Решение от 3 марта 2019 г. по делу № А57-21826/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД САРАТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

410002, г. Саратов, ул. Бабушкин взвоз, д. 1; тел/ факс: (8452) 98-39-39;

http://www.saratov.arbitr.ru; e-mail: info@saratov.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А57-21826/2018
03 марта 2019 года
город Саратов


Резолютивная часть решения оглашена 25 февраля 2019 года

Полный текст решения изготовлен 03 марта 2019 года

Арбитражный суд Саратовской области в составе судьи Викленко Т.И., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Борисовой А.А., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «АромаЛюкс»

о признании недействительным Решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области от 15.06.2018 по делу №1-18р о нарушении ч.1 ст.18 Федерального закона «О рекламе»

Заинтересованные лица:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области

ФИО1

ООО «АйДиджитал»

при участии:

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 01.10.2016 года.

от УФАС по Саратовской области – ФИО3 по доверенности от 18.01.2019 года,

иные лица не явились, извещены,

У С Т А Н О В И Л:

В Арбитражный суд Саратовской области обратилось Общество с ограниченной ответственностью «АромаЛюкс» с заявлением о признании незаконным и отмене Решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области от 15.06.2018 по делу №1-18р о нарушении ч.1 ст.18 Федерального закона «О рекламе».

В ходе рассмотрение дела к участию в дело в качестве заинтересованных лиц судом были привлечены ФИО1, ООО «АйДиджитал».

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме.

Представитель антимонопольного органа в судебном заседании возражал против заявленных требований по основаниям, изложенным в письменном отзыве, считает оспариваемое решение законным и обоснованным.

Остальные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

От ФИО1 поступил отзыв на заявление, согласно которому он поддерживает позицию антимонопольного органа.

В соответствии с п. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при неявке в судебное заседание арбитражного суда истца и (или) ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

В силу части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, направленной ему в порядке, установленном настоящим Кодексом, или иными доказательствами получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся судебном процессе.

Информация о месте и времени судебного заседания размещена на официальном сайте Арбитражного суда Саратовской области, что подтверждено отчетом о публикации судебных актов на сайте.

О месте и времени судебного заседания участники процесса извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании, руководствуясь ст.163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражным судом был объявлен перерыв до 25.02.2019 г. 12 час. 00 мин. После перерыва судебное заседание продолжено.

Дело рассмотрено судом по правилам гл.24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что в адрес Саратовского УФАС России поступило заявление гр. ФИО1 о получении им на номер <***> рекламного СМС-сообщения следующего содержания: «СУМАШЕДШАЯ РАСПРОДАЖА в РИВ ГОШ! С 17 по 31 января скидки до -50%! Подробности: т.88003332020, goo.dl/QiQVqW».

По результатам рассмотрения материалов дела Управлением Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области вынесено решение от 15.06.2018 по делу №1-18р, которым признана ненадлежащей реклама следующего содержания: «СУМАШЕДШАЯ РАСПРОДАЖА в РИВ ГОШ! С 17 по 31 января скидки до -50%! Подробности: т.88003332020, goo.gl/QiQVqW», поступившая 18.01.2018 в 14:24 на телефонный номер <***>, поскольку в ней нарушены требования ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

Не согласившись с указанным решением, Общество с ограниченной ответственностью «АромаЛюкс» обратилось в суд с настоящими требованиями.

В обоснование заявленных требований заявитель указывает, что оспариваемое решение не соответствует действующему законодательству, нарушает права и законные интересы ООО «АромаЛюкс».

По мнению заявителя, решение Саратовского УФАС от 15.06.18 основано на предположении, ничем не подтвержденном, напротив - противоречащем имеющимся в материалах дела документам - ФИО1 лично выразил свое согласие на получение рекламных сообщений путем заполнения анкеты на информационной интерактивной стойке в магазине РИВ ГОШ по адресу: <...> ТРК «Атриум».

