Решение от 7 августа 2017 г. по делу № А53-6633/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-6633/17
07 августа 2017 г.
г. Ростов-на-Дону


Резолютивная часть решения объявлена 02 августа 2017 г.

Полный текст решения изготовлен 07 августа 2017 г.

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Маковкиной И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Прикладная Биотехнология» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Таганрогской таможне

о признании ненормативного акта недействительным

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно спора, общество с ограниченной ответственностью «Маршалл» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

при участии:

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 07.03.2017, ФИО3 по доверенности от 06.06.2017

от заинтересованного лица: ФИО4 по доверенности от 16.01.2017 № 04-27/00925, ФИО5 по доверенности от 09.01.2017 № 05-39/00111

от третьего лица: ФИО2 по доверенности от 01.01.2017

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Прикладная Биотехнология» (далее – общество) обратилось в суд с заявлением о признании недействительными решения Таганрогской таможни (далее – таможня) от 20.01.2017 № 10319000/210/200117/Т000048 и решения о внесении и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары от 20.02.2017, обязании вернуть излишне взысканные таможенные платежи в размере 3 700 000 рублей.

В судебном заседании 11.05.2017 заявитель представил ходатайство об уточнении требований, просил признать недействительными решение таможни от 20.01.2017 № 10319000/210/200117/Т000048 и решение о внесении и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары от 20.02.2017. Суд принял уточнение требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (определение от 11.05.2017).

В судебном заседании 05.07.2017 заявитель представил ходатайство об уточнении требований, просил признать недействительным решение таможни от 20.01.2017 № 10319000/210/200117/Т000048. Суд принял уточнение требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (определение от 05.07.2017).

Заявитель поддержал требования. Общество при ввозе товара (холин хлорид 60%) применяет льготную ставку НДС в размере 10% на основании п. 2 и 5 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации и постановления правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых НДС по налоговой ставке 10%».

Заинтересованное лицо требования не признало по основаниям, изложенным в отзыве и дополнении к нему. Товар (холин хлорид 60%) не является готовым продуктом, используемым для кормления животных, а является кормовой добавкой, которая может входить в состав кормов в качестве источника холина. Ввезенный обществом товар не является готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, следовательно, не относится к группе товаров, при реализации которых ставка НДС установлена в размере 10%.

Третье лицо представило пояснения по существу спора.

Как видно из материалов дела, таможня провела камеральную проверку общества в отношении товара (холин хлорид 60% - кормовая добавка на основе кукурузной крупы для производства премиксов, кормовых добавок и комбикормов с целью обогащения и балансирования рационов свиней, кроликов и с/х птицы, в виде порошка не содержит белков жвачных животных и ГМО).

Товар ввезен на основании контрактов от 11.04.2011 № 643/18239471/11-02, от 12.01.2015 № 643/18239471/15-02, от 20.06.2015 № 643/18239471/15-12, классифицирован в товарной подсубпозиции 2309909500 ТН ВЭД ЕАЭС, страна происхождения Китай. Товар задекларирован по ДТ № 10319070/190214/0000124, 10319070/060314/0000177, 10319070/250314/0000287, 10319070/180614/0000680, 10319070/110814/0000999, 1031970/220814/0001058, 10319070/091014/0001290, 10319070/091014/0001291, 10319070/021214/0001528, 10319070/280115/0000061, 10319070/280315/0000170 (товар 1), 10319070/090415/0000233, 10319070/230415/0000260, 10319070/300715/0000484, 10319070/260815/0000567, 10319070/101115/0000763, 10319070/291215/000897, 10319070/040216/0000055.

Камеральная таможенная проверка проведена по вопросу контроля правильности исчисления и полноты уплаты таможенных пошлин, налога, правомерности применения ставки НДС в размере 10%. Установлено, что общество необоснованно применило налоговую ставку 10%. По результатам проверки составлен акт от 20.01.2017 № 10319000/210/200117/А000048.

В процессе таможенного декларирования товара по ДТ № 10319070/090415/0000233 принято решение о назначении таможенной экспертизы от 13.04.2015. Согласно заключению ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону от 15.05.2015 № 02-01/2015/1019/012190 проба имеет следующие характеристики: продукт, содержащий в составе соль – холинхлорид (не менее 60,6%) и измельченный продукт растительного происхождения (не более 39,4%). Проба идентифицирована как продукт, содержащий в своем составе холинхлорид и измельченный продукт растительного происхождения, содержание холинхлорида в пробе составляет 60,6+(-)0,5%, что соответствует сведениям «холин хлорид 60%» и не противоречит сведениям «на основе кукурузной крупы», заявленным в графе 31 ДТ № 10319070/090415/0000233 для товара № 1. По установленным показателям проба не соответствует понятию «комбикорм» ГОСТ Р 51848-2001, не соответствует понятию «кормовые смеси» ГОСТ 23153-78 и ГОСТ Р 52812-2007, не соответствует понятию «зерновые отходы», не соответствует понятию «премикс» ГОСТ Р 51095-97. В реестре зарегистрированных кормовых добавок, размещенной на официальном сайте Министерства сельского хозяйства Российской Федерации, продукт «холин хлорид 60%», изготовитель «ZOUPING JUJIA CHOLINE INDUSTRIAL CO. LTD.», зарегистрирован в качестве кормовой добавки.

