Решение от 4 апреля 2023 г. по делу № А40-262005/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru


РЕШЕНИЕ Именем Российской Федерации

Дело № А40-262005/22-140-4996
г. Москва
04 апреля 2023 г.
Резолютивная часть решения объявлена 29 марта 2023года

Полный текст решения изготовлен 04 апреля 2023 года Арбитражный суд в составе судьи Паршуковой О.Ю.

При ведении протокола судебного заседания секретарем судебных заседаний ФИО1

с участием сторон по Протоколу судебного заседания от 29.03.2023 г.

от заявителя – ФИО2 дов. от 09.01.2023 № 2628, № 2628; ФИО3 дов. от 09.01.2023 № 2630

от ответчиков – ФИО4 дов. от 21.10.2022 № 56-02-08/84;

Рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ЧЕЛЯБИНСКИЙ ЦИНКОВЫЙ ЗАВОД" (454008, ЧЕЛЯБИНСКАЯ ОБЛАСТЬ, ЧЕЛЯБИНСК ГОРОД, СВЕРДЛОВСКИЙ ТРАКТ, 24, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 16.12.2002, ИНН: <***>)

к ответчику: МЕЖРЕГИОНАЛЬНОЙ ИНСПЕКЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО КРУПНЕЙШИМ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКАМ № 5 (107061, <...>, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 16.12.2004, ИНН: <***>)

о признании незаконным решения от 28.06.2022 № 18

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "ЧЕЛЯБИНСКИЙ ЦИНКОВЫЙ ЗАВОД" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 5 о признании незаконным решения от 28.06.2022 № 18.

Заявитель требования поддержал с учетом заявления и письменных пояснений. Заявитель считает, что привлечение третьих лиц является одной из форм участия в


многостадийном процессе драгоценных металлов. Право собственности на передаваемую в обработку продукцию по условиям договора к подрядчику не переходит. То есть у Общества имеется непрерывность права собственности на извлекаемые из отходов, содержащих драгоценные металлы, в ходе многостадийного процесса производства, золото и серебро, в последующем в рамках реализации правомочий собственника, продаваемые в впоследствии, указанным в подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ.

Ответчик против иска возражал по мотивам отзыва. По мнению Ответчика, поскольку Заявитель не является производителем драгоценных металлов, так как производителем признается организация, которая непосредственно осуществляет полный цикл производства. В случае, если Общество предоставляет собственный материал переработчику, и в дальнейшем получает готовый продукт для реализации, не принимая непосредственного участия в процессе производства продукции, производителем признается переработчик. Таким образом, по мнению налогового органа, привлечение третьих лиц к многостадийному процессу производства драгоценных металлов лишает собственника драгоценных металлов, статуса производителя. При это чтобы не лишиться статуса производителя драгоценных металлов не обходимо непосредственно осуществлять полный цикл производства или непосредственно участвовать в многостадийном процессе производства.

Исследовав материалы дела, заслушав мнение сторон суд считает заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2021 года, представленной АО «Челябинский цинковый завод».

По результатам проверки налоговым органом составлен Акт налоговой проверки № 23 от 04.05.2022 года и вынесено Решение от 28.06.2022 г. № 18 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Вышеуказанным решением, на основании ст. 101 НК РФ, Общество привлечено к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 122 НК РФ, которым начислен НДС 4 992 772 руб., а так же соответствующие им суммы пени 62 098,22 руб. и штрафа в размере 397 753,5 руб.

Заявителем соблюден досудебный порядок. Согласно Решению ФНС России № КЧ-5-9/1155@ от 29.08.2022 (получено АО «ЧЦЗ» 08.09.2022 года), в результате рассмотрения апелляционной жалобы Общества, сумма начисленного штрафа была уменьшена до 198 876,75 рублей, решение МИ ФНС России по КН № 5 было отменено в части привлечения к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, в остальной части решение вступило в силу.

АО «Челябинский цинковый завод» считает, что оспариваемое Решение № 18 от 28.06.2022 года является незаконным и необоснованным, что послужило основанием для обращения с настоящим заявлением в Арбитражный суд г. Москвы.

Судом установлено следующее.

В соответствии с п. 5 ст. 174 НК РФ АО «Челябинский цинковый завод» (далее - Общество, АО «ЧЦЗ») 16 февраля 2022 года представило по телекоммуникационным каналам связи в МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 5 уточненную налоговую декларацию № 1 по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2021 года, согласно которой сумма налога к уплате в бюджетную систему РФ исчислена в размере 1 522 844 руб.