Исследовав материалы дела, выслушав доводы и возражения лиц, участвующих в деле, суд приходит к следующим выводам.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов государственных органов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов государственных органов арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со статьей 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Из материалов дела следует, что в адрес Саратовского УФАС России поступило заявление гр. ФИО1 о получении им на номер <***> рекламного СМС-сообщения следующего содержания: «СУМАШЕДШАЯ РАСПРОДАЖА в РИВ ГОШ! С 17 по 31 января скидки до -50%! Подробности: т.88003332020, goo.dl/QiQVqW».

Как следовало из заявления гр. ФИО1, данное CMC-сообщение, поступило 18.01.2018 в 14:24 без предварительного согласия на его получение, с номера, имеющего буквенно-цифровое обозначение RiveGauche, через СМС-центр +79037011111.

Саратовским УФАС России был направлен запрос оператору мобильной связи абонента <***> ПАО «ВымпелКом» (исх. № 02/1-737 от 20.02.2018).

Согласно представленному ответу ПАО «ВымпелКом» (исх. № б/н от 07.03.2018) между ПАО «ВымпелКом» и ООО «АйДиджитал» был заключен Договор об оказании услуг связи «Билайн» № 557898006 от 01.05.2015, а также Дополнительное соглашение №3 от 01.11.2016 на оказание услуги по приему, обработке и передаче коротких текстовых сообщений (SMS-сообщений) от Абонента к Пользователю. В соответствии с условиями Дополнительного соглашения Оператор предоставляет Абоненту услуги доступа к программно-аппаратному комплексу Оператора для формирования и рассылки коротких текстовых сообщений определенному кругу лиц Абонентом/партнерами Абонента. При пользовании услугами Абонент самостоятельно, без участия Оператора, определяет содержание коротких текстовых сообщений, формирует их текст, и осуществляет рассылку коротких текстовых сообщений на абонентские телефонные номера своих клиентов, являющихся Пользователями услуг подвижной радиотелефонной связи Оператора и/или других Операторов подвижной радиотелефонной связи в интересах Абонента/партнеров Абонента. При этом Абонент обязуется осуществлять отправку СМС-сообщений Пользователю, только при наличии согласия Пользователя, подтвержденного документально (п. 4.2 Дополнительного соглашения № 3 от 01.11.2016). Согласно п.п. 4 п. 4.1 Типового договора об оказании услуг связи Билайн абонент обязуется не использовать телефонный номер для проведения викторин, конкурсов, рекламы, опросов, массовых рассылок и пр.

В ходе рассмотрения антимонопольного дела, ООО «АйДиджитал» представило письменные объяснения (исх. № 1604/18-003 от 16.04.2018) из которых следует, что ООО «АйДиджитал» является техническим провайдером, предоставляющим своим клиентам возможность осуществления оправки СМС-сообщений через выделенные операторами сотовой связи номера и идентификаторы путем заключения договоров возмездного оказания услуг.

Так, ООО «БИФРИ» заключило договор №0412/08 от 4 декабря 2008 года (далее -«Договор») с ООО «Ритейл Трейд», на основании которого ООО «БИФРИ» приняло на себя обязательство по оказанию ООО «Ритейл Трейд» услуг по обработке и передаче СМС-сообщений, формируемых ООО «Ритейл Трейд» до CMC-Центра операторов с целью их последующей передачи абонентам. Исходя из данных, находящихся в открытом доступе на сайте https://egrul.nalog.ru/, ООО «Ритейл Трейд» является правопредшественником ООО «АромаЛюкс» и именуется в соответствии с актуальным наименованием юридического лица. Договор №0412/08 от 4 декабря 2008 года на основании соглашения о замене стороны к вышеуказанному Договору от «01» апреля 2015 года был переуступлен ООО «АйДиджитал».

После заключения и во исполнение вышеуказанного Договора ООО «АромаЛюкс» был выделен аккаунт на сайте www.smsdirect.rn (далее - «Сайт»), администратором которого является ООО «АйДиджитал», в результате чего ООО «АромаЛюкс» получило возможность посредством Сайта ООО «АйДиджитал» производить со своего оборудования СМС-рассылку путем ручного набора СМС-сообщений и номеров абонентов, в том числе, направлять CMC-сообщения с любым текстом конкретным абонентам на конкретные телефонные номера при условии соблюдения условий Договора и действующего законодательства РФ.

