Решение от 25 февраля 2021 г. по делу № А40-13322/2020

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ



Дело № А40-13322/20-107-124
25 февраля 2021 года
г. Москва
Резолютивная часть решения объявлена 19 октября 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 25 февраля 2021 года.

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Ларина М.В., единолично, при ведении протокола секретарём судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А40-13322/20-107-124 по заявлению ООО "МИНСКОБЛПРОДУКТ" (ОГРН <***>, 115114, <...> ЭТАЖ 3 ПОМЕЩЕНИЕ II) к ответчикам: УФНС России по г. Москве (ОГРН <***>, 123007, <...>) и ИФНС России № 10 по г. Москве (ОГРН <***>, 115191, <...>), третье лицо: МРИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 2 (ОГРН <***>, 125373, <...> стр 1) о признании недействительным решения от 15.08.2019 № 21-04/1969, решения по жалобе от 25.12.2019 № 21-19/323833, при участии представителей заявителя: ФИО2, доверенность от 26.11.2018, паспорт, диплом, представителей ответчиков: ИФНС России № 10 – ФИО3, доверенность от 11.06.2019, удостоверение, диплом, ФИО4, доверенность от 10.03.2020, удостоверение, УФНС – ФИО5., доверенность от 14.01.2020, удостоверение, представителей третьего лица: ФИО6, доверенность от 14.01.2020, удостоверение, диплом,



УСТАНОВИЛ:

ООО "МИНСКОБЛПРОДУКТ" (далее – общество, заявитель) обратилось в суд с требованиями к ИФНС России № 10 по г. Москве (далее – инспекция, налоговый орган, ответчик) о признании недействительным решения от 15.08.2019 № 21-04/1969 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее – решение) и к УФНС России по г. Москве о признании недействительным решения по жалобе от 25.12.2019 № 21-19/323833.

Ответчики и третье лицо возражали против удовлетворения заявленного требования по доводам отзывов.

Выслушав лиц участвующих в деле, исследовав и оценив, имеющиеся в деле документы, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований в виду следующего.

Как следует из материалов дела, инспекция проводила выездную проверку общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты всех налогов и сборов за период с 01.01.2014 по 31.12.2016.

После окончания проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 19.02.2019 № 1297, рассмотрены возражения и материалы проверки (протокол), вынесено решение от 15.08.2019 № 21-04/1969, которым начислен налог на прибыль организаций с доходов, выплаченных иностранной организации в качестве налогового агента (далее – налог на доход иностранных организаций) в размере 6 758 242 р., пени в сумме 1 557 099 р., штраф по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в размере 1 351 648 р., уменьшен убыток по налогу на прибыль организаций за 2016 год в размере 84 935 795 р.

Решением УФНС России по г. Москве по жалобе от 25.12.2019 № 21-19/323833 оспариваемое решение инспекции оставлено без изменения и утверждено, что послужило основанием для обращения 28.01.2020 в суд.

Налоговым органом по оспариваемому решению установлено, что общество при выплате за 2015-2016 год процентов по кредитному договору от 22.12.2014 № 025КЛ, заключенному с ОАО «Банк Развития Республики Беларусь» (далее – Банк Развития РБ), в размере 157 090 821 р. в нарушении статей 309, 310 НК РФ не исполнило обязанность налогового агента, не удержало при выплате дохода в виде процентов сумму налога на доход иностранных организаций в размере 6 758 242 р., при отсутствии оснований для освобождения от уплаты налога налоговым агентом в соответствии со статьей 312 НК РФ и Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь от 21.04.1995 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество» (далее - Соглашение).

Общество, возражая против оспариваемого решения, указывает, что Банк Развития РБ действует исключительно в интересах Республики Беларусь и выполняет функции банка - агента Правительства Республики Беларусь, в связи с чем, в силу подпункта «а» пункта 3 статьи 10 Соглашения, полученный им доход от источников в Российской Федерации не подлежит налогообложению.

Суд, рассмотрев доводы сторон, исследовав представленные документы, установил следующее.

Согласно абзацу третьему подпункта 3 пункта 1 статьи 309 НК РФ доходы по долговым обязательствам российских организаций, полученные иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ (пункт 2 статьи 310 НК РФ).

Согласно представленным в налоговый орган и в материалы дела документов (сертификатов) Банк Развития РБ является налоговым резидентом Республики Беларусь, в связи с чем, к выплаченным заявителем доходам в виде процентов подлежат применению положения Соглашения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Соглашения проценты, возникающие в Российской Федерации и выплачиваемые лицу с постоянным местопребыванием в Республике Беларусь, могут облагаться налогом в Республике Беларусь.

Согласно пункту 2 статьи 10 Соглашения такие проценты могут также облагаться налогом в Российской Федерации, в которой они возникают, и в соответствии с законодательством Российской Федерации, но, если получатель процентов фактически имеет на них право, взимаемый налог не должен превышать 10 процентов валовой суммы процентов.

Пунктом 3 статьи 10 Соглашения предусмотрено освобождение от налогообложения в Российской Федерации процентов, получаемых исключительно Правительством или Национальным банком Республики Беларусь.

