Решение от 1 октября 2019 г. по делу № А75-12011/2019

Арбитражный суд

Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

ул. Мира, 27, г. Ханты-Мансийск, 628011, тел. (3467) 95-88-71, сайт http://www.hmao.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А75-12011/2019
01 октября 2019 г.
г. Ханты-Мансийск


Резолютивная часть решения объявлена 25 сентября 2019 г.

Полный текст решения изготовлен 01 октября 2019 г.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе судьи Касумовой С.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью "Земстройпроект" (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Департаменту недропользования и природных ресурсов Ханты-Мансийского автономного округа – Югры (ОГРН <***>, ИНН <***>), Департаменту государственного заказа Ханты-Мансийского автономного округа – Югры (ОГРН <***>, ИНН <***>), закрытому акционерному обществу "Центр геодезических технологий" (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании торгов недействительными,

третье лицо Управление Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (ОГРН <***>, ИНН <***>), при участии представителей сторон:

от Департамента недропользования и природных ресурсов Ханты-Мансийского автономного округа – Югры – ФИО2 по доверенности от 03.12.2018 № 40-ДД,

от Департамента государственного заказа Ханты-Мансийского автономного округа – Югры – ФИО3 по доверенности от 01.01.2019 № 1,

от иных лиц – не явились,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Земстройпроект" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с исковым заявлением к Департаменту недропользования и природных ресурсов Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, Департаменту государственного заказа Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, закрытому акционерному обществу "Центр геодезических технологий" о признании недействительными торги на право заключения контракта по выполнению работ по определению местоположения береговых линий (границ водных объектов) в границах муниципальных образований, оформленные протоколом подведения итогов открытого конкурса в электронной форме от 20.05.2019 № 655 (идентификационный код закупки 192860100188586010100100050017112244).

Определением от 18.06.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре.

Определением от 19.08.2019 судебное разбирательство отложено на 25.09.2019.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное разбирательство проведено судом в отсутствие представителей истца, ответчика закрытого акционерного общества "Центр геодезических технологий", третьего лица, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного разбирательства.

В представленных отзывах (т. 1, л.д. 126-128, т. 2, л.д. 1-7, т. 4, л.д. 127-131) ответчики просили отказать в удовлетворении заявленных требований по доводам, изложенным в отзывах.

Оценив представленные доказательства в их совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд находит исковые требования не подлежащими удовлетворению. При этом суд исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, 10.04.2019 Департаментом недропользования и природных ресурсов Ханты-Мансийского автономного округа – Югры размещено извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме № 0187200001719000240 "Выполнение работ по определению местоположения береговых линий (границ водных объектов) в границах муниципальных образований" (далее также – открытый конкурс), а также конкурсная документация № 238к19 по проведению открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на Выполнение работ по определению местоположения береговых линий (границ водных объектов) в границах муниципальных образований (далее – конкурсная документация).

Пунктом 10.1.16 Информационной карты конкурса предусмотрено, что исполнитель для подтверждения права выполнения работ должен предоставить копию действующей лицензии на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, выданную Управлением ФСБ РФ; степень секретности: "секретно" или "совершенно секретно" или "особой важности", в соответствии с Законом РФ от 21 июля 1993 года № 5485-I "О государственной тайне", п. 60 Перечня сведений, отнесенных к государственной тайне, утвержденного Указом Президента РФ от 30.10.1995 № 1203.