ООО «АйДиджитал» пояснило, что Данными Системы статистического учета приема-передачи сообщений ООО «АйДиджитал» подтверждается факт отправки ООО «АромаЛюкс» 18 января 2018 года в 14:24:33 смс-сообщения с текстом «СУМАШЕДШАЯ РАСПРОДАЖА в РИВ ГОШ! С 17 по 31 января скидки до -50%! Подробности: т.88003332020, goo.gl/QiQVqW», абоненту с номером <***> посредством соединения с оборудованием ООО «АйДиджитал».

Определением Комиссии об отложении рассмотрения дела № 1-18р от 10.05.2018 было привлечено в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по делу № 1-18р ООО «АромаЛюкс» (ИНН <***>, ОГРН <***>, зарегистрированное по адресу: 198095, <...>, литер В, помещение 18).

В ходе рассмотрения дела ООО «АромаЛюкс» представило письменные пояснения (исх. № 1206 от 14.06.2018), из которых следовало, что ООО «АромаЛюкс» действительно являлось рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем рекламы следующего содержания: «СУМАШЕДШАЯ РАСПРОДАЖА в РИВ ГОШ! С 17 по 31 января скидки до -50%! Подробности: т.88003332020, goo.gl/QiQVqW» посредством использования подвижной радиотелефонной связи в виде СМС-сообщения, в том числе и на абонентский номер <***>.

Распространение вышеуказанной рекламы осуществлялось на основании договора № 0412/08 от 04.12.2008 г., заключенного между ООО «Ритейл Трейд» и ООО «БИФРИ». ООО «Ритейл Трейд» было присоединено к ООО «АромаЛюкс» (соответствующие изменения зарегистрированы МИФНС России № 15 по Санкт-Петербургу 20 мая 2011 года, отображено в выписке из ЕГРЮЛ в открытом доступе на сайте https://egrul.nalog.ru/).

01 апреля 2015 года к указанному договору было заключено соглашение о замене стороны: ООО «БИФРИ» на ООО «АйДиджитал». Согласно п.3.1. Договора №0412/08 от 04.12.2018 ООО «АйДиджитал» предоставляет ООО «АромаЛюкс» доступ к интернет-сайту www.smsdirect.ra, ООО «АромаЛюкс» формирует содержание рекламного сообщения и определяет адресатов рекламы.

Периодом распространения вышеуказанной рекламы был один день - 18 января 2018 года, в настоящее время указанная реклама не распространяется.

Рассматриваемая реклама была направлена абонентам - владельцам дисконтных карт (стандартных и золотых) РИВ ГОШ, предоставившим согласие Обществу с ограниченной ответственностью «АромаЛюкс» на получение информации о рекламных акциях и мероприятиях в сети РИВ ГОШ (далее - CRM система ООО «АромаЛюкс»).

Также, Общество пояснило, что направление рассматриваемой рекламы на абонентский номер <***> было осуществлено с согласия абонента - ФИО1, которое было выражено путем заполнения анкеты при активации золотой карты, что подтверждается скриншотом карточки клиента ФИО1 из CRM системы ООО «АромаЛюкс».

Так, по данным CRM системы ООО «АромаЛюкс» ФИО1 является владельцем золотой карты РИВ ГОШ. Золотая карта активирована 26 июля 2017 года путем заполнения анкеты на информационной интерактивной стойке в магазине РИВ ГОШ по адресу: <...> ТРК «Атриум».

Указанный порядок действий предусмотрен пп. 4.2.6., 4.2.7.1. Положения о дисконтной программе, утвержденного генеральным директором ООО «АромаЛюкс» 01.06.2014 г. (редакция, которая действовала на момент активации ФИО1 золотой карты РИВ ГОШ). Положение о дисконтной программе находится в открытом доступе на сайте http://www.rivegauche.ru/ и в каждом магазине РИВ ГОШ в Уголке потребителя.

