Решение от 16 декабря 2022 г. по делу № А37-1833/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД МАГАДАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

г. Магадан Дело № А37-1833/2022

16.12.2022 г.

Резолютивная часть решения объявлена 09.12.2022 г.

В полном объеме решение изготовлено 16.12.2022 г.

Арбитражный суд Магаданской области в составе судьи А.А. Минеевой, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания О.Ю. Валюлис, рассмотрев в судебном заедании в помещении Арбитражного суда Магаданской области по адресу: <...>, зал № 304,

дело по заявлению Правительства Магаданской области (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании недействительным и отмене решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области от 10.06.2022 по делу № 049/01/17-272/2021,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора - Магаданское областное государственному казенное учреждение «Дирекция Единого заказчика Министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области», Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области, Автономная некоммерческая организация «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», Общество с ограниченной ответственностью «Вымпелсетьстрой», Прокуратура Магаданской области,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя – ФИО1, аналитик управления судебного представительства главного государственно-правового управления аппарата Губернатора Магаданской области и Правительства Магаданской области, доверенность от 12.10.2022 № 6618/01-41, диплом, удостоверение;

от ответчика – В.В. Солопан, заместитель руководителя Магаданского УФАС России, доверенность от 30.05.2022 № 01-10/1295, диплом паспорт, ФИО2, ведущий специалист-эксперт отдела контроля закупок, доверенность от 10.01.2022 № 01-10/01, диплом, удостоверение;

от третьего лица Автономной некоммерческой организации «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» - А.С. Валге, представитель, доверенность от 23.03.2022 № 7, диплом, паспорт;

от третьего лица Прокуратуры Магаданской области – ФИО3, помощник прокурора, доверенность от 13.07.2022 № Дов-1731-22, служебное удостоверение, ФИО4, помощник прокурора, доверенность от 10.10.202 № 8-17-262/2464, служебное удостоверение,

от иных третьих лиц - не явились,

УСТАНОВИЛ:

заявитель, правительство Магаданской области, 27.07.022 обратилось в Арбитражный суд Магаданской области (далее – суд) с заявлением от 27.07.2022 без номера о признании недействительным и отмене решение управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области (далее – УФАС России по Магаданской области, ответчик) от 10.06.2022 по делу № 049/01/17-272/2021.

В обоснование заявленных требований заявитель сослался на нормы Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – ФЗ № 44-ФЗ), Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – ФЗ № 223-ФЗ), статью 1.5 «Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее - КоАП РФ), статьи 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Определением от 29.07.2022 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Магаданское областное государственному казенное учреждение «Дирекция Единого заказчика Министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области», Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области, Автономная некоммерческая организация «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», Общество с ограниченной ответственностью «Выпелсетьстрой».

Определением от 09.09.2022 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Прокуратура Магаданской области.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении ( т.1 л.д. 4-14), письменном мнении от 06.10.2022 б/н (т.9 л.д. 115-117-обр.стор.), дополнительных пояснениях от 02.12.2022. Заявитель считает оспариваемое решение недействительным и необоснованным, подлежащим отмене. Полагает, что рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства должно быть прекращено на основании п. 1 ч. 1 ст. 48 Закона о защите конкуренции за отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в действиях (бездействиях) как Правительства Магаданской области, так и остальных участников рассмотренного Комиссией дела.

Представители ответчика в судебном заседании возражали против удовлетворения требований заявителя по основаниям, изложенным в отзыве на заявление от 07.09.2022 (т.1 л.д. 103-121). Ответчик считает, что оспариваемое решение Магаданского УФАС России является законным, обоснованным и принятым теруправлением в пределах предоставленных ему полномочий. Представители ответчика просили отказать в удовлетворении требований заявителю.

Представитель третьего лица, Прокуратуры Магаданской области, в судебном заседании поддержали правовую позицию ответчика по основаниям, изложенным в отзыве от 14.10.2022 (т.9 л.д. 106-108). Считает, что выводы, отраженные в решении УФАС от 10.06.2022 по делу № 049/01/17-272/2021 о том, что действия Правительства Магаданской области, Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской, АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области» необходимо считать соглашением, которое привело к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, устранению с него хозяйствующих субъектов, что является нарушением пункта 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», действия МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области» следует считать нарушением пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, что выразилось в создании преимущественных условий участия в торгах - электронном аукционе «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда» (реестровый номер извещения 0847500000421000020) - АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», что привело (или могло привести) к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на соответствующем товарном рынке, обоснованы совокупностью имеющихся в материалах дела доказательств. В связи с чем, считает, что решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области от 10.06.2022 по делу № 049/01/17-272/2021 является законным и обоснованным и не подлежит отмене.

Представитель третьего лица, Автономной некоммерческой организации «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», в судебном заседании поддержал правовую позицию заявителя по основаниям, изложенным в отзыве от 08.09.2022 (т.9 л.д. 57-62). При этом отметил, что в соответствии с п. 2 ст. 10 ФЗ № 7 от 12.01.1997 года «О некоммерческих организациях» Автономная некоммерческая организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых создана указанная организация, однако действия АНО «ДПРСВО Магаданской области» ИНН <***> по заключению контрактов/договоров (в том числе Договор № 1-2020 от 21.12,2020 года с ООО «Вымпелсетьстрой») на осуществление реконструкции, строительства объектов капитального строительства направлены на исполнение уставной деятельности по оказанию услуг в области реализации инвестиционных проектов по строительству, реконструкции и техническому перевооружению социально значимых объектов капитального строительства Магаданской области с целью создания благоприятной среды проживания и жизнедеятельности населения Магаданской области. По состоянию на 03.03.2021 года АНО «ДПРСВО Магаданской области» деятельности направленной на извлечение коммерческой прибыли не осуществляло. В соответствии с письмом Министерства экономического развития Российской Федерации от 14 августа 2015 г. № Д 28и-2351, но смыслу Закона № 223-ФЗ автономная некоммерческая организация не является хозяйствующим субъектом, не является субъектом естественных монополий, не является заказчиком и должна осуществлять закупочную деятельность согласно нормам Гражданского кодекса Российской Федерации. Автономная некоммерческая организация не является заказчиком для целей применения Закона № 44-ФЗ. Договор № 1-2020 заключенный с ООО «Вымпелсетьстрой» не подпадает под действие Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в связи с тем, что имущество - жилая застройка в бухте ФИО5, является собственностью АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области». АНО в случае осуществления закупок товаров, работ и услуг за счет собственных средств не подпадает под регулирование Закона № 223-ФЗ и Закона № 44-ФЗ. Руководствуясь данными обстоятельствами можно утверждать, что по смыслу Закона № 223-ФЗ автономная некоммерческая организация заказчиком не является и должна осуществлять закупочную деятельность согласно нормам Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу п. 4 ст. 447 Гражданского кодекса РФ торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом. Организация, порядок проведения торгов осуществляется в порядке предусмотренным ст. 448 Гражданского кодекса РФ.

Третьи лица, Магаданское областное государственному казенное учреждение «Дирекция Единого заказчика Министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области», Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области, Общество с ограниченной ответственностью «Выпелсетьстрой», не обеспечили явку своих представителей в судебное заседание, о времени и месте проведения которого извещены надлежащим образом в соответствии с требованиями части 1 статьи 123 АПК РФ. Определение суда от 10.11.2022 не выполнили, письменное мнение по существу заявленных требований в материалы дела не представили. Заявлений и ходатайств не поступило.

Согласно статьи 121 АПК РФ, информация о времени и месте судебного заседания в установленном порядке размещена на официальном сайте Арбитражного суда Магаданской области - www.magadan.arbitr.ru.

Согласно статьи 156 АПК РФ, судебное заседание проводится в отсутствие представителей третьих лиц, не явившихся в судебное заседание, по имеющимся в материалах дела доказательствам.

Установив фактические обстоятельства дела, исследовав и оценив представленные в дело доказательства в совокупности с доводами сторон и третьих лиц, с учетом норм материального и процессуального права, суд пришел к следующим выводам.

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном, непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (статья 71 АПК РФ).

В соответствии со статьей 13 ГК РФ, и разъяснениями, содержащимися в пунктом 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ 6/8 от 01.07.1996 « О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ» ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы могут быть признаны судом недействительными. При этом оспариваемый акт может быть признан недействительным в том случае, когда он одновременно не соответствует закону и иным нормативным правовым актам, и нарушает права и охраняемые законом интересы лица, обратившегося за защитой.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу статьи 65 АПК РФ, обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

При этом, как следует из пункта 5 статьи 200 АПК РФ, обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для его принятия возлагается на орган, принявший данное решение.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Правительства РФ от 26.08.2013 № 728 «Об определении полномочий федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации», Федеральная антимонопольная служба является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно пункта 1 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы (утвержденного приказом ФАС РФ от 23.07.2015 № 649/15), территориальный орган Федеральной антимонопольной службы (далее - территориальный орган) осуществляет функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

В соответствии с пунктом 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Частью 1 статьи 72 БК РФ предусмотрено, что закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд с учетом положений БК РФ.

Обеспечение потребностей Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в работах (услугах), удовлетворение их государственных (муниципальных) нужд возможно исключительно путем размещения государственного (муниципального) заказа в порядке, установленном Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее - Закон № 44, Закон о контрактной системе).

Расходование бюджетных средств в целях приобретения товаров, работ и услуг для государственных и муниципальных нужд осуществляется в специальном порядке, предусмотренном Законом о контрактной системе, путем проведения конкурентных процедур, за исключением случаев, прямо предусмотренных указанным законом (например, статья 93 Закона о контрактной системе).

Правовой статус некоммерческих организаций закреплен в части 2.2 статьи 2 Федерального закона от 12.01.1996 № 7 - ФЗ «О некоммерческих организациях». Так, под некоммерческой организацией - исполнителем общественно полезных услуг понимается социально ориентированная некоммерческая организация, которая на протяжении одного года и более оказывает общественно полезные услуги надлежащего качества, не является некоммерческой организацией, выполняющей функции иностранного агента, и не имеет задолженностей по налогам и сборам, иным предусмотренным законодательством Российской Федерации обязательным платежам.

Согласно части 1 статьи 10 указанного Федерального закона автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, созданная в целях предоставления услуг в сфере образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных сферах. Автономная некоммерческая организация может быть создана в результате ее учреждения гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов. В случаях, предусмотренных федеральными законами, автономная некоммерческая организация может быть создана путем преобразования юридического лица другой организационно-правовой формы.

Статьей 8 Закона о контрактной системе установлен принцип обеспечения конкуренции контрактной системы в сфере закупок.

Частью 1 статьи 8 Закона о контрактной системе закреплено, что контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Также указанной нормой предусматривается возможность любого заинтересованного лица стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок.

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана насоблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренциимежду участниками закупок в целях выявления лучших условий поставоктоваров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершениезаказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами,комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участникамизакупок,операторамиэлектронныхплощадок, операторами

специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Необеспечение конкурентных процедур со стороны органов власти приводит к ограничению доступа всех возможных лиц, претендующих на выполнение работ или оказание услуг, к участию в размещении государственного заказа.