В разъяснениях отдельных положений конкурсной документации от 29.04.2019 (т. 1, л.д. 98-99) Департамент государственного заказа Ханты-Мансийского автономного округа – Югры отметил, что наличие действующей лицензии ФСБ России обусловлено составом работ, отраженных в Техническом задании) (т, 1, л.д. 86-95) (пункты 2.1.2.2, 2.1.2.4, 2.2.2.2, 2.2.2.4, 2.3.2.2, 2.3.2.4, 2.4.2.2, 2.5.2.2, 2.5.2.4), в соответствии с которым для установления местоположения береговой линии должен применяться картометрический способ определения координат береговой линии с использованием актуального картографического материала наиболее крупного масштаба, а также данных дистанционного зонирования Земли, имеющихся в отношении соответствующей территории в федеральном или ведомственных картографо-геодезических фондах. Наиболее крупными масштабами картографического материала, имеющимися в картографо-геодезических фондах являются топографические карты масштабов 1:10000, 1:25000 или М 1:50000, имеющих согласно приказу Минэкономразвития России от 27.02.2017 № 1с/МО гриф "секретно". Для выполнения работ подрядчик получает топографические карты указанных масштабов из федерального картографо-геодезического фонда ФГБУ "Центр геодезии, картографии и ИПД" Росреестра, после заключения лицензионного договора и при наличии лицензии Управления ФСБ России на право осуществления работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну.

Протоколом рассмотрения первых частей заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме от 13.05.2019 № 579 (т. 1, л.д. 72) допущены к участию в конкурсе и признаны участниками конкурса участники закупки, подавшие заявки на участие в конкурсе с идентификационными номерами: 104911204, 105011050, 105020018, 105022918.

Протоколом рассмотрения вторых частей заявок открытого конкурса в электронной форме от 17.05.2019 № 635 (т. 1, л.д. 73-74) принято решение о соответствии требованиям, установленным документацией о конкурсе, заявок закрытого акционерного общества "Центр геодезических технологий" (ИНН: <***>; идентификационный номер заявки № 105011050), акционерное общество "Сибирское землеустроительное проектно-изыскательское предприятие" (ИНН: <***>; идентификационный номер заявки № 1050200182), общество с ограниченной ответственностью "Геоинформ+" (ИНН: <***>; идентификационный номер заявки № 104911204).

Заявка общества с ограниченной ответственностью "Земстройпроект" с идентификационным номером № 105022918 признана не соответствующей требованиям, установленным документацией о конкурсе, в связи с отсутствием лицензии на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну (приложена лицензия на иное юридическое лицо).

В открытом конкурсе в электронной форме приняли участие следующие лица:

закрытое акционерное общество "Центр геодезических технологий" (ИНН: <***>; идентификационный номер заявки № 1);

акционерное общество "Сибирское землеустроительное проектно-изыскательское предприятие" (ИНН: <***>; идентификационный номер заявки № 2);

общество с ограниченной ответственностью "Геоинформ+" (ИНН: <***>; идентификационный номер заявки № 3).

На основании протокола подведения итогов открытого конкурса в электронной форме от 20.05.2019 (т. 1, л.д. 75-77), между Департаментом недропользования и природных ресурсов Ханты-Мансийского автономного округа – Югры (заказчиком) и победителем открытого конкурса в электронной форме закрытым акционерным обществом "Центр геодезических технологий" (подрядчиком) заключен государственный контракт на выполнение работ от 05.06.2019 № 238К/19 (т. 1, л.д. 78-86) (далее - Контракт), в соответствии с пунктом 1.1 которого подрядчик обязуется своевременно выполнить на условиях контракта работу по определению местоположения береговых линий (границ водных объектов) водных объектов в границах муниципальных образований (далее - работы) и сдать результат работ заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

Состав и объем работ определяется техническим заданием (приложение 1 к контракту) (пункт 1.2 контракта).

Полагая, что организатором и заказчиком торгов допущены существенные нарушения, связанные с незаконным предъявлением требований к участникам и необоснованным отклонением заявки общества с ограниченной ответственностью "Земстройпроект", истец обратился в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

В обосновании исковых требований истец также указывает, что не все топографические карты масштабов 1:10000, 1:25000 или М 1:50000 имеют гриф "секретно" и истцом выполнялись государственные контракты на выполнение работ с аналогичным предметом, в рамках которых требование о наличии действующей лицензии на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, не предъявлялось; что требование заказчика о соответствии участника закупки установленным специальным требованиям не обусловлено характером работ, выполнение которых является объектом закупки; на основании разъяснения Департамента государственного заказа Ханты-Мансийского автономного округа – Югры истец в составе второй части конкурсной заявки представил договор субподряда с организацией, имеющей лицензию на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, поэтому основания для отклонения его заявки на участие в открытом конкурсе отсутствовали.