Согласно толкованию положений статей 309, 310, 312 НК РФ и международных правовых актов касающихся вопросов двойного налогообложения при выплате российской компанией дивидендов иностранной компании, являющихся аналогичными в большинстве конвенций и соглашений об избежании двойного налогообложения (статья 10), изложенному в Постановлении Президиума ВАС РФ от 06.04.2010 № 14977/09, уплаченные иностранной компании дивиденды в случае подтверждения ее статуса в качестве резидента иностранного государства, с которым заключено соглашение (конвенция) об избежании двойного налогообложения, облагаются налогом в Российской Федерации по ставкам указанным в соответствующей Конвенции (Соглашении) в порядке предусмотренном в национальном законодательстве (то есть в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 275, пунктами 5 и 6 статьи 286, пунктом 4 статьи 287 НК РФ).

Аналогичное правило применяется в данном случае и к процентам, учитывая идентичный режим их налогообложения в Соглашении.

Единственным исключением из указанного правила будет являться уплата процентов иностранной компанией (Банком) на территории Республики Беларусь раньше, чем наступит срок уплаты процентов в соответствии с российским законодательством.

В соответствии с российским налоговым законодательством налог на доходы иностранных организаций удерживается с выплаченных российскими организациями иностранным компаниями дивидендов в день выплаты и перечисляется в бюджет не позднее следующего дня (статья 275, 286 и 287 НК РФ), исчисляется в налоговом расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за отчетный период (квартал, полугодие, девять месяцев), в котором произведена выплата (статья 289 НК РФ).

Согласно ответа Инспекции по налогам и сборам Республики Беларусь по г. Минску на международный запрос:

- Банк признается плательщиком по налогу на прибыль на территории Республики Беларусь, в том числе в отношении процентов полученных от заявителя за пользование кредитом,

- при определении налоговой базы по налогу на прибыль доход, полученный из-за рубежа, принимается в размере до удержания (уплаты) налога в иностранном государстве,

- проценты по кредитному договору, полученные Банком от заявителя, учтены в сумме валовой прибыли при расчете налога на прибыль,

- сумма налога на прибыль за 2015-2016 год у Банка отсутствовала в связи с применением льготы.

Следовательно, в виду отсутствия уплаты Банком налога на прибыль с полученных от заявителя в 2015-2016 году процентов, данный налог в силу Соглашения, с учетом его толкования и практики применения, в том числе судебной практики ВАС РФ, подлежит удержанию и уплате заявителем – налоговым агентом с суммы каждой выплаты дохода в виде процентов, никаких оснований для освобождения от уплаты Соглашение и НК РФ не предусматривают.

Доводы заявителя о двойном налогообложении судом не принимаются, поскольку в силу позиции изложенной в пункте 9 Обзора практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 12.07.2017, государство, налоговым резидентом которого является получатель дохода, обладает неограниченным правом на взимание налога с этого вида дохода, при этом, сохраняется возможность взимания налога в государстве источника дохода, с учетом ограничения максимального размера применяемой при этой ставки.

Двойное налогообложение в свою очередь устраняется частичным освобождением дохода от взимания налога в Российской Федерации, в том числе путем использования механизма зачета, предусмотренного статьей 20 Соглашения и положениями национального законодательства Республики Беларусь (статья 187 «Специальные положения. Устранение двойного налогообложения» Налогового кодекса Республики Беларусь).

Довод заявителя о применении к Банку пункта 3 статьи 10 Соглашения, предусматривающего освобождение от уплаты процентов, получаемых исключительно Правительством или Национальным банком Республики Беларусь, судом не принимается, поскольку Банк не является ни Правительством Республики Беларусь, ни Национальным Банком Республики Беларусь, а является коммерческой организацией в Республике Беларусь, которая получает налогооблагаемый доход от осуществляемой деятельности, который, в том числе, распределяется между акционерами, соответственно у него нет оснований для освобождения суммы процентов от налогообложения, возникающей на территории Российской Федерации.

Указанный вывод полностью соответствует анализу положений статьи 106 Конституции Республики Беларусь, статьи 1 Закона Республики Беларусь от 23.07.2008 № 424-3 «О Совете Министров Республики Беларусь», статьи 46 Гражданского кодекса Республики Беларусь, Устава Национального Банка Республики Беларусь и Устава Банка, в соответствии с которыми ОАО «Банк Развития Республики Беларусь»:

-не является государственным органом власти (в том числе, органом исполнительной власти),

-является самостоятельной коммерческой организацией в форме открытого акционерного общества, в задачи которого входит совершенствование финансирования государственных программ и социально значимых инвестиционных проектов;

-предоставляет кредиты организациям, не являющимся резидентами Республики Беларусь,

-имеет обязанность по уплате налога на прибыль с процентов от предоставления кредитов и займов,

-распределяет прибыль от деятельности между акционерами.

Таким образом, судом установлено, что общество при выплате Банку доходов в виде процентов в 2015-2016 годах в нарушении статей 309, 310 НК РФ и Соглашения не удержало из выплаченного дохода и не перечислила в бюджет сумму налога на доходы иностранных организаций в качестве налогового агента, никаких оснований для освобождения от указанной обязанности не имеется, в связи с чем, оспариваемое решение инспекции от 15.08.2019 № 21-04/1969 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения управления по жалобе от 25.12.2019 № 21-19/323833 являются законными и обоснованными.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации и статьями 110, 167, 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Отказать ООО "МИНСКОБЛПРОДУКТ" в удовлетворении требования о признании недействительными вынесенного ИФНС России № 10 по г. Москве решения от 15.08.2019 № 21-04/1969 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и вынесенного УФНС России по г. Москве решения по жалобе от 25.12.2019 № 21-19/323833, проверенных на соответствие НК РФ.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течении месяца со дня принятия.

СУДЬЯ

М.В. Ларин