Так, заполнение анкеты осуществляется в три этапа:

На первом этапе владелец дисконтной карты заполняет обязательные поля: номер золотой карты для активации, фамилия, имя, дата рождения, пол.

На втором этапе осуществляется ввод контактной информации с указанием приоритетного канала информирования: посредством смс-сообщения на телефонный номер или по электронной почте.

На третьем этапе происходит подтверждение принадлежности введенного номера телефона или адреса электронной почты путем введения кода, полученного клиентом на указанный им канал информирования.

Согласно приложенному к пояснениям скриншоту формы анкеты, на всех трех этапах содержится следующая информация:

«Настоящим я подтверждаю, что проинформирован о том, что, предоставляя свои персональные данные при авторизации/регистрации, я становлюсь участником Программы лояльности, в том числе даю свое согласие Компании (ООО «АромаЛюкс») осуществлять обработку (получение, сбор, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение, извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение, в том числе с помощью средств автоматизации и вычислительной техники), а также поручать обработку другому лицу указанных в анкете моих персональных данных, в целях исполнения Компанией своих обязательство перед клиентом в рамках Программы лояльности, на предоставление информации о рекламных акциях и программах для клиентов (владельцев дисконтных карт РИВ ГОШ). Я проинформирован, что настоящее согласие может быть мною отозвано в любой момент путем направления письменного уведомления на почтовый ящик info@rivegouche.ru или устно по телефону <***>. Настоящим гарантируется конфиденциальность при обработке Ваших персональных данных».

По мнению ООО «Арома люкс», заполнение анкеты означает акцепт клиентом размещенной оферты и присоединение к Положению о дисконтной программе (п. 4.3.1 Положения о дисконтной программе).

П. 4.3.3. Положения о дисконтной программе - принимая участие в дисконтной программе и заполняя анкету, каждый участник тем самым подтверждает свое согласие на использование предоставленной информации компанией в маркетинговых и/или рекламных целях методами, которые не нарушают действующее законодательство РФ.

П. 5.2. Положения о дисконтной программе - данные, предоставляемые при заполнении анкеты, будут использованы для формирования базы данных о покупателях и для информирования покупателей об акциях и специальных предложениях сети РИВ ГОШ. Заполнение анкеты означает согласие на использование и обработку данных, содержащихся в анкете, до момента отзыва такого согласия. Покупатель может отозвать согласие письменным заявлением в свободной форме.

По мнению ООО «АромаЛюкс» вышеописанный порядок получения согласия соответствует требованиям действующего законодательства РФ

Антимонопольным органом в ходе проверки было установлено, что из информации, содержащейся в Анкете на информационной интерактивной стойке в магазине РИВ ГОШ, представленной в виде скриншота к письменным пояснениям ООО «АромаЛюкс», следует: «Настоящим я подтверждаю, что проинформирован о том, что, предоставляя свои персональные данные при авторизации/регистрации, я становлюсь участником Программы лояльности, в том числе даю свое согласие Компании (ООО «АромаЛюкс») осуществлять обработку (получение, сбор, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение, извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение, в том числе с помощью средств автоматизации и вычислительной техники), а также поручать обработку другому лицу указанных в анкете моих персональных данных, в целях исполнения Компанией своих обязательство перед клиентом в рамках Программы лояльности, на предоставление информации о рекламных акциях и программах для клиентов (владельцев дисконтных карт РИВ ГОШ). Я проинформирован, что настоящее согласие может быть мною отозвано в любой момент путем направления письменного уведомления на почтовый ящик info@rivegouche.ru или устно по телефону <***>. Настоящим гарантируется конфиденциальность при обработке Ваших персональных данных».

Вместе с тем, как указывает антимонопольный орган, анкеты на информационной интерактивной стойке в магазине РИВ ГОШ. как правило, находятся на кассе магазина, в связи с чем анкету с личными данными покупателя заполняет сотрудник магазина РИВ ГОШ.