Решением от 20.01.2017 № 10319000/210/200117/Т000048 декларанту необходимо представить корректировку ДТ. В связи с тем, что задекларированный товар прямо не поименован в перечне продовольственных товаров, указанных в п. 5 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, применение налоговой ставки 10% не соответствует закону.

Общество обратилось в суд с заявлением о признании недействительным решения таможни.

Суд, исследовав обстоятельства дела и представленные доказательства, полагает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статье 203 Федерального закона от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» (далее - Закон № 311-ФЗ) статьям 181, 188 ТК ТС товары подлежат декларированию таможенным органам при их перемещении через таможенную границу таможенного союза. Декларирование товаров производится путем заявления таможенному органу в декларации на товары сведений о товарах, о заявляемой таможенной процедуре, помещению под которую подлежат товары и других сведений, необходимых для таможенных целей.

В пункте 24 статьи 4 ТК ТС определено, что таможенная декларация - документ, составленный по установленной форме, содержащий сведения о товарах, об избранной таможенной процедуре и иные сведения, необходимые для выпуска товаров.

Одним из видов таможенной декларации является декларация на товары (подпункт 1 пункта 1 статьи 180 ТК ТС).

Согласно подпункту 5 пункта 2 статьи 181 ТК ТС в декларации на товары указываются, в том числе, сведения о товарах: наименование; описание; классификационный код товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности; наименование страны происхождения; наименование страны отправления (назначения); описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера); количество в килограммах (вес брутто и вес нетто) и в других единицах измерения; таможенная стоимость; статистическая стоимость.

К таможенным платежам относится налог на добавленную стоимость, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию Таможенного союза (пункт 3 части 1 статьи 70 ТК ТС).

Пункт 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации относит к числу операций, признаваемых объектом налогообложения НДС, ввоз товаров на территорию Российской Федерации.

Сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 НК РФ исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы (пункт 1 статьи 166 НК РФ).

При ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, применяются налоговые ставки, указанные в пунктах 2, 3 настоящей статьи (пункт 5 статьи 164 НК РФ).

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен список товаров, при реализации которых обложение НДС производится по налоговой ставке 10%. В числе иных в этот список включены зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД, облагаемых налогом на добавленную стоимость в размере 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень).

Пунктом 3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что налогообложение производится по налоговой ставке 18% в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 настоящей статьи.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации определен перечень продовольственных товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10%. Указанная ставка подлежит применению при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

В указанный Перечень включены зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы. При этом коды видов продукции, перечисленных в данном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также ТН ВЭД, определяются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации. Согласно примечанию 1 к указанному Перечню следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

В разделе «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы» Перечня поименованы «Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)».

В разделе «Мясо и мясопродукты» Перечня поименованы «Корма вареные из 2309 90 - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)».

Согласно примечанию к группе 23 ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Из пояснений Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 (рекомендация № 4) к ТН ВЭД следует, что в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

Общество заявило следующие сведения о товаре – «холин хлорид 60% - кормовая добавка».

По мнению заявителя, позиция таможенного органа о том, что ввезенный товар не является готовым продуктом, используемым для кормления животных, противоречит официальной информации, в том числе представленной в декларациях о соответствии, свидетельству о государственной регистрации, ГОСТ 23153-78, Инструкции по применению Холин хлорида 60%.

Вместе с тем согласно декларациям о соответствии, представленным при таможенном декларировании, холин хлорид 60% имеет вид порошка на кукурузном носителе для производства премиксов, кормовых добавок и комбикормов с целью обогащения и балансирования рационов сельскохозяйственных животных.

В реестре зарегистрированных кормовых добавок, размещенном на официальном сайте Министерства сельского хозяйства Российской Федерации, продукт с наименованием «Холин хлорид 60%, изготовитель: «ZOUPING JUJIA CHOLINE INDUSTRIAL CO.,LTD.», зарегистрирован в качестве кормовой добавки.

Согласно заключению ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ г. Ростова-на-Дону от 15.05.2015 № 02-01/2015/1019/012190 по установленным показателям проба не соответствует понятию «комбикорм» ГОСТ Р 51848-2001, не соответствует понятию «кормовые смеси» ГОСТ 23153-78 и ГОСТ Р 52812-2007, не соответствует понятию «зерновые отходы», не соответствует понятию «премикс» ГОСТ Р 51095-97.

В соответствии с пунктом 1 Инструкции по применению Холин хлорид 60% на кукурузном носителе используется для обогащения и балансирования рационов животных, в том числе птиц. Холин хлорид 60% - кормовая добавка для обогащения и балансирования рационов животных по холину.

Холин хлорид содержит в качестве действующего вещества холин хлорид - не менее 60% и вспомогательный компонент: растительный носитель в виде измельченных термически обработанных сердцевин кукурузных початков - до 40% (пункт 2 Инструкции).

