Решение от 26 декабря 2023 г. по делу № А40-207397/2023

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-207397/23-14-1649
г. Москва
26 декабря 2023 года
Резолютивная часть объявлена 19 декабря 2023 г.

Дата изготовления решения в полном объеме 26 декабря 2023 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе:

председательствующего - судьи Лихачевой О.В.

Судьей единолично

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1, с использованием средств аудиозаписи

рассмотрел дело по исковому заявлению ФКУ "ДИРЕКЦИЯ ГОСЗАКАЗЧИКА" (ОГРН <***>)

к ответчику АО "ЗЕЛЕНОДОЛЬСКИЙ ЗАВОД ИМЕНИ А.М. ГОРЬКОГО" (ОГРН <***>)

о взыскании 38 478 693,1 руб.

в судебное заседание явились:

от истца – ФИО2 по доверенности от 26.12.2022г.

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 12.10.2022г.

УСТАНОВИЛ:

ФКУ «Дирекция госзаказчика» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АО «Зеленодольский завод имени А.М. Горького» о взыскании суммы неустойки по государственному контракту от 01.07.2019 г. № КИ-345-2019 на выполнение работ по строительству судна «Строительство лоцмейстерских судов ледового класса Ice3. Лоцмейстерское судно ледового класса Ice3 проекта BLV03» в размере 38 478 693,10 руб.

В судебном заседании представитель истца огласил пояснения по иску, поддержал заявленные требования в полном объеме.

Представитель ответчика исковые требования не признал, возражал по доводам представителя истца, огласил отзыв на иск.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел следующим выводам.

В обоснование заявленных требований истец указал, что между ФКУ «Дирекция госзаказчика» (Далее - Истец, Госзаказчик) и АО «Зеленодольский завод имени А.М. Горького» (Далее - Ответчик, Генподрядчик) заключен государственный контракт от 01.07.2019 № КИ-345-2019 на выполнение работ по строительству судна «Строительство лоцмейстерских судов ледового класса 1сеЗ. Лоцмейстерское судно ледового класса 1сеЗ проекта BLV03» (далее - Контракт).

Контракт заключен с соблюдением требований Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - ФЗ-44).

Цена Контракта в редакции Дополнительного соглашения от 25.02.2020 № 3 составляет 1 009 144 850 (один миллиард девять миллионов сто сорок четыре тысячи восемьсот пятьдесят) рублей 00 копеек.

Пунктом 6.5.7 Контракта и п.7. Графика исполнения Контракта предусмотрен этап выполнения работ «Монтаж главных двигателей и насосов в машинном отделении первого Судна» (далее - Этап 7) со сроком окончания работ - не позднее 31.08.2020.

В соответствии с актом о приемке выполненных работ от 19.11.2021 № 17702017400190000030/9 фактически Этап 7 исполнен 19.11.2021, просрочка исполнения Генподрядчиком обязательства по Контракту составляет 445 календарных дней.

Пунктом 6.5.8 Контракта и п.8. Графика исполнения Контракта предусмотрен этап выполнения работ «Монтаж главных двигателей и насосов в машинном отделении второго Судна» (далее - Этап 8) со сроком окончания работ - не позднее 30.09.2020.

В соответствии с актом о приемке выполненных работ от 18.11.2021 № 17702017400190000030/8 фактически Этап 8 исполнен 17.11.2021, просрочка исполнения Генподрядчиком обязательства по Контракту составляет 413 календарных дней.

В связи с нарушением Генподрядчиком исполнения обязательства по своевременному исполнению Этапов 7, 8, Госзаказчиком в адрес Генподрядчика было направлено требование от 20.07.2022 № ДГЗ-4.1-02/1124 об уплате неустойки, которое оставлено без удовлетворения.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Согласно ч. 4 ст. 34 ФЗ-44 в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Так, п. 18.1. Контракта предусматривает, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных настоящим Контрактом, Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и условиями Контракта.

Согласно п. 18.10 Контракта пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения Генподрядчиком обязательства, предусмотренного Контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается Контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически исполненных Генподрядчиком, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации или настоящим Контрактом установлен иной порядок начисления пени.

Исходя из буквального толкования ч. 6 ст. 34 ФЗ-44 следует, что заказчик обязан направлять поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней) в случае просрочки, неисполнения/ненадлежащего исполнения последним обязательств по контракту, наличие факта ненадлежащего исполнения обязательств в любой части (как просрочки, так и неисполнения/ненадлежащего исполнения обязательств) не свидетельствует об исполнении контракта (Постановление Конституционного суда РФ от 18.03.2021 № 7-П).