Таким образом, по мнению антимонопольного органа, информацию в анкете о том, что покупатель становится участником Программы лояльности, а также о том, что обработка персональных данных, осуществляется, в том числе, в целях исполнения Компанией своих обязательство перед клиентом в рамках Программы лояльности, на предоставление информации о рекламных акциях и программах для клиентов (владельцев дисконтных карт РИВ ГОШ), покупатель увидеть не может.

Кроме того, по утверждению УФАС Саратовской области, из заявления гр. ФИО1 следовало, что согласие на получение рекламных CMC-сообщений на номер <***> он не давал, что свидетельствует о том, что сотрудники магазина РИВ ГОШ не проинформировали гр. ФИО1 о вышеуказанной информации из анкеты.

По результатам проверки антимонопольный орган пришел к выводу, что указанная реклама содержит признаки нарушения ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

В ходе судебного разбирательства, антимонопольный орган поддерживал доводы, изложенные в оспариваемом решении, дополнительно поясняет, что текст так называемого «согласия» носит иной смысл, не относящийся к согласию о распространении рассматриваемой рекламы, а содержит согласие на передаче персональных данных о клиенте и их использовании.

Оценивая правомерность вынесенного антимонопольным органом решения, суд исходит из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона о рекламе, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Вышеуказанная информация содержит все правовые признаки рекламы:

- распространена посредством SMS-сообщения;

- адресована неопределенному кругу лиц;

- направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования: товарам магазина «РИВ ГОШ», формирование или поддержание интереса к ним, и их продвижение на рынке.

Таким образом, указанная информация, распространенная посредством SMS-сообщения на абонентский номер <***>, является рекламой.

Частью 1 ст. 18 Закона N 38-ФЗ от 13.03.2006г. «О рекламе» (далее - Закон о рекламе) установлено, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

В п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" установлено, что Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

В соответствии с 3 ст. 438 ГК РФ такое согласие (акцепт) может быть получено путем выполнения действий по выполнению указанных в оферте условий.

Суд соглашается с позицией заявителя, что свои выводы Саратовское УФАС основывает на предположении - «анкеты на информационной интерактивной стойке в магазине РИВ ГОШ, как правило, находятся на кассе магазина, в связи с чем, анкету с личными данными покупателя заполняет сотрудник магазина РИВ ГОШ».

Данное предположение не основано на материалах дела, напротив - в пояснениях, представленных ООО «АромаЛюкс» в Саратовское УФАС, прямо указано, что заполнение анкеты осуществляется непосредственно самим владельцем золотой карты, а именно:

- в п. 4.3.1. Положения о дисконтной программе РИВ ГОШ прямо указано, что «покупатель обязан заполнить предложенную компанией анкету в электронном или бумажном виде». И все перечисленные в п. 4.2.7.1. Положения способы заполнения анкеты однозначно свидетельствуют о том, что заполнение анкеты осуществляется непосредственно владельцем дисконтной карты.

Согласие абонента было получено путем заполнения анкеты на информационной интерактивной стойке в магазине РИВ ГОШ по адресу: <...> ТРК «Атриум». В подтверждение того, что информационная интерактивная стойка в магазине РИВ ГОШ Атриум расположена не на кассе, представлены фотоматериалы.

Кроме того, гр.ФИО1 не отрицает, что собственноручно заполнял названную анкету.

Таким образом, решение Саратовского УФАС от 15.06.18 основано на предположении, ничем не подтвержденном, противоречащем имеющимся в материалах дела документам - ФИО1 лично выразил свое согласие на получение рекламных сообщений путем заполнения анкеты на информационной интерактивной стойке в магазине РИВ ГОШ по адресу: <...> ТРК «Атриум».

В материалы рекламного дела представлены скриншоты анкеты.