Целями Закона о защите конкуренции являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (часть 2 статьи 1 Закона о защите конкуренции).

Под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (пункт 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

В части 1 статьи 3 Закона о защите конкуренции указано, что настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Требования Закона о защите конкуренции применимы к закупкам, проводимым в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

В соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 3 Закона о контрактной системе, единая информационная система в сфере закупок (далее - единая

информационная система) - совокупность информации, указанной в части 3 статьи 4 данного Федерального закона и содержащейся в базах данных, информационных технологий и технических средств, обеспечивающих формирование, обработку, хранение такой информации, а также ее предоставление с использованием официального сайта единой информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (далее - официальный сайт).

Согласно пункту 4 Правил функционирования единой информационной системы в сфере закупок, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.12.2015 № 1414, официальный сайт имеет доменное имя www.zakupki.gov.ru, доступ к которому осуществляется на безвозмездной основе.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Закона о контрактной системе в целях информационного обеспечения контрактной системы в сфере закупок создается и ведется единая информационная система.

Согласно части 3 статьи 4 Закона о контрактной системе, единая информационная система содержит, в том числе:

- планы-графики;

-информацию о закупках, предусмотренную настоящим Федеральнымзаконом, об исполнении контрактов.

В соответствии с частью 4 статьи 4 Закона о контрактной системе информация, указанная в части 3 данной статьи, размещается на официальном сайте, если иное не предусмотрено в соответствии с данным Федеральным законом. Информация, размещенная на официальном сайте, является общедоступной и предоставляется безвозмездно.

Согласно статье 6 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 7 Закона о контрактной системе в Российской Федерации обеспечивается свободный и безвозмездный доступ к информации о контрактной системе в сфере закупок.

Открытость и прозрачность информации, указанной в части 1 данной статьи, обеспечиваются, в частности, путем ее размещения в единой информационной системе.

Признаки ограничения конкуренции приведены в пункте 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции, к числу которых помимо прямо поименованных относятся любые обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.

Под соглашением согласно пункту 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Из материалов дела следует, что прокуратурой Магаданской области в рамках надзора за соблюдением бюджетного и антимонопольного законодательства в адрес УФАС России по Магаданской области в приложении к Информационному письму от 26.05.2021 № 7-23-2021/1767 для проведения проверки были направлены материалы в отношении Магаданского областного государственного казенного учреждения «Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области» (далее – Дирекция, заказчик) по признакам нарушения антимонопольного законодательства при проведении электронного аукциона «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда» (реестровый номер извещения 0847500000421000020) (т.2 л.д. 8-59).

На основании результатов анализа предоставленных прокуратурой Магаданской области материалов и других документов, в соответствии с частями 8, 12 статьи 44 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) приказом Магаданского УФАС России № 01-12/64 от 30.08.2021 (т.2 л.д. 108-обр.стор.) возбуждено дело № 049/01/17-272/2021 и создана Комиссия по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения Магаданским областным государственным казенным учреждением «Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области» пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, выразившегося в создании преимущественных условий участия в торгах - электронном аукционе «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда» (реестровый номер извещения 0847500000421000020) АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», путем установления при описании объекта закупки требований к приобретению жилых помещений во вновь построенных многоквартирных жилых домах города Магадана, а также включение в этапы исполнения контракта на приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда, работ, которые находятся в стадии выполнения по договору, заключенному АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» с ООО «Вымпелсетьстрой», а именно работ по возведению фундамента зданий, наземной части зданий, устройство внутренних и наружных сетей инженерно-технического обеспечения, в том числе внутриквартирного и внутридомового оборудования, выполнение работ по благоустройству территории и по отделке жилых помещений, сдача объекта в эксплуатацию, что указывает на то, что по закупке «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда» фактически предполагается строительство многоквартирной застройки в бухте ФИО5 и покупка определенной недвижимости, созданной в будущем, что свидетельствует о проведении торгов под определенного участника АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», что привело (или могло привести) к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на соответствующем товарном рынке.

По итогам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства № 049/01/17-272/2021 Комиссия Магаданского УФАС России вынесла решение от 10.06.2022, которым:

1. Правительство Магаданской области (ул. Горького, д.6, <...>, ИНН: <***>), Министерство строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области (ИНН <***>, юридический адрес: ул. Набережная реки Магаданки, 15, <...>), АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (ИНН: <***>, юридический адрес: ул. Набережная реки Магаданки, 15, помещ. 514, <...>), МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области» (ИНН: <***>, юридический адрес: 685000, <...> Магаданки, д. 15, каб. 413) признаны нарушившими пункт 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, что выразилось в заключении и участии в антиконкурентном соглашении, которое привело к ограничению доступа на рынок выполнения работ по строительству многоквартирных жилых застроек в городе Магадане хозяйствующим субъектам.

2. МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области» (ИНН: <***>, юридический адрес: 685000, <...> Магаданки, д. 15, каб. 413) признано нарушившим пункт 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, что выразилось в создании преимущественных условий участия в торгах - электронном аукционе «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда» (реестровый номер извещения 0847500000421000020) - АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», что привело (или могло привести) к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на соответствующем товарном рынке.

3.Предписание по настоящему делу не выдавать.

4.Направить материалы дела уполномоченному должностному лицу Магаданского УФАС России для решения вопроса о привлечении виновных к административной ответственности (т.9 л.д. 10-42).

Заявитель, Правительство Магаданской области, с вынесенным решением от 10.06.2022 по делу № 049/01/17-272/2021 не согласился, в связи с чем, обратился с соответствующим заявлением в суд. Поскольку считает, что надлежащих и бесспорных доводов, свидетельствующих о заключении Правительством Магаданской области с участниками рассмотренного дела антиконкурентного соглашения в обжалуемом решении Комиссией не приведено. Полагает, что вменение Правительству Магаданской области нарушения пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции является необоснованным, поскольку доказательств того, что автономная некоммерческая организация «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (далее - АНО) была создана и финансировалась исключительно только для того, чтобы использовать эту организацию номинально для заключения прямых договоров в обход Закона о контрактной системе, и что такое соглашение повлекло или обоснованно могло повлечь негативные последствия для конкуренции на определенном товарном рынке в материалах, рассмотренных Комиссией, не содержится. Для достижения целей, ради которых создана организация, задействованы возможности, предусмотренные первую очередь законом для данной формы юридического лица, что обусловлено необходимостью достижения максимальных показателей эффективности и рационализации деятельности. В данном случае объекты незавершенного строительства в бухте Нагаево в первую очередь являются областной собственностью (ресурсом) реализация которого (строительство), направлена на развитие социальной инфраструктуры Магаданской области, создание благоприятной среды проживания и жизнедеятельности населения Магаданской области. Таким образом, заявитель полагает, что передача указанного объекта в качестве добровольного взноса произведена в рамках закона и полномочий Правительства Магаданской области. Равным образом в действиях не только Правительства Магаданской области, но и остальных участников, рассмотренного Комиссией дела, отсутствует состав вменяемых нарушений Закона о защите конкуренции.

Суд считает данные доводы заявителя необоснованными и не подтвержденными материалами дела.

Определением № 25 от 08.02.2022 дело № 049/01/17-272/2021, возбужденное в отношении МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области», переквалифицировано с признаков нарушения пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции на пункт 4 статьи 16, пункт 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

К участию в рассмотрении дела № 049/01 /17-272/2021 в качестве ответчиков, в действиях которых содержатся признаки нарушения пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, что выразилось в заключении антиконкурентного соглашения, привлечены:

- Правительство Магаданской области (ИНН: <***>, юридический адрес: ул. Горького, д.6, <...>,);

-Министерство строительства и жилищно - коммунального хозяйства иэнергетики Магаданской области (ИНН <***>, юридический адрес: ул.Набережная реки Магаданки, 15, <...>);

- АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (ИНН: <***>, юридический адрес: ул. Набережная реки Магаданки, 15, помещ. 514, <...>);

-МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительстваЖКХ и энергетики Магаданской области» (ИНН: <***>, юридическийадрес: 685000, <...> Магаданки, д. 15, каб. 413).

По результатам проведенного анализа представленных документов Комиссией Магаданского УФАС России было установлено и подтверждается материалами настоящего дела, что ранее закупка «Выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию жилых домов, реализуемых в рамках мероприятия «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» (реестровый номер извещения 0347200001019000034) осуществлялась в порядке, предусмотренном законодательством о контрактной системе. Заказчиком являлось Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области (далее - Министерство).

27.06.2019 между Министерством и ООО «СтройОтделСервис» заключенгосударственный контракт № 0347200001019000034 на выполнение работ попроектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта«Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5». Ценаконтракта - 930 000 000. Срок исполнения контракта по «20» декабря 2020года.

06.12.2020заказчиком - Министерством принято решение ободностороннем отказе от исполнения контракта. Дата расторжения контракта - 21.12.2020.

При этом 29.09.2020 постановлением Правительства Магаданской области от 29 сентября 2020 года № 655-пп создана автономная некоммерческая организация «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

Согласно указанному постановлению основной целью деятельности Организации является развитие социальной инфраструктуры Магаданской области, создание благоприятной среды проживания и жизнедеятельности населения Магаданской области, предоставление услуг, направленных на реализацию инвестиционных проектов по строительству, реконструкции и техническому перевооружению социально значимых объектов капитального строительства в Магаданской области.

Согласно п. 2.1 Устава АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» основной целью деятельности Организации является предоставление услуг в области развития социально значимых объектов Магаданской области. Содействие в развитии социальной инфраструктуры региона, в создании благоприятной среды проживания и жизнедеятельности населения Магаданской области, предоставлении услуг, направленных на реализацию инвестиционных проектов по строительству, реконструкции и техническому перевооружению социально значимых объектов капитального строительства в Магаданской области.

В соответствии с п. 1.2 Устава учредителем Организации является субъект Российской Федерации - Магаданская область. Функции и полномочия учредителя Организации от имени Магаданской области осуществляет Министерство строительства, жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области.

Предметом деятельности данной организации является, в том числе осуществление закупок товаров, работ и услуг в соответствии с Положением о закупках товаров работ и услуг, утверждаемым Учредителем, при предоставлении бюджетных инвестиций в случае реализации инвестиционных проектов по строительству, реконструкции и техническому перевооружению объектов капитального строительства (п. 2.2.10 Устава).

Согласно п. 2.2.11 Устава, Организация выполняет функции застройщика по объектам капитального строительства, находящимися в собственности.

Для достижения предусмотренных настоящим Уставом целей и задач Организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность и приносящую доход деятельность, необходимые для достижения целей, ради которых она создана, и соответствующие этим целям, создавая для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственные общества или участвуя в них (п. 2.2.12 Устава).