В соответствии с положениями части 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

Согласно пункту 1 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

В соответствии со статьей 17 Закона РФ от 21.07.1993 № 5485-1 "О государственной тайне" (далее - Закон № 5485-1) передача сведений, составляющих государственную тайну, предприятиям, учреждениям, организациям или гражданам в связи с выполнением совместных или других работ осуществляется заказчиком этих работ с разрешения органа государственной власти, в распоряжении которого в соответствии со статьей 9 Закона № 5485-1 находятся соответствующие сведения, и только в объеме, необходимом для выполнения этих работ. При этом до передачи сведений, составляющих государственную тайну, заказчик обязан убедиться в наличии у предприятия, учреждения или организации лицензии на проведение работ с использованием сведений соответствующей степени секретности, а у граждан - соответствующего допуска.

Частью 1 статьи 27 Закона № 5485-1 установлено, что допуск предприятий, учреждений и организаций к проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны, осуществляется путем получения ими в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, лицензий на проведение работ со сведениями соответствующей степени секретности.

Пунктом 1 части 4 статьи 54.7 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Закон о контрактной системе) установлено, что заявка на участие в открытом конкурсе в электронной форме признается не соответствующей требованиям, установленным конкурсной документацией в случае непредставления документов и информации, предусмотренных пунктами 1 - 3, 7 части 6 статьи 54.4 настоящего Федерального закона, либо несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным конкурсной документацией.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает по отношению к участникам закупки единые требования, установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

В соответствии с пунктом 3 части 6 статьи 54.4 Закона о контрактной системе вторая часть заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме должна содержать требуемые заказчиком в конкурсной документации информацию и документы, а именно документы, подтверждающие соответствие участника открытого конкурса в электронной форме требованиям к участникам такого конкурса, установленным заказчиком в конкурсной документации в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, или копии таких документов, а также декларацию о соответствии участника открытого конкурса в электронной форме требованиям, установленным в соответствии с пунктами 3 - 9, 11 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона (указанная декларация предоставляется с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки).

Таким образом, нормы Закона о контрактной системе не содержат запрета на установление в соответствии с законодательством Российской Федерации к участникам закупки единых требований, в том числе требования о наличии у участников размещения заказа лицензии на право осуществления деятельности, связанной с использованием сведений, составляющих государственную тайну.

Следовательно, установление такого требования в конкурсной документации соответствует закону, а отсутствие у организации, подавшей конкурсную заявку, указанной лицензии является основанием для отказа в допуске ее к участию в конкурсе.

Судом установлено, что на основании Закона РФ от 21 июля 1993 года № 5485-I "О государственной тайне", пункта 60 Перечня сведений, отнесенных к государственной тайне, утвержденного Указом Президента РФ от 30.10.1995 № 1203 в пункте 10.1.16 Информационной карты конкурса заказчиком установлено требование о предоставлении участником открытого конкурса в составе второй части заявки копии действующей лицензии на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, выданную Управлением ФСБ РФ; степень секретности: "секретно" или "совершенно секретно" или "особой важности" установлено пунктом 10.1.16 Информационной карты конкурса.

Государственная тайна - защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации (статья 2 Закона № 5485-1).

Допуск предприятий, учреждений и организаций к проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны, осуществляется путем получения ими в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, лицензий на проведение работ со сведениями соответствующей степени секретности (статья 27 Закона № 5485-1).

Как следует из пункта 2 Положения о лицензировании в сфере государственной тайны, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 15.04.1995 № 333 "О лицензировании деятельности предприятий, учреждений и организаций по проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а такж е с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны", органом, уполномоченными на ведение лицензионной деятельности на право осуществления мероприятий и (или) оказания услуг в области защиты государственной тайны является Федеральная служба безопасности Российской Федерации и ее территориальные органы, Федеральная служба по техническому и экспортному контролю и ее территориальные органы, Служба внешней разведки Российской Федерации (в пределах их компетенции).