В оспариваемом решении Саратовское УФАС отмечает, что «в представленном скриншоте анкеты на интерактивной стойке в магазине РИВ ГОШ не содержится отсылки к положению о дисконтной программе от 01.04.2014 года», на основании чего Саратовским УФАС сделан вывод о том, что ФИО1 не был проинформирован о присоединении к Программе лояльности, и тем самым не был уведомлен о том, что он, заполняя анкету, дал свое согласие на получение смс-сообщений на указанный в анкете номер мобильного телефона.

Однако, вышеуказанный вывод не соответствует представленным заявителем и имеющимся в деле доказательствам, а именно, на всех трех этапах заполнения анкеты на информационной интерактивной стойке содержится следующая информация:

«Настоящим я подтверждаю, что проинформирован о том, что, предоставляя свои персональные данные при авторизации/регистрации, я становлюсь участником Программы лояльности, в том числе даю свое согласие Компании (ООО «АромаЛюкс») осуществлять обработку (получение, сбор, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение, извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение, в том числе с помощью средств автоматизации и вычислительной техники), а также поручать обработку другому лицу указанных в анкете моих персональных данных, в целях исполнения Компанией своих обязательство перед клиентом в рамках Программы лояльности, на предоставление информации о рекламных акциях и программах для клиентов (владельцев дисконтных карт РИВ ГОШ). Я проинформирован, что настоящее согласие может быть мною отозвано в любой момент путем направления письменного уведомления на почтовый ящик info@,rivegauche.ru, или устно по телефону <***>. Настоящим гарантируется конфиденциальность при обработке Ваших персональных данных».

То есть информация предоставлена развернутым образом, не только присоединение к программе лояльности, но и четко и прямо указано, что при заполнении анкеты клиент предоставляет свое согласие конкретному лицу на выполнение конкретных действий: ООО «АромаЛюкс» на предоставление информации о рекламных акциях и программах для клиентов - владельцев дисконтных карт РИВ ГОШ.

Факт того, что ФИО1 является владельцем дисконтной карты РИВ ГОШ последний и антимонопольный орган не оспаривают.

Как указано выше, клиент в любом случае при заполнении анкеты на информационной интерактивной стойке видит данную информацию, знает о ней и подтверждает ее поступление на свой абонентский номер.

С учетом изложенного, суд усматривает в конкретном случае необоснованность выводов Саратовского УФАС, имеющимся в деле материалам. ФИО1 был проинформирован о том, что, заполняя анкету, он предоставляет свое согласие на получение информации от ООО «АромаЛюкс» о рекламных акциях и мероприятиях, проводимых в сети РИВ ГОШ.

ФИО1, выполнив совокупность действий при заполнении анкеты на информационной интерактивной стойке, выразил согласие на получение на телефонный номер <***> смс-сообщений рекламного содержания от ООО «АромаЛюкс».

В своем отзыве ФИО1 не отрицает факт заполнения анкеты для активации дисконтной карты РИВ ГОШ.

Доказательств того, что ФИО1, заполнял анкету не лично, материалы дела не содержат.

Заявителем представлены доказательства того, что стойки саморегистрации для заполнения анкеты расположены вне кассовой зоны магазина, в общем зале, и каждый клиент имеет возможность для самостоятельного заполнения анкеты.

ООО «АромаЛюкс» представило в материалы рекламного дела Положение о дисконтной программе от 01.06.2014, указав, что данное положение находится в открытом доступе на сайте www.rivegauche.ru и в каждом магазине РИВ ГОШ в уголке покупателя.

При заполнении анкеты на информационной интерактивной стойке ФИО1 был проинформирован, что согласие может быть отозвано в любой момент путем направления письменного уведомления на почтовый ящик info@rivegauche.ru, или устно по телефону <***>. Предоставление такой информации соответствует п.1 ст. 18 Закона о рекламе, в соответствие с которой - рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием» и еще раз сообщает клиенту о возможности отказаться от получения рекламы в любой момент.

При этом из материалов дела не усматривается, что ООО «АромаЛюкс» получало от ФИО1 обращения в какой-либо форме об отзыве своего согласия на получение смс-сообщений, в то время как за период с момента активации золотой карты 26 июля 2017 года до получения смс-сообщения, послужившего поводом для жалобы (18.01.2018 года), на абонентский номер <***> было направлено 6 смс-сообщений. При этом все смс-сообщения направлялись с указанием адресанта. ФИО1 имел возможность обратиться непосредственно к адресанту с требованием о прекращении направления рекламы.