Более того, в отличие от ч. 5 ст. 34 ФЗ-44, в которой требование поставщика об уплате неустойки за нарушение государственного контракта заказчиком сформулировано как право («поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек»), ч. 6 ст. 34 Закона № 44-ФЗ сформулирована императивно, т.е. обязательна к применению.

Данный вывод подтверждается позицией Минфина России, сформулированной в Письме от 24.12.2014 № 02-02-07/66867, в соответствии с которой независимо от формы вины должника по обязательству, а также последствий ненадлежащего исполнения, требование об уплате неустойки должно быть предъявлено заказчиком.

Поскольку, по состоянию на дату направления настоящего искового заявления, требование об уплате неустойки Генподрядчиком не удовлетворено, Госзаказчик вынужден обратиться в арбитражный суд с требованием о взыскании неустойки согласно нижеприведенному расчету:

За просрочку исполнения обязательства по Этапу 7:

1 009 144 850 (цена Контракта) - 888 047 468,00 (сумма фактически исполненных обязательств согласно справке о стоимости выполненных работ) *1/300*445 (количество дней просрочки) *7,5% (ставка ЦБ РФ на дату исполнения обязательства по Этапу 7) = 13 472 083,75 рубля.

За просрочку исполнения обязательства по Этапу 8:

1 009 144 850 (цена Контракта) - 766 950 086,00 (сумма фактически исполненных обязательств согласно справке о стоимости выполненных работ) *1/300*413 (количество дней просрочки) *7,5% (ставка ЦБ РФ на дату исполнения обязательства по Этапу 8) = 25 006 609,38 рублей.

Общая сумма неустойки составляет:

13 472 083,75 рублей + 25 006 609,38 рублей = 38 478 693,10 рубля.

На основании вышеизложенного, истец заявил исковое требование к ответчику.

Досудебный порядок разрешения спора сторонами соблюден.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс) предусмотрено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе.

В соответствии со статьёй 401 Гражданского кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Частью 1 статьи 330 Гражданского кодекса предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (часть 1).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса).

Выполнение обязательств в срок по Этапам 7 и 8 Контракта находилось в прямой причинной связи с несвоевременным исполнением обязательств предыдущих этапов по Контракту. В связи с тем, что сроки выполнения предыдущих этапов были смещены по причинам, связанным с обстоятельствами непреодолимой силы, Ответчик позже приступил к выполнению работ по Этапам 7 и 8 и соответственно завершить данные работы возможно было только 17.11.2021 г. и 19.11.2021 г.

Выполнение в срок предыдущих этапов по Контракту оказалось невозможным вследствие запретительных и ограничительных действий органов власти, связанных с остановкой предприятий, не относящихся к непрерывно действующим, и иным организациям, обеспечивающим жизнедеятельность населения, при принятии мер по предотвращению распространения коронавирусной инфекции 2019-nCoV.

В соответствии с п. 19.3. Контракта, Ответчик направил Истцу уведомления о наступлении обстоятельств непреодолимой силы от 02.04.2020 г. № 275/4051, от 06.04.2020 г. № 275/4061, от 10.04.2020 г. № 275/3871, от 14.04.2020 г. № 275/4056, от 17.04.2020 г. № 275/4183, от 28.04.2020 г. № 275/4381, от 29.04.2020 г. № 275/4446.

На основании заключения Союза «Торгово-Промышленная палата Республики Татарстан» за исх. № 2/1016 от 03 июня 2020 г. для АО «Зеленодольский завод имени А.М. Горького» установлен срок действия обстоятельств непреодолимой силы «форс-мажор» с 30 марта 2020 г. по 11 мая 2020 г. включительно, т.е. в количестве 43 календарных дня.

Данный факт действия обстоятельств непреодолимой силы в отношении АО «Зеленодольский завод имени А.М. Горького» был безусловно принят Истцом, подтверждается требованием от 26.06.2020 г. № ДГЗ-4.1-02/979, исковым заявлением от 12.03.2021 г. № ДГЗ-4.1-03/436 и расчетами, содержащимися в них этому же Контракту, в рамках рассмотренного дела № А40-53013/2021.

Помимо всего прочего Управлением по контролю за иностранными активами США введены персональные санкции в отношении АО «Зеленодольский завод имени А.М. Горького», что в свою очередь отразилось на поставке двигателей.