Органом исполнительной власти, в пределах своих полномочий осуществляющим государственное управление в области обеспечения безопасности Российской Федерации, борьбы с терроризмом, защиты и охраны Государственной границы Российской Федерации, является Федеральная служба безопасности Российской Федерации (ФСБ России).

Судом установлено, что при проведении оспариваемых торгов описание объекта закупки приведено заказчиком в Приложении № 3 к информационной карте (Техническая часть), приложении № 1 к проекту контракта (Техническое задание).

В соответствии Техническим заданием целевым назначением работ является установление местоположения береговых линий (границ водных объектов) в соответствии с перечнем, подготовка материалов для внесения информации в Единый государственный реестр недвижимости и в государственный водный реестр.

Перечень обязательных видов работ перечислен в разделе 2.1.2. Технического задания, и включает в себя сбор, анализ и обобщение материалов картографической изученности (пункт 2.1.2.1.), описание местоположения береговой линии (границы водного объекта) осуществляется в соответствии с Приказом Минэкономразвития России от 23.03.2016 № 164 "Об утверждении требований к описанию местоположения береговой линии (границы водного объекта)" (Зарегистрировано в Минюсте России 28.04.2016 № 41951) (далее – Приказ № 164, пункт 2.1.2.4).

Установление местоположения береговой линии (границ водного объекта), регулируется Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.04.2016 № 377 "Об утверждении Правил определения местоположения береговой линии (границы водного объекта), случаев и периодичности ее определения и о внесении изменений в Правила установления на местности границ водоохранных зон и границ прибрежных защитных полос водных объектов" (далее – Постановление № 377).

В соответствии с пунктами 9, 10 Постановления № 377 для установления местоположения береговой линии (границы водного объекта) применяется картометрический способ определения координат береговой линии (границы водного объекта) с использованием актуального картографического материала наиболее крупного масштаба, а также данных дистанционного зондирования Земли, имеющихся в отношении соответствующей территории в федеральном или ведомственных картографо-геодезических фондах. Установление местоположения береговой линии (границы водного объекта) рек, ручьев, каналов, озер и обводненных карьеров осуществляется картометрическим (фотограмметрическим) способом с использованием данных об уровнях воды, содержащихся в Едином государственном фонде данных о состоянии окружающей среды, ее загрязнении.

При уточнении местоположения береговой линии (границы водного объекта) координаты характерных точек определяются с точностью, установленной для определения координат характерных точек границ земельных участков, примыкающих к береговой линии (границе водного объекта), но не ниже точности, используемой при установлении местоположения береговой линии. При уточнении местоположения береговой линии (границы водного объекта) поверхностных водных объектов: а) береговая линия (граница водного объекта) моря определяется по постоянному уровню воды, а в случае периодического изменения уровня воды - по линии максимального отлива; б) береговая линия (граница водного объекта) реки, ручья и канала определяется по среднемноголетнему уровню вод в период, когда они не покрыты льдом, с учетом уровней воды при руслонаполняющем расходе воды и морфологических особенностей водного объекта; в) береговая линия (граница водного объекта) озера и обводненного карьера определяется по среднемноголетнему уровню вод в период, когда они не покрыты льдом, с учетом морфологических особенностей водного объекта; г) береговая линия (граница водного объекта) пруда, водохранилища определяется по нормальному подпорному уровню воды; д) береговая линия (граница водного объекта) болота определяется по границе залежи торфа на нулевой глубине.

В результате выполнения работ по определению местоположения береговой линии (границы водного объекта) должно быть осуществлено описание ее местоположения в соответствии с Приказом № 164.

В соответствии с пунктом 3 Приказа № 614 в качестве картографической основы используются топографические или морские карты соответствующей территории наиболее крупного масштаба.