В свою очередь заявитель 07 марта 2018 года поставил запрет на направление смс-сообщений в карточке клиента ФИО1 в связи с получением информации от ООО «АйДиджитал» о возбуждении антимонопольного дела.

Суд отмечает, что применяемый заявителем порядок получения согласий на распространение рекламы в полной мере соответствует действующему законодательству РФ.

Законность таких действий подтверждена судебной практикой: Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 02.03.2015 по делу №А54-2709/2014, Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2014 по делу №А06-6498/2014, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18.06.2015 по делу №А77-1340/2014, Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 24.09.2015 по делу №АЗ 8-63 06/2014.

Из материалов дела усматривается, что ФИО1, выполнив совокупность действий при заполнении анкеты на интерактивной информационной стойке, выразил своё согласие на получение на его абонентский номер <***> смс-сообщений рекламного характера от ООО «АромаЛюкс».

Кроме того, следует отметить, что законодатель не устанавливает императивных норм относительно способа получения данного согласия Оно может быть получено любым способом, в том числе и устным.

Довод Саратовского УФАС в оспариваемом решении относительно того, что «в представленном скриншоте анкеты не интерактивной стойке в магазине РИВ ГОШ не содержится отсылка к Положению о дисконтной программе от 01.06.2014 г.» не имеет значения для дела, так как в тексте, предоставленном для ознакомления клиенту на всех трех этапах заполнения анкеты прямо указано, о чем он проинформирован.

В тексте содержится несколько положений, а именно:

Клиент, предоставляя свои персональные данные:

1) становится участником программы лояльности;

2) дает свое согласие OOО «АромаЛюкс» на ряд действий:

- осуществлять обработку персональных данных;

- поручать обработку другому лицу персональных данных;

- на предоставление информации о рекламных акциях и программах для клиентов (владельцев дисконтных карт).

То есть, информация о том, на какие действия клиент дает согласие, предоставлена в полной мере, нет необходимости делать ссылку на Положение о дисконтной программе.

Спорная реклама была направлена ФИО1, так как он является владельцем дисконтной карты РИВ ГОШ, предоставил свой номер телефона при заполнении анкеты и не отозвал свое согласие, как это указано в том же тексте.

Таким образом, из материалов дела усматривается, что распространение рассматриваемой рекламы осуществлено на абонентский номер ФИО1 с его предварительного согласия, названный факт доказан рекламораспространителем.

С учётом изложенного, оснований полагать, что рассматриваемая реклама распространена в нарушение требований ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе, у суда не имеется.

На основании вышеизложенного, суд пришел к выводу, что решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области от 15.06.2018 по делу №1-18р в отношении Общества с ограниченной ответственностью «АромаЛюкс» является незаконным.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Расходы по уплате госпошлины в сумме 3000 руб. в соответствии со ст. 110 АПК РФ суд возлагает на Управление Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области.

Руководствуясь статьями 167 – 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области от 15.06.2018 по делу №1-18р в отношении Общества с ограниченной ответственностью «АромаЛюкс».

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области в пользу Общества с ограниченной ответственностью «АромаЛюкс» расходы по уплате госпошлины в сумме 3 000 руб.

Решение может быть обжаловано в порядке ст.ст. 257-259 АПК РФ путем подачи через Арбитражный суд Саратовской области апелляционной жалобы в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок с момента принятия решения, в порядке ст.ст. 273-276 АПК РФ путем подачи через Арбитражный суд Саратовской области кассационной жалобы в Арбитражный суд Поволжского округа в двухмесячный срок с момента вступления решения в законную силу.

Полный текст решения будет изготовлен в течение пяти дней с момента оглашения резолютивной части решения и направлен сторонам по делу в порядке ст.177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья Арбитражного

суда Саратовской области Т.И. Викленко