На основании заключения Союза «Торгово-Промышленная палата Республики Татарстан» за исх. № 2/2057 от 28 декабря 2020 г. для АО «Зеленодольский завод Л.М. Горького» установлен срок действия обстоятельств непреодолимой силы «форс-мажор» с 10 сентября 2020 г. до момента отмены персональных санкций.

Из-за санкций поставщик главных двигателей, предусмотренный в Контракте, отказался от поставки. В результате Ответчику необходимо было провести замену энергетической установки и внести корректировку в конструкторскую документацию, что привело к смещению сроков по 7-8 этапам.

Технология строительства Судов по Контракту предусматривает выполнение работ по Этапам только после завершения работ по предыдущим этапам.

По условиям п. 19.2.3. Контракта, срок исполнения обязательств, продлевается соразмерно времени, в течение которого действовали такие обстоятельства, а также последствия, вызванные этими обстоятельствами.

Согласно п. 18.17 Контракта, Сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного Контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы (форс-мажор).

Так, в п. 19.1 Контракта указано, что сторона не признается ответственной за неисполнение какого-либо из своих обязательств, если она докажет: что такое неисполнение явилось результатом препятствия, находящегося вне ее контроля; что от нее нельзя было разумно ожидать в момент заключения Контракта принятия во внимание данного препятствия или его последствий для исполнения Контракта; что она не могла разумно избежать или преодолеть такое препятствие или, по крайней мере, его последствия.

Указанное в п. 19.1. Контракта препятствие, может произойти по причине нижепоименованных событий, перечень которых является исчерпывающим, одним из которых является действия властей, законные или незаконные.

Заключения Союза «Торгово-Промышленная палата Республики Татарстан» подтверждают, что в отношении Ответчика действовали обстоятельства непреодолимой силы, которые сделали невозможным выполнение Ответчиком в срок обязательств по Этапам 7 и 8 Контракта. В соответствии с условиями Контракта, Ответчик не может быть признан ответственным за неисполнение своих обязательств, так как неисполнение явилось результатом препятствия, находящегося вне его контроля.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2021 г. по делу № А40-53013-2021 по иску ФКУ «Дирекция госзаказчика программ развития морского транспорта» (Истец) к АО «Зеленодольский завод имени А.М. Горького» (Ответчик) по этому же государственному контракту № КИ-345-2019 от 01.07.2019 г. установлено, что действующее законодательство допускает исполнение обязательств по частям ст. 311 ГК РФ и если стороны по Контракту предусмотрели поэтапное выполнение работ, то исчисление неустойки от общей суммы Контракта за минусом суммы исполненных обязательств, а не от стоимости несвоевременно выполненных работ по соответствующему этапу является нарушением принципа юридического равенства, предусмотренного п.1 ст. 1 ГК РФ.

Начисление неустойки на всю стоимость Контракта, а не на стоимость просроченного этапа работ не соответствует принципам разумности и справедливости действий и направлено на максимальное наложение на должника отрицательных последствий нарушения срока. Данные выводы подтверждаются также Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.03.2020 г. по делу № А40-307924/19-138-2515 и от 20.10.2023 г. по делу №А40-1460007/23-19-1137.

Неустойка за нарушение обязательств по отдельному этапу должна начисляться от стоимости соответствующего этапа.

Истцом указанное условие не соблюдено, следовательно его расчёт неустойки нельзя признать обоснованным.

Кроме того, согласно п. 1 ст. 9.1. Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) для обеспечения стабильности экономики в исключительных случаях (при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера, существенном изменении курса рубля и подобных обстоятельствах) Правительство Российской Федерации вправе ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами (далее для целей настоящей статьи - мораторий), на срок, устанавливаемый Правительством Российской Федерации.

В акте Правительства Российской Федерации о введении моратория могут быть указаны отдельные виды экономической деятельности, предусмотренные Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, а также отдельные категории лиц и (или) перечень лиц, пострадавших в результате обстоятельств, послуживших основанием для введения моратория, на которых распространяется действие моратория.

Правительством РФ 03.04.2020 принято постановлением № 428 «О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников». Указанное постановление действует с 06.04.2020 в течение 6 месяцев, т.е. в период с 06.04.2020 до 06. 10.2020 (пункт 5).

Указанным постановлением введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении, в том числе организаций, включенных в перечень стратегических организаций, а также федеральных органов исполнительной власти, обеспечивающих реализацию единой государственной политики в отраслях экономики, в которых осуществляют деятельность эти организации, утвержденный распоряжением Правительства российской Федерации от 20.08.2009 № 1226-р.