Согласно п. 2.4.1 Устава, в предыдущей редакции, одним из видов деятельности указанной организации является выполнение функций заказчика - застройщика по объектам капитального строительства государственной собственности Магаданской области, строительство и (или) реконструкция которых осуществляется с привлечением средств федерального и областного бюджета, а также средств особой экономической зоны Магаданской области (на основании Предупреждения Магаданского УФАС России № 4 от 23.04.202 пункт исключен из Устава).

Постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 № 726-пп утвержден Порядок предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области.

Согласно пункту 4 указанного постановления к категории организаций в целях предоставления субсидии относятся автономные некоммерческие организации, не являющиеся государственными (муниципальными) учреждениями, созданные в целях осуществления деятельности, направленной на развитие социально значимых объектов Магаданской области, учредителем которых является Магаданская область, и зарегистрированные на территории Магаданской области (на основании Предупреждения Магаданского УФАС России № 4 от 23.04.2021 в указанный пункт Постановлением Правительства Магаданской области от 11.06.2021 № 455-пп внесены изменения в части замены формулировки «учредителем, которых является Магаданская область и зарегистрированные на территории Магаданской области» на «любой формы собственности»).

Под требования к получателям субсидий, установленным постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 № 726-пп, фактически подпадала только автономная некоммерческая организация «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», учредителем которой является Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области.

В соответствии с пп. 18 пункта 5 указанного постановления к затратам, источником финансового обеспечения которых является субсидия, относятся, в том числе расходы на оплату по контрактам (договорам), заключенным в рамках осуществления уставной деятельности, в том числе в целях исполнения мероприятий государственных программ Магаданской области, включенных в перечень государственных программ Магаданской области, утвержденный постановлением администрации Магаданской области от 22 августа 2013 г. № 792-па «Об утверждении перечня государственных программ Магаданской области», а также мероприятий плана социального развития центров экономического роста Магаданской области, утвержденного распоряжением губернатора Магаданской области от 25 июля 2018 г. № 342-р «Об утверждении Плана социального развития центров экономического роста Магаданской области».

На основании Предупреждения Магаданского УФАС России № 4 от 23.04.2021 (т.5 л.д. 32-34), в Постановлении Правительства Магаданской области от 11.06.2021 № 455-пп указанный подпункт изложен в следующей редакции: «на оплату расходов по договорам, заключенным в целях осуществления деятельности, направленной на развитие социально значимых объектов Магаданской области (в том числе на архитектурно-строительное проектирование, строительство, капитальный ремонт, реконструкцию, снос объектов капитального строительства, эксплуатацию зданий, сооружений, комплексное развитие территорий и их благоустройства)».

Вышеизложенные обстоятельства позволили автономной некоммерческой организации «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» заключить договор № 1-2020 от 21.12.2020 с «Вымпелсетьстрой» на строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаево без проведения конкурентных процедур, предусмотренных законодательством о контрактной системе.

Учитывая вышеуказанные обстоятельства, Магаданским УФАС России Правительству Магаданской области и Министерству строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области было выдано предупреждение № 4 от 23.04.2021 по признакам нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции.

Признаки названного нарушения со стороны Правительства Магаданской области выразились в установлении в Порядке предоставления субсидий из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области, утвержденном Постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 № 726-пп (далее - Порядок), положений, позволяющих предоставлять субсидии из областного бюджета автономным некоммерческим организациям на оплату по контрактам (договорам), заключенным в рамках осуществления уставной деятельности, без проведения конкурентных процедур, предусмотренных законодательством о контрактной системе, где предметом выступают работы, товары, услуги, являющиеся государственной нуждой, оплата обеспечивается за счет средств областного бюджета и обязательным условием является применение положений законодательства о контрактной системе.

В действиях Министерства строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области признаки вышеназванного нарушения выразились в установлении в Уставе АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», утвержденном Приказом Министерства строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области от 05.10.2020 № 208 - од, положений (пп. 2.2.10, 2.4.1 Устава), позволяющих осуществлять функции заказчика и заключать за счет средств федерального, областного бюджета сделки на приобретение работ, товаров, услуг, являющихся государственной нуждой, в обход положений Закона о контрактной системе.

В предупреждении № 4 от 23.04.2021 Магаданским УФАС России было указано на необходимость внесения изменений в нормативный правовой акт, в части исключения положений, позволяющих предоставлять субсидии из областного бюджета автономным некоммерческим организациям на оплату по контрактам (договорам), заключенным в рамках осуществления уставной деятельности, без проведения конкурентных процедур, предусмотренных законодательством о контрактной системе, где предметом выступают работы, товары, услуги, являющиеся государственной нуждой, а также исключения из Устава положений, позволяющих осуществлять функции заказчика и заключать за счет средств федерального, областного бюджета сделки на приобретение работ, товаров, услуг, являющихся государственной нуждой в обход положений Закона о контрактной системе.

Как отметил представитель ответчика, в вышеуказанных документах были изменены правовые формулировки, но схема расходования бюджетных средств, при которой автономной некоммерческой организации из областного бюджета доводятся субсидии на оплату по договорам, заключенным без проведения конкурентных процедур, предусмотренных законодательством о контрактной системе, где предметом выступают работы, товары, услуги, являющиеся государственной нуждой, осталась прежней.

Доводов и допустимых доказательств, опровергающих вышеназванные обстоятельства, в материалы дела не представлены.

Как указано выше, 06.12.2020 заказчиком - Министерством строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области было принято решение об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта № 0347200001019000034 от 27.06.2019, заключенного с ООО «СтройОтделСервис», контракт расторгнут - 21.12.2020.

При этом, 09.12.2020 АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» на своем официальном сайте http://ano.49gov.ru был размещен запрос предложений по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5». Магаданская область, г. Магадан. № 1-2020».

Указанная закупка размещена АНО вне рамок Федеральных законов № 44-ФЗ и № 223-ФЗ.

Начальная (максимальная) цена договора - 736 345 430 рублей 00 копеек, в том числе НДС 20%.

Согласно проекту договора источником финансирования являются средства Особой экономической зоны в Магаданской области, областной бюджет, бюджет РФ.

Срок предоставления документации о закупке - с 09.12.2020 г. по 17.12.2020 г.

Согласно протоколу вскрытия конвертов с предложениями от 17.12.2020 на участие в запросе предложений поступила всего одна заявка - ООО «Вымпелсетьстрой», с которым 21.12.2020 года заключен договор № 1-2020 на строительство многоквартирной застройки в бухте ФИО5 (с приложениями 1, 2, 3, дополнительными соглашениями, т.2 л.д. 146-154, т.3 л,д. 1-13).

Стоимость договора составила 732 663 702, 85 руб. Застройка располагается в районе улиц Приморской, Клубной, Зеленой города Магадана.

Срок исполнения по 10.12.2021.

Источник финансирования: средства Особой экономической зоны в Магаданской области, областной бюджет, бюджет РФ.

Дополнительным соглашением № 10 от 10.11.2021 к Договору № 1-2020 от 21.12.2020, срок исполнения работ по договору продлен до 30.07.2022 (т.3 л.д. 9) .

Дополнительным соглашением № 14 от 22.12.2021 к Договору № 1-2020 от 21.12.2020, увеличена цена договора до 1 031 090 702 руб. (т.3 л.д. 12).

Как пояснил представитель АНО, оплата работ по договору № 1-2020 от 21.12.2020 производилась за счет собственных средств в общей сумме на 661 229 110 руб. 21 коп., также за счет субсидии в общей сумме 237 892 617руб. 63 коп.

По состоянию на 12.04.2022 года ООО «Вымпелсетьстрой» в рамках договора № 1 -2020 от 21.12.2020 года на «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» выполнено работ (и принято Заказчиком) на общую сумму 899 121 737 рублей 84 кон. Общая стоимость работ по данному договору составляет 1 031 090 702 рубля.

Из материалов дела следует, что из четырех домов введены в эксплуатацию и переданы в собственность Магаданской области 3 дома (акты приема - передачи жилых помещений квартир № 1 от 24.12.2021 (т.4 л.д. 116-117), б/н от 21.01.2022 (т.4 л.д. 120-121); акты приемки законченного строительством объекта по форме КС -11 № 1 от 23.12.2021 (1,2 дома, т.3 л.д. 74-76) и 17.01.2022 (3 дом, т.3 л.д. 77-80).

Ранее ООО «Вымпелсетьстрой» являлось субподрядчиком по государственному контракту от 27.06.2019, заключенному между - Министерством и ООО «СтройОтделСервис» № 0347200001019000034 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5».

Как установлено Комиссией Магаданского УФАС России и подтверждается материалами дела, 05.07.2019 между ООО «СтройОтделСервис» (Застройщик) и ООО «СК ЗАРЯ» (Генподрядчик) был заключен договор № МЗ-01 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5 (т.7 л.д. 104-133).

Согласно п. 1.1.1 указанного Договора Застройщик поручает, а Генподрядчик принимает на себя выполнение комплекса работ, указанных в Техническом задании (Приложение №1) по изысканиям, проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5», расположенного по адресу: РФ, Магаданская область, г. Магадан, р-н Нагаево, квартал, ограниченный ул. Приморская, Клубная, Зеленая, земельные участки с кадастровыми номерами 49:09:031116:507; 49:09:031116:508; 49:09:031116:314; 49:09:031116:509; 49:09:031116:510; 49:09:031116:506; 49:09:031116:505; 49:09:031116:504; 49:09:031116:511; 49:09:031116. Общая площадь участков 1.3 га.

Согласно п. 1.3 Договора данный договор заключается Сторонами с целью исполнения государственного контракта № 0347200001019000034 от 27.06.2019г. на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5», заключенного между Застройщиком и Министерством строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области.

15.07.2020 между ООО «СК ЗАРЯ» (Подрядчик) и ООО «Вымпелсетьстрой» (Субподрядчик) заключен договор № 27-07/2020/ВСС на выполнение работ по строительству объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» (т.7 л.д. 134-150).

Согласно положениям данного договора он заключен с целью исполнения государственного контракта № 0347200001019000034 от 27.06.2019 г. на выполнение работ по строительству и вводу в эксплуатацию объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте «ФИО5», заключенного между Застройщиком и Министерством строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетика Магаданской области. Субподрядчик на основании Технического задания (Приложение №1 к Договору) и Рабочей документации, в порядке и на условиях, определенных настоящим Договором, обязуется выполнить работы по строительству объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте «ФИО5» и сдать результат работ Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять результат работ и оплатить Субподрядчику установленную настоящим Договором Цену (пп.2.1, 2.2 Договора).

Цена договора субподряда от 15.07.2020 года составила 300 000 000 руб. Дополнительным соглашением № 1 от 14.09.2020 цена данного договора увеличена до 762 146 820 руб.

17.12.2020 между сторонами (ООО «СК ЗАРЯ» и ООО «Вымпелсетьстрой») подписано соглашение о расторжении договора субподряда № 27-07/2020/ВСС от 15.07.2020.

Таким образом, доводы УФАС о том, что на момент проведения АНО закупки ООО «Вымпелсетьстрой» уже выполняло работы по строительству многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5, являются обоснованными и подтверждаются материалами дела.