В разделе 4 декларации по НДС за 4 квартал 2021 года, представленной АО «Челябинский цинковый завод», по коду 1010411 отражена реализация драгоценных металлов банкам налогоплательщиками, осуществляющими добычу или производство


драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, а также налогоплательщиками, осуществляющими без лицензии на пользование недрами производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы в размере 81 298 903 руб.

В соответствии с подпунктом 6 пункта 1 статьи 164 НК РФ налогообложение производится по ставке 0 процентов при реализации драгоценных металлов Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации, банкам налогоплательщиками, осуществляющими добычу или производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, а также налогоплательщиками, осуществляющими без лицензии на пользование недрами производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы.

Таким образом, обязательным условием для применения указанной ставки при реализации драгоценных металлов банкам является осуществление организацией добычи полезных ископаемых при наличии лицензии на право пользования участками недр или при ее отсутствии осуществление производства драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы.

При этом согласно договорам № 2760-004д-2021 от 20.11.2020 г., № 2760-020д- 2020 от 25.11.2019 г., № 2760-031д-2021 от 01.12.2020 г., № 2760-030д-2021 от 01.12.2020, заключенным между АО «Уралэлектромедь» ИНН <***> и АО «ЧЦЗ», АО «ЧЦЗ» передает АО «Уралэлектромедь» сырье для извлечения драгоценных металлов.

Таким образом, фактическим производителем драгоценных металлов из сырья, полученного от АО «ЧЦЗ», является АО «Уралэлектромедь».

С учетом изложенного, налоговый орган пришел к выводу о том, что поскольку АО «ЧЦЗ» не осуществляет добычу полезных ископаемых при наличии лицензии на право пользования участками недр и фактически не является производителем драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, применение налоговой ставки 0 процентов по вышеуказанной операции АО «ЧЦЗ» неправомерно.

В соответствии с пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ указанная операция относится к операциям, не подлежащим налогообложению (освобождаемым от налогообложения) на территории Российской Федерации, и подлежит отражению в разделе 7 налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость.

Суд не соглашается с доводами налогового органа по следующим основаниям.

АО «ЧЦЗ» является субъектом производства драгоценных металлов из отходов, содержащих драгоценные металлы.

Федеральным законом от 27.06.2018г. № 159-ФЗ внесены изменения в статьи 164 и 165 НКРФ, которые подлежат применению, начиная с 01.10.2018, а именно пп.6 п.1 ст. 164 изложен в следующей редакции:

Производится налогообложение по ставке 0% при реализации «драгоценных металлов Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации, банкам налогоплательщиками, осуществляющими добычу или производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, а также налогоплательщиками, осуществляющими без лицензии на пользование недрами производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы».


Согласно договорам, представленным в материалы дела, № 2760-004д-2021 от 20.11.2020г., № 2760-020д-2021 от 25.11.2019г., № 2760-031д-2021 от 01.12.2020г., АО «ЧЦЗ» после переработки купленного концентрата и отходов лома, передает АО «Уралэлектромедь» сырье для извлечения драгоценных металлов. При этом сырье, передаваемое подрядчику на переработку по договору подряда, не переходит в собственность АО «Уралэлектромедь», а остается в собственности АО «ЧЦЗ».

Производство драгметаллов силами подрядчика не влияет на правомерность использования нулевой ставки, поскольку налоговый кодекс не содержит соответствующего ограничения при её предоставлении.

Следовательно, операции по реализации банкам драгметаллов, которые произведены налогоплательщиком без лицензии на пользование недрами с привлечением подрядной организации на аффинажном заводе из клинкера, правомерно облагаются по ставке 0% в соответствии с положениями пп.6 п.1 ст. 164 НКРФ.

Судом принимаются пояснения Заявителя о том, что АО «ЧЦЗ» осуществляет многостадийный технологический процесс, непосредственно связанный с производством драгоценных металлов и содержащий целенаправленные действия по изменению отходов (остатков) сырья, в качестве которых выступает цинковый кек, и определению характеристик получаемых промежуточных продуктов (клинкер, карбонизированный свинцовый кек и др.), а затем и готовой продукции в виде драгоценных металлов согласно договорам подряда (раздел 3 договоров № 2760-004д- 2021 от 20.11.2020г., № 2760-020д-2020 от 25.11.2019г., № 2760-031д-2021 от 01.12.2020г)

Исходя из системного толкования положений Информационно-технического справочника и Национальных стандартов, следует, что производство драгоценных металлов из отходов, содержащих драгоценные металлы, представляет собой совокупность технологических способов переработки образующихся в результате металлургического производства отходов (остатков) сырья, содержащих драгоценные металлы, в промежуточный продукт металлургического производства, передаваемый на аффинажный завод для дальнейшей переработки и (или) аффинажа.