Ответчик включен в вышеуказанный перечень под номером 150. Согласно п. 2 ч. 3 ст. 9.1 Закона о банкротстве на срок действия моратория в с :ношении должников, на которых он распространяется, наступают последствия, Предусмотренные абзацами пятым и седьмым - десятым п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве, в том числе не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

Поскольку Ответчик включен в перечень организаций, в отношении которых введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве, в силу названных правовых норм не имеется оснований для начисления Ответчику неустойки в период с 06.04.2020 по 06.10.2020.

С учетом названных обстоятельств Истец не вправе требовать от Ответчика оплаты неустойки без учета времени действия моратория, что подтверждается материалами дела.

Вместе с тем, как предусмотрено частью 42.1 статьи 112 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, начисленные поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783 утверждены Правила списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом (далее - Правила).

Согласно п. 3 Правил списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек «штрафов, пеней) осуществляется заказчиком в следующих случае и порядке:

а) если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) за исключением случаев, предусмотренных подпунктами "в" - "д" настоящего пункта.

Списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) в соответствии с п. 3 настоящих Правил распространяется на принятую к учету задолженность поставщика (подрядчика, исполнителя) независимо от срока ее возникновения и осуществляется заказчиком на основании решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней), указанного в п. 9 настоящих Правил, в течение 5 рабочих дней со дня принятия такого решения (п.11 Правил).

По смыслу вышеприведенных положений, государственный (муниципальный) заказчик обязан произвести списание сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с ненадлежащим исполнением государственного (муниципального) контракта по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме, если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней), за исключением случаев, предусмотренных Правилами.

Достаточным основанием для применения п.п. «а» п. 3 Правил и списания начисленной заказчиком неустойки является совокупность следующих условий: обязательства по контракту исполнены в полном объеме, а также, если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта.

Порядок списания начисленных сумм штрафных санкций направлен на установление действительного размера задолженности и урегулирование споров между сторонами.

Суд не может согласиться с требованием Истца о взыскании неустойки в размере 38 478 693,10 рублей при исполненных Ответчиком обязательствах, предусмотренных Контрактом, которое нарушает нормы действующего законодательства и законные интересы Ответчика.

Наличие спора относительно начисленной неустойки не может трактоваться как условие, препятствующее списанию неустойки, поскольку подобные меры установлены специально для защиты поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по контрактам.

При рассмотрении иска заказчика о взыскании штрафных санкций по государственному (муниципальному) контракту суд вправе самостоятельно устанавливать наличие оснований для применения мер государственной поддержки (Определение Верховного Суда РФ от 24.04.2018 № 305-ЭС17-23242).

Как разъяснено в п. 40 Обзора судебной практики применения Законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017, списание, рассрочка начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю) сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с ненадлежащим исполнением государственного (муниципального) контракта при определенных условиях является именно обязанностью государственного (муниципального) заказчика, поскольку данные действия призваны быть одной из мер поддержки исполнителей по государственным (муниципальным) контрактам.

В связи с этим суд, рассматривая требования Истца о взыскании с Ответчика неустойки, обязан проверить соблюдение Истцом требований действующего законодательства.

В соответствии с правовой позицией Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ, изложенной в определении от 14.08.2018 № 305-ЭС 18-5712 по делу №А40-179525/2017, указанный порядок списания начисленных сумм неустоек направлен на установление действительного размера задолженности и урегулирование споров между сторонами.

Отношения сторон по порядку взыскания спорной суммы неустойки подпадают под специальное регулирование Правил № 783. Обязательства фактически исполнены Ответчиком в полном объеме, рассчитанная Ответчиком неустойка в размере 24 703 865,93 рублей не превышает 5% цены Контракта поэтому подлежит списанию в соответствии с подпунктом «а» п. 3 Правил № 783.

Также, общая сумма неустойки, рассчитанная Ответчиком по 5-6, 7-8, 9-10 и 11-12 этапам Контракта от стоимости несвоевременно выполненных работ по соответствующему этапу, составляет 34644447,31 руб., не превышает 5% цены контракта, а поэтому подлежит списанию в соответствии с подпунктом «а» п. 3 Правил № 783.

В соответствии со статьями 8 и 9 Арбитражного процессуального кодекса судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Таким образом, исковые требования не подлежат удовлетворению судом в полном объеме.

Государственная пошлина распределяется по правилам ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 4, 8, 9, 65, 75, 110, 167, 170, 171, 180, 181, 259 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд и в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу в Арбитражный суд Московского округа путем подачи жалобы, через арбитражный суд, принявший решение.

Судья: О.В. Лихачева