Комиссией Магаданского УФАС России также было установлено, что постановлением Правительства Магаданской области № 857-пп от 15.12.2020 АНО в качестве добровольного имущественного взноса переданы 4 объекта незавершенного строительства (многоквартирные дома) в районе ул. Клубной, которые являются предметом договора № 1-2020 от 21.12.2020, заключенного между АНО и ООО «Вымпельсетьстрой», а приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир), расположенных в данных домах, является предметом государственного контракта № 0847500000421000020 от 07.06.2021, заключенного между МОПСУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области» и АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

18.12.2020 между Департаментом имущественных и земельных отношений Магаданской области и АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» подписан акт приема - передачи государственного имущества Магаданской области.

Учитывая изложенное, суд находит обоснованными доводы УФАС о том, что на момент размещения запроса предложений по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» Магаданская область, г. Магадан. № 1-2020», указанные объекты не были переданы АНО. следовательно, право собственности на объекты у Организации отсутствовали, в виду чего АНО не имело полномочий и прав на размещение данной закупки.

Также УФАС России установлено и подтверждается материалами дела, что постановлением Администрации Магаданской области от 05.12.2013 № 1213-па утверждена Государственная программа Магаданской области «Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области» (далее - Государственная программа).

Постановлением Правительства Магаданской области от 02.02.2021 № 43-пп (т.5 л.д. 7-31) внесены изменения в указанную Государственную программу, в частности предусмотрено предоставление субсидии из областного бюджета АНО по развитию социально значимых объектов Магаданской области в размере 300 млн. руб.

При этом в редакции данного постановления от 22.07.2021 № 558-пп положения о предоставлении АНО субсидии в размере 300 млн. были исключены.

С 01.01.2022 данный нормативный акт утратил силу в связи с изданием Постановления Правительства Магаданской области от 29.12.2021 № 1076-пп.

Кроме того, Магаданским УФАС России установлено, что ранее Контрольно-счетной палатой Магаданской области (далее - КСП Магаданской области) 29.01.2021 года (исх. № 2-3/50, т.4 л.д. 133-обр.стор.) вынесено отрицательное заключение на проект постановления Правительства Магаданской области «О внесении изменений в постановление администрации Магаданской области от 05 декабря 2013 г. № 1213-па».

Согласно указанному заключению в КСП Магаданской области для проведения экспертизы поступил проект постановления Правительства Магаданской области «О внесении изменений в постановление администрации Магаданской области от 05 декабря 2013 г. № 1213-па» - (далее – Проект, т.5 л.д. 48-52), которым вносятся изменения в объемы финансирования Государственной программы Магаданской области «Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области».

Проектом предлагалось увеличить объем ресурсного обеспечения Государственной программы на 2021 год за счет средств областного бюджета на 300 000,0 тыс. рублей, с 2 308 588,8 тыс. рублей до 2 608 588,8 тыс. рублей, в связи с предоставлением субсидии АНО на строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5 для оплаты обязательств по договору от 21.12.2020 № 1-2020.

По заключению КСП Магаданской области, учитывая, что, положения абзаца 4 статьи 1 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», согласно которым затраты на новое строительство являются капитальными вложениями, и пункта 10 статьи 1 Градостроительного Кодекса Российской Федерации, определяющими, что объект капитального строительства - здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено, вышеуказанная субсидия предоставляется на осуществление капитальных вложений в объекты капитального строительства.

Получателями такой субсидии, согласно пункту 1 статьи 78.2 Бюджетного Кодекса Российской Федерации (далее - БК РФ), определены бюджетные Автономные учреждения, государственные (муниципальные) унитарные предприятия.

Согласно финансово-экономическому обоснованию к Проекту, субсидия из областного бюджета предоставляется некоммерческой организации в соответствии с постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020№ 726-пп «Об утверждении порядка предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (далее - постановление № 726-пп, Порядок).

Исходя из преамбулы постановления № 726-пп, Порядок разработан в соответствии с пунктом 2 статьи 78.1 БК РФ.

При этом статья 78.1 БК РФ не предусматривает предоставление субсидий на осуществление капитальных вложений в объекты капитального строительства.

На основании изложенного КСП Магаданской области сделан следующий вывод:

Предоставление предусмотренной Проектом субсидии не соответствует требованиям статей 78.1,78.2 БК РФ.

Финансово-экономическое обоснование не содержит документов и расчетов, подтверждающих необходимость принятия расходных обязательств в предлагаемых объемах, что не позволяет провести экспертизу.

Кроме того, согласно заключению КСП Магаданской области от 20.02.2021, по результатам мониторинга исполнения в 2020 году региональныхпроектов в рамках национальных проектов Российской Федерации «Жильё игородская среда», «Экология», реализуемых Министерством строительства,жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области (утв.решением коллегии КСП Магаданской области от 20.02.2021 № 6) «вышеуказанный проект постановления Правительства Магаданской области принят в иной редакции постановлением Правительства Магаданской области от 02.02.2021 № 43-пп «О внесении изменений в постановление № 1213-па», где Подпрограмма Государственной программы дополнена новым мероприятием 2.1,14 «Субсидия на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области» с финансовым обеспечением на 2021 год за счет средств областного бюджета в размере 300 000.0 тыс. рублей, участником которого установлена автономная некоммерческая организация по развитию соииально значимых объектов Магаданской области.

По своей правовой природе данные средства относятся к капитальным вложениям в объекты строительства (абзац четвертый статьи 1 Закона № 39-ФЗ).

Порядок предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области, утвержден постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 № 726-пп в соответствии с пунктом 2 статьи 78.1 БК РФ. Данной статьей возможность, предоставления субсидий некоммерческим организациям, не являющимся государственными (муниципальными) учреждениями, на осуществление капитальных вложений в объекты капитального строительства не предусмотрена.

Кроме того, согласно пункту 1.5 Договора № 1-2020 от 21.12.2020 право собственности на объект подлежит передаче заказчику, что не соответствует положениям статьи 78.2 БК РФ, согласно которой субсидии из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации предоставляются на осуществление капитальных вложений в объекты капитального строительства государственной (муниципальной) собственности.

Таким образом, предоставление субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат АНО «Дирекция», связанных с оплатой работ по Договору, противоречит положениям статей 78.1, 78.2 БКРФ, чем созданы риски неправомерного расходования средств областного бюджета».

Согласно пункту 3.4. раздела 5 указанного заключения КСП Магаданской области, предоставление субсидии из областного бюджета в рамках реализации РП «Сокращение непригодного жилищного Фонда» на финансовое обеспечение затрат АНО «Дирекция», связанных с капитальными вложениями на оплату работ по Договору на строительство жилой застройки от 21.12.2020 № 1-2020, противоречит положениям пункта 2 статьи 78.1, пункта 1 статьи 78.2 БК РФ, чем созданы риски неправомерного расходования средств областного бюджета.

При этом, до внесения Постановлением Правительства Магаданской области от 02.02.2021 № 43-пп в Государственную программу «Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области» изменений, предусматривающих субсидирование АНО в размере 300 млн. руб., 29.01.2021 между Министерством строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области и АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» заключено соглашение № 1 о предоставлении субсидии из бюджета Магаданской области Автономной некоммерческой организации «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (далее – Соглашение, т.5 л.д. 1-6), из содержания которого следует, что оно заключено, в том числе, в соответствии с БК РФ, государственной программой Магаданской области «Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области», постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 г. № 726-пп «Об утверждении порядка предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

Согласно п. 1.1 Соглашения его предметом является предоставление из областного бюджета в 2021 году АНО субсидии на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью по развитию социально значимых объектов Магаданской области.

Размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета, в соответствии с настоящим Соглашением, составляет в 2021 году 300 000 000 руб. 00 коп. (п. 2.1 Соглашения).

Исходя из вышеизложенного, суд считает обоснованными выводы УФАС России о том, что: во-первых, постановление Правительства Магаданской области от 02.02.2021 № 43-пп, которым было предусмотрено субсидирование АНО, принято с нарушением положений действующего законодательства, во - вторых, соглашение о предоставлении субсидии в размере 300 млн. руб. заключено в отсутствие правовых на то оснований, так как на момент его заключения правовые акты, предусматривающие предоставление и объем субсидии из бюджета Магаданской области АНО в размере 300 млн., приняты не были (изменения в Государственную программу внесены 02.02.2021), следовательно, предоставление данной субсидии АНО, учитывая изложенное, а также принимая во внимание позицию Контрольно-счетной палаты Магаданской области, изложенную в отрицательном заключении от 29.01.2021 года (исх. № 2-3/50), является неправомерным.

Пояснений и документов относительно расторжения указанного Соглашения, а также заключения иных соглашений о предоставлении АНО субсидий на строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5 со ссылками на государственную программу представлено не было.

Между тем, Магаданским УФАС России было установлено, что24.03.2021 года между Министерством строительства, жилищно- коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области и АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» заключено соглашение о расторжении соглашения о предоставлении субсидии из бюджета Магаданской области АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» от 29.01.2021 № 1 (т.8 л.д. 32).

Согласно п.2 указанного соглашения, денежные средства, полученные в качестве субсидии, возвращены АНО на счет Главного распорядителя в полном объеме.

Между тем, 11.03.2021 между Министерством строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области и АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» заключено соглашение № 2 о предоставлении субсидии из бюджета Магаданской области Автономной некоммерческой организации «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (далее -Соглашение) (т.8 л.д.33-обр.стор.).

Согласно содержанию данного документа, соглашение заключено, в том числе, в соответствии с БК РФ, Постановлением администрации Магаданской области от 12.12.2013 № 1256-па «Об утверждении государственной программы Магаданской области «Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области», постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 г. № 726-пп «Об утверждении порядка предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

Согласно п. 1.1 Соглашения, его предметом является предоставление из областного бюджета в 2021 году АНО субсидии на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью по развитию социально значимых объектов Магаданской области в рамках исполнения мероприятий Государственной программы.

Размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета, в соответствии с настоящим Соглашением, составляет в 2021 году 102 206 900 руб. (п. 2.1 Соглашения).

24.03.2021 к указанному Соглашению заключено дополнительное соглашение № 1, которым внесены изменения в п.2.1 Соглашения в части увеличения размера субсидии, предоставляемой из областного бюджета до 402 206 900 руб., то есть объем субсидии увеличен на 300 000 000 руб. (т.8 л.д.34-обр.стор.)

Кроме того, УФАС России установлено, что Постановлением администрации Магаданской области от 12.12.2013 № 1256-па утверждена Государственная программа Магаданской области «Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области».

Постановлением Правительства Магаданской области 11.03.2021 № 163-пп внесены изменения в указанную Государственную программу, в частности предусмотрено предоставление субсидии из областного бюджета АНО по развитию социально значимых объектов Магаданской области в размере 102 206 900 руб. (т.8 л.д. 17-31).