Кормовую добавку вводят в корма и премиксы на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания (п. 10).

Норма ввода холин хлорида 60% зависит от назначения корма, вида и возраста животных, определяется в соответствии с существующими в Российской Федерации нормами и технологией ввода кормовых добавок.

При работе с Холин хлоридом 60% необходимо соблюдать правила личной гигиены и техники безопасности, предусмотренные при работе с кормовыми добавками. Не допускать контакта с глазами, дыхательной системой, кожей. Использовать защитные очки, перчатки ПВХ, защитную одежду, маску или респиратор, обеспечить вентиляцию рабочих помещений и хранилищ.

Из приведенных положений Инструкции следует, что холин хлорид 60% применяется в строго дозированном количестве, при этом должны использоваться соответствующие технологии ступенчатого смешивания и меры личной профилактики (безопасности).

Таким образом, ввезенный товар не является готовым продуктом, используемым для кормления животных, а является кормовой добавкой, которая может входить в состав кормов в качестве источника холина.

Общество полагает некорректной ссылку таможенного органа на Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации.

Однако таможенный орган указывает, что по коду ОК 005-93 (ОКП) 92 9600 применение ставки 10% относится исключительно к реализации указанной выше продукции, к которой ввезенный обществом товар не относится.

Относительно утверждения общества о том, что таможенным органом подтверждена правильность применения декларантом кода товара 2309909500 ТН ВЭД ЕАЭС и применения ставки НДС в размере 10%, суд указывает, что код товара, заявленный декларантом, таможенным органом не оспаривается.

В случае, если в ходе таможенного или ведомственного контроля обнаружены данные, которые могут свидетельствовать о незаконности принятого нижестоящим таможенным органом решения или совершении неправомерного действия (бездействия), подтвердить такие данные необходимо в порядке и формах, определенных главами 16 Таможенного кодекса Таможенного союза и 20 Закона № 311-ФЗ.

Согласно ст. 99 ТК ТС таможенные органы проводят таможенный контроль после выпуска товаров в течение 3 (трех) лет со дня окончания нахождения товаров под таможенным контролем.

В соответствии со ст. 164 Закона № 311-ФЗ таможенные органы проводят таможенный контроль после выпуска товаров в течение трех лет с момента окончания нахождения товаров под таможенным контролем.

Согласно ст. 122 ТК ТС таможенная проверка, как одна из форм таможенного контроля, проводится таможенными органами в целях проверки соблюдения лицами требований, установленных таможенным законодательством таможенного союза и законодательством государств - членов таможенного союза.

Результаты таможенной проверки оформляются документом в соответствии с законодательством государств - членов таможенного союза.

Порядок принятия решений по результатам таможенной проверки определяется законодательством государств - членов таможенного союза.

Результаты таможенной проверки оформляются: 1) актом камеральной таможенной проверки при проведении камеральной таможенной проверки; 2) актом выездной таможенной проверки при проведении выездной таможенной проверки.

Таможня провела камеральную проверку общества в отношении товара (холин хлорид 60% - кормовая добавка на основе кукурузной крупы для производства премиксов, кормовых добавок и комбикормов с целью обогащения и балансирования рационов свиней, кроликов и с/х птицы, в виде порошка не содержит белков жвачных животных и ГМО).

Принятое по результатам проверки решение не противоречит нормам права.

Общество необоснованно применило налоговую ставку НДС 10%, поскольку для правомерного использования пониженной ставки НДС необходимо, чтобы товар, в отношении которого определяется ставка налога, был поименован не только в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 Налогового Кодекса Российской Федерации, но и одновременно присутствовал в Перечне товаров, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость но налоговой ставке 10 процентов».

Суд отклоняет доводы общества о том, что ввезенный товар реализовывался на территории Российской Федерации как кормовая добавка по цене с включенной ставкой НДС 10% (т. 2 л.д.39-73, т. 3 л.д. 22-46).

Совокупность представленных в материалы дела доказательств позволяет сделать вывод о том, что фактически товар не является готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, и по своему составу является химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм. Доказательств обратного заявитель не представил.

Письмо ОАО «ВВНИИКП» от 01.03.2017 не принимается судом в качестве доказательства того, что холин хлорид является готовым продуктом, поскольку это утверждение противоречит Инструкции по применению Холин хлорида 60%. Согласно Инструкции холин хлорид 60% - кормовая добавка для обогащения и балансирования рационов животных по холину, а не самостоятельный готовый пищевой продукт для кормления животных.

При таких обстоятельствах, поскольку холин хлорид (кормовая добавка) не указан ни в Перечне, ни в п. 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, товар подлежит обложению по налоговой ставке 18%.

Аналогичная правовая позиция изложена в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 08.02.2017 № 302-КГ16-16188, от 08.06.2017 № 304-ЭС17-5948.

С учетом изложенного в удовлетворении заявленных требований суд отказывает.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления отказать.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения через суд, принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения через суд, принявший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья И.В. Маковкина