При этом производство драгоценных металлов из отходов является многостадийным процессом.

Начальной стадией производства является образование отходов в результате металлургического производства (переработки полиметаллических руд, концентратов), их заготовка и первичная обработка («образующая» стадия).

Затем в целях дальнейшего извлечения цветных и драгоценных металлов осуществляется переработка отходов в промежуточный продукт и так далее по всем технологическим операциям (переделам) до получения промежуточного продукта, пригодного для аффинажа («перерабатывающая» стадия).

В качестве завершающей стадии производится аффинаж драгоценного металла («аффинажная» стадия).

Без какой-либо стадии не будет и конечного продукта.

На АО «ЧЦЗ» используется технология гидрометаллургического извлечения цинка, при которой:

1) синие линии: из цинкового концентрата путем обжига, выщелачивания и электролиза производится цинк и его сплавы;

2) красные линии: твердые остатки (цинковый кек), образовавшиеся после выщелачивания, обрабатываются, заготавливаются и направляются на последующую переработку путем вельцевания, в результате которого образуется медный клинкер (содержащий в т.ч. драгоценные металлы):

3) зеленые и серые линии: вельц-окись после вельцевания и остатки после электролиза цинка направляются на выщелачивание, в результате которого остатки цинка возвращается в начало производства для вторичного использования, а другие


полезные компоненты повторно выщелачиваются с получением индия и после применения фильтр-пресса - свинцового кека (содержащего в т.ч. драгоценные металлы).

Данные технологические процессы (операции) связаны с применением дорогостоящего, масштабного специализированного металлургического оборудования, находящегося в собственности АО «ЧЦЗ»:

- обработка отходов (цинкового кека) осуществляется с помощью фильтрации на башенных пресс - фильтрах «Багох»;

- заготовка отходов (отфильтрованного цинкового кека) осуществляется в силосах и бункерах сыпучих материалов различной конструкции;

- переработка путем вельцевания осуществляется в трубчатых вращающихся печях № 2, 3, 4 длиной 40 м и внешним диаметром 2,5 и 2,8 м, а также на вельц-печах № 5, 6 длиной 60 м и внутренним диаметром 4 м, с получение медистого клинкера, содержащего ДМ (приложение № 5);

- переработка вельц-окиси производится её выщелачивания (растворения) в реакторах в три стадии (всего 13 цилиндрических реакторов по 80 м3 объёмом каждый) и последующей фильтрации с помощью горизонтальных пресс - фильтров «Diefenbach».

В процессе изменения содержания компонентов драгоценных металлов при их извлечении из отходов в промежуточные продукты (клинкер, кек) и так далее по всей цепи технологических переделов (операций) обеспечивается минимизация потерь содержащихся в них драгоценных металлов в целях получения аффинированных драгоценных металлов.

Заявитель указал, что вышеуказанные технологические процессы (операции), реализуемые исключительно в производственном процессе налогоплательщика, играют существенную роль в многостадийном процессе производства драгоценных металлов, следовательно, деятельность АО «ЧЦЗ» классифицируется как деятельность по производству драгоценных металлов, что подтверждается Уведомлением о постановке на специальный учет № ЮЛ 7407008214, выданным Межрегиональным Управлением Федеральной пробирной Палаты по уральскому Федеральному округу, согласно которому АО «ЧЦЗ» осуществляет деятельность по производству драгоценных металлов (ОКВЭД 24.41).

Деятельность АО «ЧЦЗ» по производству драгоценных металлов полностью соответствует понятию «производство драгоценных металлов», установленному в Федеральном законе № 41-ФЗ от 26.03.1998г. «О драгоценных металлах и драгоценных камнях».

Таким образом, АО «ЧЦЗ» из отходов (остатков) сырья, производит промежуточный продукт (клинкер, свинцовый кек), направляемый на АО «Уралэлектромедь» в целях извлечения драгоценных металлов и их аффинажа.

Следовательно, АО «ЧЦЗ» является субъектом многостадийного процесса производства драгоценных металлов из отходов, содержащих драгоценные металлы.

Налоговый орган указывает, что АО «ЧЦЗ» не является производителем драгоценных металлов, так как производителем признается организация, которая непосредственно осуществляет полный цикл производства. В случае если Общество предоставляет собственный материал переработчику, и в дальнейшем получает готовый продукт для реализации, не принимая непосредственного участия в процессе производства продукции, производителем признается переработчик (стр. 4 решения налогового органа).