Постановлением Правительства Магаданской области 30.03.2021 № 242-пп размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета АНО по развитию социально значимых объектов Магаданской области, увеличен до 402 206 900 руб.(т.8 л.д. 1-16).

Постановлением Правительства Магаданской области 29.04.2021 № 349-пп размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета АНО по развитию социально значимых объектов Магаданской области, увеличен до 489 677,8 руб.

С 01.01.2022 данный нормативный акт утратил силу в связи с изданием Постановления Правительства Магаданской области от 30.12.2021 № 1093-пп.

При этом, как пояснили на заседании Комиссии представители АНО, субсидия согласно Соглашению № 2 от 11.03.2022 выделена исключительно в рамках постановления Правительства Магаданской области от 03.11.2020 г. № 726-пп. Указание в Соглашении на Государственную программу «Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области» является технической ошибкой.

Учитывая вышеизложенное, дополнительное соглашение № 1 от 24.03.2021 к Соглашению № 2 от 11.03.2021, которым внесены изменения в п.2.1 Соглашения в части увеличения размера субсидии, предоставляемой из областного бюджета до 402 206 900 руб., заключено ранее, чем внесены изменения в Государственную программу «Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области» в части увеличения объема субсидирования АНО (первые изменения внесены 30.03.2021 постановлением правительства Магаданской области № 242-пп).

Кроме того, согласно заключению Контрольно-счетной палаты Магаданской области от 29.03.2021 № 2-3/229 (т.7 л.д. 61-обр.стор.) «в КСП Магаданской области для проведения экспертизы поступил проект постановления Правительства Магаданской области «О внесении изменений в постановление администрации Магаданской области от 12 декабря 2013 г. № 1256-па» (далее - Проект), которым вносятся изменения в объемы финансирования и целевые показатели государственной программы Магаданской области «Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области» (далее - Государственная программа).

Проектом предлагается увеличить объем ресурсного обеспечения Государственной программы на 2021 год за счет средств областного бюджета на 300 000,0 тыс. рублей, с 407 136,8 тыс. рублей до 707 136,8 тыс. рублей, путем перераспределения ассигнований из государственной программы «Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области», утвержденной постановлением администрации Магаданской области от 05.12.2013 № 1213-па.

Дополнительные средства планируется направить на мероприятие «Субсидия на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области» подпрограммы «Создание условий для реализации государственной программы» (далее - мероприятие), что увеличит объем его финансирования со 102 206,9 тыс. рублей до 402 206,9 тыс. рублей.

Финансово-экономическое обоснование не содержит документов и расчетов, подтверждающих необходимость принятия расходных обязательств в предлагаемых объемах.

Проектом предусмотрено изменение значений целевых показателей подпрограммы «Содействие муниципальным образованиям в оптимизации системы расселения в Магаданской области» Государственной программы, при этом ее цели и задачи в рамках реализации мероприятия, а также состав и значение целевых показателей не установлены (пункт 3.2.3.2 Порядка № 151-пп).

Раздел Участники паспорта Государственной программы не содержит наименования автономных некоммерческих организаций, что не соответствует пункту 7.1.2 Порядка № 151-пп, которым установлена обязанность ответственного исполнителя по формированию, в том числе перечня участников государственной программы (подпрограммы).

Ранее, 17.02.2020 в адрес КСП Магаданской области поступил проект постановления о внесении изменений в Государственную программу (исх. № 718/25-6), на который было дано заключение, содержащее аналогичные замечания.

Выводы.

Проект не соответствует пунктам 3.2.3.2; 7.1.2 Порядка № 151 -пп.

Принятие проекта потребует внесения изменений в постановление администрации Магаданской области от 05.12.2013 № 1213-па «Об утверждении государственной программы Магаданской области «Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области».

Учитывая изложенное, доводы УФАС России о том, что, несмотря на отрицательное заключение KCП Магаданской области, Постановлением Правительства Магаданской области 30.03.2021 № 242-пп размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета АНО со 102 206,9 тыс. рублей увеличен до 402 206,9 тыс. рублей, обоснованы.

Как было выше изложено, Магаданским УФАС России установлено и подтверждается материалами дела, что постановлением Правительства Магаданской области № 857-пп от 15.12.2020 (т.4 л.д. 42-обр.стор.) АНО в качестве добровольного имущественного взноса переданы 4 объекта незавершенного строительства (многоквартирные дома) в районе ул. Клубной, которые и являются предметом договора № 1-2020 от 21.12.2020, заключенного между АНО и ООО «Вымпелсетьстрой», а приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир), расположенных в данных домах, является предметом государственного контракта № 0847500000421000020 от 07.06.2021 (т.4 л.д. 47-66), заключенного между МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области» и АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

Согласно положительному заключению государственной экспертизы от 22.12.2021 общее количество квартир по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» составляет 165 (88 однокомнатных, 57 двухкомнатных, 20 трехкомнатных). Сумма договора с учетом увеличения цены в итоге составила – 1 031 090 702 руб. Срок исполнения договора по 30.07.2022. Финансирование договора осуществлялось в том числе, на основании соглашения № 2 от 11.03.2021 года, с учетом дополнительного соглашения № 1 от 24.03.2021, которым АНО предусмотрена субсидия в размере 402 206,9 тыс. рублей.

Между тем, 05.05.2021 года на официальном сайте www.zakupki.gov.ru Заказчиком - МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области» размещено извещение о проведении электронного аукциона «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда» (реестровый номер извещения 0847500000421000020).

Начальная (максимальная) цена контракта - 740 525 280,00 рублей.

Источник финансирования - областной бюджет.

В техническом задании (приложение № 1 к государственному контракту) к аукционной документации, изначально были указаны следующие требования к местонахождению объекта закупки: жилые помещения (благоустроенные квартиры) должны находиться во вновь построенных многоквартирных жилых домах и располагаться в районе улиц Приморская, Клубная, Зеленая города Магадана.

В последующем заказчиком внесены изменения в документацию, исключены требования к местонахождению объекта закупки в районах конкретных улиц.

В соответствии с Техническим заданием в действующей редакции жилые помещения (благоустроенные квартиры) должны находиться во вновь построенных многоквартирных жилых домах и располагаться в черте г. Магадана.

Согласно протоколу № 0847500000421000020-1 (т.2 л.д. 52) рассмотрения единственной заявки, на участие в электронном аукционе была подана 1 (одна) заявка от участника электронного аукциона АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

07.06.2021 заключен государственный контракт на приобретение квартир между Дирекцией и АНО. Цена контракта - 740 525 280. Срок выполнения 20.10.2021 (т.4 л.д. 47-66).

Согласно актам приемки-передачи жилых помещений (квартир), составленным между Продавцом и Государственным заказчиком: от 24.12.2021 г. № 1 о передаче 85 квартир общей площадью 4038 кв. м., на сумму 449 070 080,00 руб., расположенных по адресу: <...> и <...>; от 21.01.2022 г. о передаче 40 квартир, общей площадью 2028,4 кв. м., на сумму 225 558 080,00 руб., расположенных по адресу: <...>. Всего по актам Продавец передал, а Государственный заказчик принял 125 квартиры, общей площадью 6066,4 кв. м., на сумму 674 628 160,00 руб.

Всего Заказчиком перечислено Исполнителю в рамках исполнения Контракта 722 424 162,25 руб. Оплата в период с 22.06.2021 г. по 20.12.2021 г. производилась Заказчиком на основании предоставленных Исполнителем счетов на оплату и актов (т.4 л.д. 67-87).

Остаток не перечисленных Исполнителю по Контракту денежных средств составляет 18 101 117,75 руб.

Остаток не переданных Продавцом Государственному заказчику в рамках исполнения Контракта жилых помещений (квартир), составляет 12 квартир.

Согласно Техническому заданию к контракту к закупке планируется: 72 шт. - 1 комнатных квартир, 54 шт. - 2-х комнатных квартир, 11 шт. - 3-х комнатных квартир, всего 137 квартир.

В соответствии с условиями государственного контракта в его исполнение включены работы по возведению фундамента зданий, наземной части зданий, устройство внутренней и наружных сетей инженерно-технического обеспечения, сдача объекта в эксплуатацию (Приложение № 2 к Контракту, т.4 л.д. 58).

Дополнительным соглашением № 4 от 20.12.2021 к Государственному контракту Приложение № 2 «График освоения денежных средств» утвержден в новой редакции (т.4 л.д. 63-64).

Из содержания указанных документов следует, что по закупке «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда» фактически предполагается строительство многоквартирной застройки в бухте ФИО5.

Исходя из вышеизложенных обстоятельств в совокупности с материалами дела, суд находит обоснованными доводы УФАС России о том, что установление в описании закупки требований к приобретению жилых помещений во вновь построенных многоквартирных жилых домах города Магадана, включение в этапы исполнения контракта на приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) работ, которые находятся в стадии выполнения по договору, заключенному АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» с ООО «Вымпелсетьстрой», свидетельствует о проведении торгов под конкретного участника - АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области». Фактически проведение закупок указанным способом означает приобретение жилья у заранее определенного подрядчика.

Кроме того, из материалов дела следует, что оплаты по государственному контракту на приобретение квартир от 07.06.2021 являются авансированием договора строительства многоквартирных домов, в которых расположены закупаемые квартиры.

Так, согласно платежным поручениям за период с 01.02.2021 по 17.06.2021 (включительно) АНО выплатила ООО «Вымпелсетьстрой» по договору на строительство - 272 809 319,15 руб.(т.3 л.д. 13 обр.стор.- 24)

Платежи по контракту от 07.06.2021 на приобретение квартир, согласно платежным поручениям, осуществлялись с 22.06.2021.

Всего за июнь в рамках контракта от 07.06.2021 на приобретение квартир Дирекция перечислила АНО -94 633 731,55.

Всего за июнь АНО в рамках договора № 1-2020 от 21.12.2020 г. на строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаево перечислило ООО «Вымпелсетьстрой» - 94 632 531,55.

Согласно «Отчету о предоставлении и использовании субсидии АНО «ДРСЗО Магаданской области» по состоянию на 23.12.2021 всего данной организации было предусмотрено субсидий на ведение уставной деятельности в размере 402 206 900 рублей (т.6 л.д. 119-120).

В период с 01 января 2021 по 23 декабря 2021 АНО получило государственных субсидий на сумму 522 206 900,00 рублей, из них возвращено в бюджет 120 000 000 рублей, таким образом, остаток субсидии к использованию составил 402 206 900 руб.(т.6 л.д.121-132-обр.стор.)

В указанный период времени субсидии были использованы АНО на уставную деятельность в размере 402 206 899,07 руб., или 99,99 % от запланированного объема, остаток неиспользованной субсидии составил 10,93 руб.

Основными направления расходования субсидии было финансирование строительных контрактов социально значимых объектов Магаданской области на сумму 379 203 806.27 руб., обеспечение контрактов на сумму 4 192 626,40 руб., содержание АНО на сумму 18 810 456,40 руб.