Кроме того, в соответствии с пунктом 10.1.16 Информационной карты конкурса заказчиком установлено требование о предоставлении участником открытого конкурса в составе второй части заявки копии действующей лицензии на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, выданную Управлением ФСБ РФ; степень секретности: "секретно" или "совершенно секретно" или "особой важности" в соответствии с Законом РФ от 21.07.1993 № 5485-1, пунктом 60 перечня сведений, отнесенных к государственной тайне, утвержденного Указом Президента РФ от 30.11.1995 № 1203.

Как следует из содержания итогового протокола конкурсной комиссии единственным основанием для отклонения поданной заявки ООО ""Земстройпроект", послужило отсутствие у участника конкурса лицензии на осуществление работ, связанных с использованием сведений составляющих государственную тайну.

В соответствии с частью 1 статьи 17 Закона о государственной тайне передача сведений, составляющих государственную тайну, предприятиям, учреждениям, организациям или гражданам в связи с выполнением совместных и других работ осуществляется заказчиком этих работ с разрешения органа государственной власти, в распоряжении которого в соответствии со статьей 9 настоящего Закона находятся соответствующие сведения, и только в объеме, необходимом для выполнения этих работ. При этом до передачи сведений, составляющих государственную тайну, заказчик обязан убедиться в наличии у предприятия, учреждения или организации лицензии на проведение работ с использованием сведений соответствующей степени секретности, а у граждан - соответствующего допуска.

Таким образом, в случае размещения государственного заказа на выполнение работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, включение в конкурсную документацию требования к участнику размещения заказа о необходимости наличия соответствующей лицензии является обязательным условием.

На основании изложенного суд не находит оснований для вывода о незаконности предъявления к участникам закупки (ИКЗ 192860100188586010100100050017112244) требований о необходимости представления копии действующей лицензии на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, выданную Управлением ФСБ РФ; степень секретности: "секретно" или "совершенно секретно" или "особой важности".

Отклонение заявки общества с ограниченной ответственностью "Земстройпроект", произведено в соответствии с порядком, установленным Законом о контрактной системе, и надлежаще оформлено Протоколом рассмотрения вторых частей заявок открытого конкурса в электронной форме от 17.05.2019 № 635 (т. 1, л.д. 73-74), в котором отклонение заявки общества с ограниченной ответственностью "Земстройпроект" с идентификационным номером № 105022918 мотивировано отсутствием лицензии на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну (приложена лицензия на иное юридическое лицо).

В разъяснении отдельных положений конкурсной документации от 29.04.2019 (т. 1, л.д. 97) Департамент государственного заказа Ханты-Мансийского автономного округа – Югры указал: исполнитель (подрядчик) вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). Исполнитель (подрядчик) несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В пункте 1.6.1 предусмотрено, что участник закупки вправе привлечь к исполнению контракта соисполнителей (субподрядчиков) в случае, если это допускается условиями проекта контракта (часть «III. ПРОЕКТ КОНТРАКТА») либо, если в проекте контракта данный вопрос не урегулирован, если это допускается положениями Гражданского кодекса Российской Федерации для соответствующего предмету контракта виду гражданско-правового договора.

На основании буквального толкования норм гражданского законодательства о привлечении субподрядчика суд отмечает, что привлечение подрядчиком к выполнению работ по контракту субподрядчика не прекращает обязанности, установленной заказчиком в конкурсной документации, о необходимости наличия у подрядчика действующей лицензии на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, выданную Управлением ФСБ РФ.

Довод истца о выполнении государственных контрактов на выполнение работ с аналогичным предметом, в рамках которых требование о наличии действующей лицензии на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, не предъявлялось, отклоняется судом, как не имеющий правового значения для рассмотрения настоящего дела.

С учетом изложенного, а также конкретных обстоятельств дела суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения иска.

В соответствии со статьями 101, 110, 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд относит судебные расходы по уплате государственной пошлины на истца.

Руководствуясь статьями 9, 16, 64, 65, 71, 167, 168, 169, 170, 171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры

РЕШИЛ:

в удовлетворении исковых требований отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Не вступившее в законную силу решение может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

Судья С.Г. Касумова