Согласно детализации расходов субсидии к «Отчету о предоставлении и использовании субсидии АНО «ДРСЗО Магаданской области» по состоянию на 23.12.2021 фактически за счет субсидии по договору № 1-2020 от 21.12.2020 было оплачено 237 982 617, 63 руб.

Согласно пояснениям АНО от 13.04.2022 (вх. № 01/1195) в период с 2020 года по 12.04.2022 года денежные поступления от коммерческой деятельности составили 748 856 721,58 руб., в том числе авансированные по договору купли-продажи будущей вещи в соответствии со степенью строительной готовности 742 920 970,92 руб., по договорам строительного контроля 5 609 204.33 руб., прочие доходы 326 546.33 руб.(т.6 л.д. 115-118).

Денежные средства израсходованы на оплату по договору № 1-2020 в сумме 661 096 710,21 руб., на оплату налогов, сборов и платежей в бюджет 7 800 821,18 руб., на заработную плату и начисления на оплату труда 14 990 384.26 руб., закупки товаров, работ и услуг в сумме 60 730 926.33 руб.

Таким образом, суд находит обоснованными доводы УФАС России о том, что платежи ООО «Вымпелсетьстрой» осуществляются за счет выделенной субсидии, а также за счет оплат, проводимых Дирекцией по контракту на приобретение квартир, из чего следует, что, по сути, указанные платежи по контракту на покупку квартир, являлись авансом для оплаты строительных работ по договору на строительство домов.

Учитывая изложенное, УФАС России пришел к обоснованному выводу, что в рамках государственного контракта от 07.06.2021 покупки квартир по факту выполняются и оплачиваются строительные работы.

Вышеизложенные установленные обстоятельства в совокупности с материалами дела, подтверждают согласованность действий органов власти Магаданской области (Правительства Магаданской области. Министерства строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области-) и подведомственных им учреждений (МОПСУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области». АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской») в целях ухода от конкурентных процедур, предусмотренных Законом о контрактной системе, что является антиконкурентным соглашением, запрещенным пунктом 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции.

Кроме того, в рамках рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, на основании части 5.1 статьи 45 Закона о защите конкуренции, Магаданским УФАС России проведены анализы состояния конкуренции в объеме, необходимом для принятия решения о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства, по результатам которых подготовлены:

-аналитический обзор по результатам анализа состояния конкуренции при осуществлении закупки путем размещения запроса предложений по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5». Магаданская область, г. Магадан. № 1- 2020» от 16.05.2022 (т.7 л.д. 55-58-обр.стор.);

-аналитический обзор по результатам анализа состояния конкуренции при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда» от 16.05.2022 (т.7л.д. 52-54).

Согласно Аналитическому обзору по результатам анализа состояния конкуренции при осуществлении закупки путем размещения запроса предложений по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» Магаданская область, г. Магадан. № 1- 2020» от 16.05.2022 (далее - Обзор), выявленные Магаданским УФАС России в рамках рассматриваемого дела о нарушении антимонопольного законодательства обстоятельства позволили АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» заключить договор на строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаево без проведения конкурентных процедур, предусмотренных законодательством о контрактной системе.

09.12.2020 АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» на своем официальном сайте http://ano.49gov.ru размещен запрос предложений по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5». Магаданская область, г. Магадан. № 1-2020». При этом в иных источниках информации о закупке не размещалась.

Начальная (максимальная) цена договора - 736 345 430 (Семьсот тридцать шесть миллионов триста сорок пять тысяч четыреста тридцать) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20%.

Согласно проекту договора, источником финансирования являются средства Особой экономической зоны в Магаданской области, областной бюджет, бюджет РФ.

Срок предоставления документации о закупке с 09.12.2020 г. по 21.12.2020 г.

Согласно протоколу вскрытия конвертов, с предложениями на участие в запросе предложений (от 17.12.2020), поступила всего одна заявка - ООО «Вымпелсетьстрой», с которым 21.12.2020 года заключен договор № 1-2020 на строительство многоквартирной застройки в бухте ФИО5.

Стоимость договора составила 732 663 702, 85 руб. (в том числе НДС) (с учетом дополнительного соглашения № 14 от 22.12.2021 цена увеличена до 1031090 702 руб.).

Срок исполнения работ с момента передачи прав собственности на объект Заказчику, но не позднее 10.12.2021 (с учетом дополнительного соглашения № 10 от 10.11.2021- 30.07.2022).

При этом, ООО «Вымпелсетьстрой» ранее являлось субподрядчиком по государственному контракту от 27.06.2019, заключенному между -Министерством и ООО «СтройОтделСервис» № 0347200001019000034 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5», то есть на момент проведения АНО закупки ООО «Вымпелсетьстрой» уже выполняло работы по строительству многоквартирной жилой застройки в бухте «ФИО5».

Согласно статье 6 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее - Закон № 44, Закон о контрактной системе), контрактная система в сфере закупок основывается, в том числе на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 7 Закона о контрактной системе в Российской Федерации обеспечивается свободный и безвозмездный доступ к информации о контрактной системе в сфере закупок.

Открытость и прозрачность информации, указанной в части 1 данной статьи, обеспечиваются, в частности, путем ее размещения в единой информационной системе.

Для принятия участия в закупке путем запроса предложений, потенциальный участник должен обладать информацией о деятельности организации, о том, что организация осуществляет подобным образом закупочную деятельность.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ, АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» зарегистрирована в качестве юридического лица 11.11.2020, а запрос предложений размещен 09.12.2020, то есть на момент размещения информации на своем сайте организация осуществляла свою деятельность менее месяца.

Таким образом, доводы УФАС России о том, что потенциальные участники, в том числе участники контрактной системы, не могли обладать сведениями о проведении торгов данной организацией, а, следовательно, были лишены возможности принять в них участие, что существенно сузило круг участников закупки, вплоть до одного претендента, являются обоснованными.

Так, согласно ответам хозяйствующих субъектов УФАС России установлено и подтверждается материалами дела, что хозяйствующие субъекты при поиске информации о закупках в основном используют официальный сайт ЕИС https://zakupki.gov.ru и торговые площадки, например:

- АО «ПО «УОМЗ» (письмо исх. от 29.04.2022 № 163/172) принимает участие в закупках в рамках Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ и Федерального закона «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 № 223-Ф3.

В своей деятельности использует поисковую систему Контур Закупки для поиска сведений о проводимых закупочных процедурах в целях участия в них. АО «ПО «УОМЗ» зарегистрировано в качестве участника на всех основных площадках: система торгов Сбербанк-АСТ (sberbank-ast.ru), единая электронная торговая площадка (roseltorg.ru), общероссийская система электронной торговли (etp.zakazrf.ru), электронная площадка России (rts-tender.ru), электронная торговая площадка «Фабрикант» (etp-ets.ru), всероссийская универсальная площадка (gz.lot-online.ru), федеральная электронная площадка ТЭК-Торг (tektorg.ru), электронная торговая площадка ГПБ (etpgpb.ru), автоматизированная система торгов государственного оборонного заказа (astgoz.ru);

-ООО «Подрядчик» (письмо исх. от 22.04.2022 № 53) осуществляет поискзакупок на следующих электронных площадках: https://zakupki.gov.ru;https://www.roseltorg.ru; https://www.sberbank-ast.ru; https://www.tektorg.ru;

-ООО «Стройотделсервис» (письмо исх. от 05.05.2022 № 93/22) дляпоиска сведений о проводимых закупочных процедурах, в основном используетофициальный сайт единой информационной системы в сфере закупок винформационно-телекоммуникационнойсетиИнтернет(адрес:https://zakupki.gov.ш). В случае, если бы закупка проводилась конкурентнымспособом в рамках Закона о контрактной системе, Общество имело бывозможность поучаствовать в вышеназванной закупке.

Учитывая изложенное, суд считает обоснованными доводы УФАС России о том, что разместив на своем внутреннем сайте, который создан не более месяца назад, информацию о запросе предложений на многомиллионный контракт, АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» ограничила доступ к информации о закупках иным потенциальным участникам рынка, осуществляющим аналогичную деятельность и соответствующим требованиям, предъявляемым к застройщикам.

Также УФАС России установлено и подтверждается материалами дела, что 18.12.2020 между Департаментом имущественных и земельных отношений Магаданской области и АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» подписан акт приема - передачи государственного имущества Магаданской области (т.5 л.д. 42-43).

Таким образом, на момент размещения запроса предложений по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5», объекты строительства не были переданы организации, а также не были приняты правовые акты, предусматривающие субсидирование организации. В связи с отсутствием прав собственности на объекты, организация не имела полномочий и прав на размещение данной закупки.

Как пояснил представитель УФАС России, учитывая потенциальную возможность участия в торгах иных хозяйствующих субъектов - рынок можно признать конкурентным.

Исходя из вышеизложенных установленных обстоятельств и представленных доказательств, выводы УФАС России о том, что совокупность действий Правительства Магаданской области, Министерства строительства, ЖКХ и Э Магаданской области, МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области», АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» при проведении закупки путем запроса предложений на «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте Нагаево». Магаданская область, г. Магадан. № 1-2020», ограничили конкуренцию, что указывает на наличие признаков нарушения пункта 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», обоснованные и подтвержденные материалами дела.

При этом, ООО «Вымпелсетьстрой» ранее являлось субподрядчиком по государственному контракту от 27.06.2019, заключенному между -Министерства строительства, ЖКХ и Э Магаданской области и ООО «СтройОтделСервис» № 0347200001019000034 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5».

15.07.2020 между ООО «СК ЗАРЯ» (Подрядчик) и ООО «Вымпелсетьстрой» (Субподрядчик) заключен договор № 27-07/2020/ВСС на выполнение работ по строительству объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» (т.7 л.д. 134-150).

Таким образом, ООО «Вымпелсетьстрой» на момент проведения запроса предложений выполняло работы по строительству объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5», следовательно, ООО «Вымпелсетьстрой» было прямо заинтересовано в участии в данной закупке и заключении договора строительного подряда напрямую с новым заказчиком АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

Также, из содержания письма ООО «СК ЗАРЯ» от 12.05.2022 (01/1478) (т.6 л.д. 97-100), следует, что в период 2019 - 2020 гг. ООО «СК Заря» выполняло функции генподрядчика на основании договора от 05.07.2019 № МЗ-01 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5», заключенного с ООО «Стройотделсервис», с целью исполнения государственного контракта № 0347200001019000034 от 27.06.2019 года.

Указанный контракт был заключен 27.06.2019 между Министерством строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области и ООО «Стройотделсервис» в соответствии с требованиями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

06.12.2021 ООО «Стройотделсервис» получено уведомление об одностороннем отказе от контракта.

При этом, как указывает ООО «СК Заря», до истечения срока действия государственного контракта, Министерство строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области уполномочивает АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» провести закупку на строительство того же самого объекта по цене 736 345 430 руб.

Однако, данная закупка проводится не по Федеральному закону № 44-ФЗ, который устанавливает проведение конкурентной процедуры в виде электронных торгов. Данная замена Заказчика (с Министерства на АНО), по мнению ООО «СК ЗАРЯ», позволила вывести бюджетные средства из распоряжения главного распорядителя (Министерства), которое подразумевает усиленный государственный контроль за их расходованием и перевести их АНО, которая, по сути, является юридическим лицом и может расходовать бюджетные средства в более упрощенном порядке.

ООО «СК Заря» в письме также отметило, что АНО зарегистрирована как юридическое лицо в ЕГРЮЛ 11.11.2020, то есть непосредственно перед проведением запроса предложений, с целью создания лица, на которое можно вывести бюджетные средства для исключения необходимости проведения закупки по Закону о контрактной системе. Закупка проведена за 8 дней (с 09 декабря 2020г. по 17 декабря 2020г., согласно извещению о проведении запроса предложений, опубликованному на сайте http://ano.49gov.ru. 09.12.2020 года). При этом в иных источниках информация о закупке не размещалась.

ООО «СК ЗАРЯ» пояснило, что неоднократно становилось участникомзакупочных процедур и стороной по государственным контрактам в рамкахзаконодательства о контрактной системе (государственные контракты №№0347200001019000030,0847200000419000005,0347200001019000079,034720000101900002).

Информация о проводимых закупках была получена Обществом с сайта zakupki.gov.ru.

Как указало ООО «СК ЗАРЯ», учитывая, что данное Общество своими силами и средствами, с использованием техники, рабочей силы осуществляло строительство объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5», а также не продление срока действия государственного контракта и договора № МЗ- 01 от 05.07.2019 г., ООО «СК ЗАРЯ» принимало бы участие в закупочной процедуре, однако, нарушение процедуры проведения закупки, допущенное АНО «ДРСЗО», лишило ООО «СК ЗАРЯ» возможности представить свою кандидатуру.

Общество также указало, что 01.12.2020 года ООО «Вымпелсетьстрой» запретило вход сотрудников ООО «СК ЗАРЯ» на строительную площадку. При этом, государственный контракт еще не был расторгнут.

Доводы заявителя, Правительства Магаданской области, о том, что конкуренция на товарном рынке первичного благоустроенного жилья, отвечающего требованиям Фонда содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства и необходимого для предоставления финансовой поддержки на строительство таких домов – отсутствует, являются ошибочными.

Аналитический обзор по результатам анализа состояния конкуренции при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда» от 16.05.2022 (далее - Обзор) проведен УФАС России в соответствии с пунктом 10.10 Порядка, по делам, возбужденным по признакам нарушения статьи 17 Закона о защите конкуренции.

В соответствии с разделом 3 Обзора «Определение предмета торгов и состава хозяйствующих субъектов», 05.05.2021 года на официальном сайте www.zakupki.gov.ru Заказчиком - МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области» размещено извещение о проведении электронного аукциона «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда» (реестровый номер извещения 0847500000421000020).

Начальная (максимальная) цена контракта - 740 525 280,00 рублей.

Источник финансирования - областной бюджет.

В техническом задании (приложение № 1 к государственному контракту) в аукционной документации, изначально были указаны следующие требования к местонахождению объекта закупки: жилые помещения (благоустроенные квартиры) должны находиться во вновь построенных многоквартирных жилых домах и располагаться в районе улиц Приморская, Клубная, Зеленая города Магадана.

В последующем заказчиком внесены изменения в документацию, исключены требования к местонахождению объекта закупки в районах конкретных улиц.

В соответствии с Техническим заданием в действующей редакции жилые помещения (благоустроенные квартиры) должны находиться во вновь построенных многоквартирных жилых домах и располагаться в черте г. Магадана.

Согласно Техническому заданию к контракту к закупке планируется: 72 шт. - 1 комнатных квартир, 54 шт. - 2-х комнатных квартир, 11 шт. - 3-х комнатных квартир, всего 137 квартир.

Согласно протоколу № 0847500000421000020-1 рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе, была подана 1 (одна) заявка от участника электронного аукциона АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

07.06.2021 заключен государственный контракт на приобретение квартир между Дирекцией и АНО. Цена контракта - 740 525 280. Срок выполнения 20.10.2021. Срок действия контракта до 31.12.2021.

05.05.2021 МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области» размещает извещение о проведении электронного аукциона на приобретение жилых помещений -благоустроенных квартир, расположенных в многоквартирных домах, которые находятся в стадии строительства по договору, заключенному АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» с ООО «Вымпелсетьстрой».

Установление в описании закупки требований к приобретению жилых помещений во вновь построенных многоквартирных жилых домах города Магадана, включение в график оплаты контракта на приобретение жилых помещений этапов работ, которые находятся в стадии выполнения по договору, заключенному АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» с ООО «Вымпелсетьстрой», свидетельствует о совершении действий о проведении торгов под конкретного участника - АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

Данный вывод подтверждается и тем, что на территории г. Магадана в обозначенный период не сдавались вновь возведенные жилые объекты недвижимости с обозначенными в техническом задании к закупкам характеристиками. При этом на территории г. Магадана иные хозяйствующие субъекты вводили в эксплуатацию жилые объекты (ООО «ОрлАнс», ООО «Идефикс» (письмо Министерства строительства ЖКХ и Э Магаданской области от 18.04.2022 № 1601/25-31, т.7 л.д. 4-5).

Таким образом, доводы УФАС России о том, что фактически проведение данной закупки означает приобретение жилья у заранее определенного подрядчика, что создает АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» преимущественные условия на участие в закупке, обоснованы.

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана насоблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренциимежду участниками закупок в целях выявления лучших условий поставоктоваров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершениезаказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами,комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участникамизакупок,операторамиэлектронныхплощадок, операторами

специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок (п.2 ст. 8 Закона о контрактной системе).

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом.

Под созданием преимущественных условий, запрещенных указанной нормой, понимаются различные действия, главным результатом которых является неравенство участников торгов, то есть любые действия, которые ставят конкретного участника торгов в привилегированное положение.

Учитывая вышеизложенное, УФАС России пришел к обоснованному выводу, что вышеуказанные действия Магаданского областного государственного казенного учреждения «Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области» содержат признаки нарушения пункта 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Как пояснила представитель УФАС России и подтверждается материалами дела, участие в антиконкурентом соглашении каждой из сторон в общем выразилось следующими действиями:

1)Правительство Магаданской области:

Создает АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», учредителем которой является Министерство строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области, на которую, в силу своего правового статуса, не распространяются положения 44-ФЗ и 223-ФЗ, что позволяет данной организации, учитывая ее цели, виды и предмет деятельности, осуществлять закупку работ, которые, по своей сути, являются государственными нуждами, вне рамок положения законодательства о контрактной системе. Передает ей в качестве добровольного имущественного взноса объекты незавершенного строительства - многоквартирные дома, строительство которых находится в стадии выполнения, а работы по строительству являются государственной нуждой, и, при этом, ранее являлись предметом государственного контракта, где заказчиком было Министерство строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области. В последующем данные объекты выкупаются у АНО Дирекцией МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области» в рамках закупки «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда» (реестровый номер извещения 0847500000421000020).

Как указывалось выше, постановлением Правительства Магаданской области № 857-пп от 15.12.2020 АНО в качестве добровольного имущественного взноса переданы 4 объекта незавершенного строительства (многоквартирные дома) в районе ул. Клубной, которые и являются предметом договора № 1-2020 от 21.12.2020, заключенного между АНО и ООО «Вымпельсетьстрой»), а приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир), расположенных в данных домах, является предметом государственного контракта № 0847500000421000020 от 07.06.2021, заключенного между МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области» и АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

При этом, до момента передачи данных объектов (18.12.2020 между Департаментом имущественных и земельных отношений Магаданской области и АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» подписан акт приема - передачи государственного имущества Магаданской области) АНО уже разместило на своем официальном сайте запрос предложений по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» Магаданская область, г. Магадан. № 1-2020» (09.12.2020).

Далее, Правительство предпринимает меры по субсидированию АНО и вносит в Государственные программы «Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области» (Постановление Правительства Магаданской области от 02.02.2021 № 43-пп размер субсидии - 300 000 000 руб.), «Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области» (Постановление Правительства Магаданской области 11.03.2021 № 163-пп размер субсидии - 102 206 900 руб.; Постановление Правительства Магаданской области 30.03.2021 № 242-пп размер субсидии увеличен до 402 206 900 руб.), вопреки позиции КСП Магаданской области и положениям бюджетного законодательства, изменения в части предоставления АНО субсидий на финансовое обеспечение затрат за счет средств областного бюджета.

Доводы Правительства Магаданской области о том, что субсидии, предоставляемые в соответствии с постановлением Правительства Магаданской области от 03.11.2020 г. № 726-пп могут быть предоставлены любой автономной некоммерческой организации, прошедшей отбор, предусмотренный Порядком, суд считает несостоятельными.

В соответствии с указанными Государственными программами предусмотрено предоставление субсидий из областного бюджета именно автономным некоммерческим организациям по развитию социально значимых объектов Магаданской области.

Постановление Правительства Магаданской области от 03.11.2020 г. № 726-пп регламентирует порядок предоставления субсидии из областного бюджета на финансовое обеспечение затрат, связанных с деятельностью автономных некоммерческих организаций по развитию социально значимых объектов Магаданской области.

Из пояснений Правительства Магаданской области от 08.04.2022 (б/н) (т.6 л.д. 87) следует, что на территории Магаданской области автономных некоммерческих организаций, созданных в целях осуществления деятельности, направленной на развитие социально значимых объектов Магаданской области, кроме АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» не имеется.

Таким образом, «любая автономная некоммерческая организация» не имела возможности претендовать на получение данных субсидий, так как на территории Магаданской области имеется только одна такая организация - АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

В итоге субсидии АНО были выделены в рамках Государственной программы «Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области».

Доводы Правительства Магаданской области о необоснованности выводов, содержащихся в Аналитическом обзоре по результатам анализа состояния конкуренции при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда», суд находит ошибочными.

Установление в описании закупки требований к приобретению жилых помещений во вновь построенных многоквартирных жилых домах города Магадана, включение в график оплаты контракта на приобретение жилых помещений этапов работ, которые находятся в стадии выполнения по договору, заключенному АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» с ООО «Вымпелсетьстрой», свидетельствует о совершении действий по проведению торгов под конкретного участника - АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

Данный вывод подтверждается также тем, что на территории г. Магадана в обозначенный период не сдавались вновь возведенные жилые объекты недвижимости с обозначенными в техническом задании к закупкам характеристиками.

Таким образом, фактически проведение данной закупки означает приобретение жилья у заранее определенного подрядчика, что создает АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» преимущественные условия участие в закупке.

2)Министерство строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области:

В отсутствие правовых оснований и до внесения спорных изменений в Государственные программы «Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области», «Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области» Министерство строительства и ЖКХ и Э Магаданской области заключает с АНО (со своей подведомственной организацией) соглашения о предоставлении субсидий:

- в рамках Государственной программы «Обеспечение доступным и комфортным жильем жителей Магаданской области» заключает с АНО

соглашение № 1 от 29.01.2021 о предоставлении субсидии в размере 300 000 000 руб., которое в последующем расторгается;

-в рамках Государственной программы «Обеспечение качественными жилищно-коммунальными услугами и комфортными условиями проживания населения Магаданской области» Министерство строительства и ЖКХ и Э Магаданской области заключает с АНО соглашение № 2 от 11.03.2021 о предоставлении субсидии в размере 102 206 900 руб., а также дополнительное соглашение № 1 от 24.03.2021 к соглашению № 2 от 11.03.2021, которым увеличен размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета до 402 206 900 руб., которая в свою очередь идет на оплату договора строительства переданных из государственной собственности домов, заключенного без проведения конкурентных процедур в рамках Федерального закона № 44 - ФЗ.

Кроме того, как указано выше, ранее закупка «Выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию жилых домов, реализуемых в рамках мероприятия «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5» (реестровый номер извещения 0347200001019000034) осуществлялась в порядке, предусмотренном законодательством о контрактной системе. Заказчиком являлось Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области (далее - Министерство).

27.06.2019между - Министерством и ООО «СтройОтделСервис»заключен государственный контракт № 0347200001019000034 на выполнениеработ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта«Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5». Ценаконтракта - 930 000 000. Срок исполнения контракта по «20» декабря 2020 года.

06.12.2020заказчиком - Министерством принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта. Дата расторжения контракта -21.12.2020.

При этом 09.12.2020, то есть до расторжения указанного контракта, а также до передачи АНО рассматриваемых объектов, АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» на своем официальном сайте http ://ano.49gov.ru размещен запрос предложений по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5». Магаданская область, г. Магадан. № 1-2020».

3) АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области»:

До принятия Правительством Магаданской области решения о передаче АНО строящихся многоквартирных домов, а также до принятия актов, предусматривающих субсидирование, АНО размещает на своем сайте, вне рамок Федерального закона № 44-ФЗ, запрос предложений на строительство данных многоквартирных домов, финансирование которого осуществляется за счет бюджетных средств, в частности вышеуказанной субсидии, при этом, данные строительные работы являются государственной нуждой, и ранее являлись предметом государственной закупки.

Запрос предложений размещен исключительно на официальном сайте АНО, на участие в закупке вышел только один участник – ООО «Вымпелсетьстрой», который ранее являлся субподрядчиком по государственному контракту от 27.06.2019, заключенному между -Министерством и ООО «СтройОтделСервис» № 0347200001019000034 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5». Согласно договору № 27-07/2020/ВСС от 15.07.2020, заключенному между ООО «СК ЗАРЯ» (Подрядчик) и ООО «Вымпелсетьстрой» (Субподрядчик), последний выполнял работы по строительству объекта «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте «ФИО5».

Таким образом, на момент проведения запроса предложений, ООО «Вымпелсетьстрой» выполняло работы на рассматриваемом объекте и было прямо заинтересовано в участии в закупке и последующем заключении прямого договора с новым заказчиком.

В соответствии со статьей 6 Закона о контрактной системе, контрактная система в сфере закупок основывается, в том числе на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 7 Закона о контрактной системе, в Российской Федерации обеспечивается свободный и безвозмездный доступ к информации о контрактной системе в сфере закупок.

Открытость и прозрачность информации, указанной в части 1 данной статьи, обеспечиваются, в частности, путем ее размещения в единой информационной системе.

Учитывая, что при проведении закупок АНО размещает информацию исключительно на своем сайте, потенциальные участники, в том числе участники контрактной системы, не обладают сведениями о проведении торгов данной организацией, и, следовательно, лишены возможности принять в них участие, что существенно сужает круг участников закупки, вплоть до одного претендента.

При этом УФАС России отметил, что для принятия участия в подобной закупке потенциальный участник должен обладать информацией о деятельности АНО, о том, что данная организация осуществляет подобным образом закупочную деятельность, либо же случайным образом посетить официальный сайт данной Организации, что является маловероятным, учитывая, что согласно сведениям из ЕГРЮЛ АНО зарегистрирована в качестве юридического лица 11.11.2020, а запрос предложений размещен 09.12.2020. Либо же участник должен быть заранее осведомлен об осуществлении деятельности указанной организацией и планируемых ею закупках.

21.12.2020 по итогам указанного запроса предложений АНО заключает с ООО «Вымпелсетьстрой» договор № 1-2020 на строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5, финансирование которого осуществляется, в том числе за счет выделенной субсидии.

4) МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области»:

05.05.2021 МОГКУ размещает извещение о проведении электронного аукциона на приобретение жилых помещений - благоустроенных квартир, расположенных в многоквартирных домах, которые находятся в стадии строительства по договору, заключенному АНО с ООО «Вымпелсетьстрой».

Фактически проведение данной закупки означает приобретение жилья у заранее определенного подрядчика, что создает АНО преимущественные условия участие в закупке.

При этом, данные многоквартирные застройки были переданы безвозмездно АНО в качестве имущественного взноса.

Установление в описании закупки требований к приобретению жилых помещений во вновь построенных многоквартирных жилых домах города Магадана, включение в график оплаты контракта на приобретение жилых помещений работ, которые находятся в стадии выполнения по договору, заключенному АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» с ООО «Вымпелсетьстрой», свидетельствует о совершении действий о проведении торгов под конкретного участника - АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области».

На территории г. Магадана в обозначенный период не сдавались вновь возведенные жилые объекты недвижимости с обозначенными в техническом задании к закупкам характеристиками.

Таким образом, фактически проведение данной закупки означает приобретение жилья у заранее определенного подрядчика, что создает АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» преимущественные условия участия в закупке.

07.06.2021 две подведомственные Министерству строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области организации (МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области» (Заказчик) и АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (Исполнитель), заключают по итогам государственной закупки контракт на приобретение указанных квартир, расположенных в домах, переданных в качестве имущественного взноса АНО, которые в свою очередь находятся в стадии строительства, за счет бюджетных средств, где заказчиком как раз и выступает АНО.

МОГКУ производит выплату авансов по контракту на покупку квартир АНО, которые идут на оплату работ по строительству, что, по сути, является финансированием договора строительного подряда от 17.12.2020 № 1-2020.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Закона о контрактной системе, контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Согласно пункту 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом.

Под созданием преимущественных условий, запрещенных указанной нормой, понимаются различные действия, главным результатом которых является неравенство участников торгов, то есть любые действия, которые ставят конкретного участника торгов в привилегированное положение.

Таким образом, вышеуказанные действия Магаданского областного государственного казенного учреждения «Дирекция единого заказчика министерства строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области» содержат признаки нарушения пункта 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Учитывая, что при проведении закупок АНО размещает информацию исключительно на своем сайте, потенциальные участники, в том числе участники контрактной системы, не обладают сведениями о проведении торгов данной организацией, и, следовательно, лишены возможности принять в них участие, что существенно сужает круг участников закупки, вплоть до одного претендента и ограничивает доступ на товарный рынок.

Создание автономной некоммерческой организации на уровне субъекта Федерации по объектам капитального строительства государственной собственности, их прямое субсидирование, влечет использование бюджетных средств без соблюдения требований к государственным закупкам, поскольку деятельность АНО не подпадает ни под действие Федерального закона № 44-ФЗ, ни под действие Федерального закона № 223-ФЗ и фактически выпадает из под регулирования, относящегося к бюджетным и некоммерческим учреждениям.

Действия заказчиков по заключению контрактов по покупке объектов недвижимого имущества, которые будут созданы в будущем, могут свидетельствовать об уклонении от проведения конкурентных процедур, предусмотренных Законом о контрактной системе.

Указанные действия, приводят к устранению конкуренции при закупке соответствующего объекта недвижимого имущества у «своего» подрядчика.

Фактически, при осуществлении указанных действий, одна закупочная процедура, включающая в себя строительство и ввод в эксплуатацию объектов, работы по которой являются государственной нуждой и финансируются за счет бюджетных средств, была разделена на две закупки, одна из которых была проведена вне рамок Федерального закона № 44-ФЗ («Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО5»), а условия проведения второй («Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда») предполагают осуществление закупки у определенного исполнителя, что в обоих случаях препятствует развитию добросовестной конкуренции и ограничивает потенциальным участникам доступ на рынок.

Таким образом, учитывая совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, указанные действия Правительства Магаданской области, Министерства строительства и жилищно - коммунального хозяйства и энергетики Магаданской, АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области» в совокупности следует считать соглашением, которое привело к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, устранению с него хозяйствующих субъектов, что является нарушением пункта 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», а действия МОГКУ «Дирекция единого заказчика министерства строительства ЖКХ и энергетики Магаданской области» нарушением пункта 2 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, что выразилось в создании преимущественных условий участия в торгах - электронном аукционе «Приобретение жилых помещений (благоустроенных квартир) в городе Магадане для переселения граждан из аварийного жилищного фонда» (реестровый номер извещения 0847500000421000020) - АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области», что привело (или могло привести) к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на соответствующем товарном рынке.

Оснований для прекращения производства по делу на основании п. 1 ч. 1 ст. 48 Закона о защите конкуренции за отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в действиях (бездействиях) как Правительства Магаданской области, так и остальных участников рассмотренного Комиссией дела, из материалов дела не усматривается.

В связи с чем, доводы заявителя о том, что оспариваемое решение является недействительным и необоснованным, подлежащим отмене, а также, что рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства должно быть прекращено на основании п. 1 ч. 1 ст. 48 Закона о защите конкуренции за отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в действиях (бездействиях) как Правительства Магаданской области, так и остальных участников рассмотренного Комиссией дела, суд находит ошибочными.

Убедительных доводов и доказательств, подтверждающих нарушение оспариваемым решением ответчика прав и законных интересов заявителя, в материалы дела не представлено.

Процессуальных нарушений при возбуждении, рассмотрении и вынесении решения по делу № 049/01/17-272/2021 от 10.06.2022 ответчиком не допущено.

На основании вышеизложенного, суд считает оспариваемое решение УФАС по Магаданской области по делу № 049/01/17-272/2021 от 10.06.2022 законным и обоснованным, соответствующим вышеназванным нормам Закона о контрактной системе, Закона о защите конкуренции, не нарушающим прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При таких обстоятельствах, судом установлены основания для отказа в удовлетворении требований заявителя.

Иные доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, судом исследованы и оценены, однако признаны не имеющими существенного правового значения для рассмотрения настоящего дела, так как в совокупности и взаимосвязи не влияют на выводы суда по делу.

В соответствии со статьёй 176 АПК РФ датой принятия настоящего решения является дата его изготовления в полном объёме.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1.Заявителю, Правительству Магаданской области (ОГРН <***>, ИНН <***>), в удовлетворении требований о признании недействительным и отмене решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области от 10.06.2022 по делу № 049/01/17-272/2021 отказать.

2. Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его изготовления в полном объеме в Шестой арбитражный апелляционный суд в г. Хабаровске. Жалобы подаются через Арбитражный суд Магаданской области.


Судья А.А. Минеева