Таким образом, по мнению налогового органа, привлечение третьих лиц к многостадийному процессу производства драгоценных металлов лишает собственника драгоценных металлов, статуса производителя. При этом чтобы не лишиться статуса


производителя драгоценных металлов необходимо «непосредственно осуществлять полный цикл производства» или «непосредственно учувствовать» в многостадийном процессе производства.

Указанный в оспариваемом решении налогового органа вывод противоречит НК РФ, Федеральному закону от 26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» (далее - Закон о драгоценных металлах), не соответствует положениям Приказа Минфина России от 09.12.2016 № 231н «Об утверждении Инструкции о порядке учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней, продукции из них и ведения отчетности при их производстве, использовании и обращении».

Позиция налогового орган о «непосредственном осуществлении полного цикла производства» или «непосредственном участии», иными словами запрет на привлечение третьих лиц в целях применения нулевой ставки по НДС, не основана на содержании нормы подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ.

Согласно подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ драгоценных металлов Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации, банкам налогоплательщиками, осуществляющими добычу или производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, а также налогоплательщиками, осуществляющими без лицензии на пользование недрами производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы.

В подп. 5 п. 2 ст. 149 НК РФ установлено, что не подлежит налогообложению реализация на территории РФ: «продуктов питания, непосредственно произведенных столовыми образовательных и медицинских организаций и реализуемых ими в указанных организациях, а также продуктов питания, непосредственно произведенных организациями общественного питания и реализуемых ими указанным столовым или организациям».

Согласно ст. 1 Закона о драгоценных металлах производство драгоценных металлов - извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы; аффинаж драгоценных металлов.

В п. 64 «ГОСТ Р 52793-2007. Национальный стандарт Российской Федерации. Металлы драгоценные. Термины и определения» производство драгоценного металла - совокупность технологических приемов и способов переработки содержащего драгоценный металл минерального сырья, лома и отходов драгоценного металла с целью извлечения драгоценного металла, включая аффинаж драгоценного металла.

В указанных определениях отсутствуют такие условия как «непосредственное осуществление полного цикла производства» или «непосредственное участие».

В соответствии с п. 1.1 ст. 20 Закона о драгоценных металлах лом и отходы драгоценных металлов, а также лом и отходы драгоценных камней подлежат сбору и обязательному учету индивидуальными предпринимателями, организациями (в том числе воинскими частями и воинскими формированиями), в которых образуются лом и отходы драгоценных металлов, лом и отходы драгоценных камней. Собранные индивидуальными предпринимателями и организациями, за исключением воинских частей и воинских формирований, в процессе собственного производства лом и отходы драгоценных металлов, а также ювелирные и другие изделия из драгоценных металлов собственного производства, нереализованные и возвращенные производителю, могут обрабатываться (перерабатываться) самостоятельно такими индивидуальными предпринимателями и организациями без направления на аффинаж драгоценных


металлов. Иные лом и отходы драгоценных металлов индивидуальные предприниматели и организации (в том числе воинские части и воинские формирования) направляют в аффинажные организации для аффинажа драгоценных металлов или в другие организации для обработки (переработки) в целях последующего аффинажа драгоценных металлов аффинажными организациями либо реализуют аффинажным организациям для последующего аффинажа драгоценных металлов или другим организациям для обработки (переработки) и последующих направления или реализации в аффинажные организации для аффинажа драгоценных металлов.

Таким образом, налогоплательщики, у которых в процессе производства образуются лом и отходы драгоценных металлов, вправе самостоятельно перерабатывать соответствующие лом и отходы, направлять в аффинажные организации или в другие организации для обработки (переработки) в целях последующего аффинажа драгоценных металлов аффинажными организациями, а так же продавать лом и отходы указанным организациям.

В п. 23 Приказа Минфина России от 09.12.2016 № 231н «Об утверждении Инструкции о порядке учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней, продукции из них и ведения отчетности при их производстве, использовании и обращении» указано, что при списании оборудования организации изымают из них детали, содержащие драгоценные металлы и их сплавы, самостоятельно или с привлечением организаций, осуществляющих деятельность по обработке (переработке) лома и отходов драгоценных металлов, классифицируют вторичное сырье по видам и определяют нормативы извлечения драгоценных металлов при обработке (переработке) по этим видам. Порядок обработки (переработки) лома и отходов драгоценных металлов и оплаты за произведенные работы и услуги устанавливается на договорной основе с переработчиком.

Судом учитывается, право собственности на передаваемую в обработку продукцию по условиям договора к подрядчику не переходит. То есть у АО «ЧЦЗ» имеет место непрерывность права собственности на извлекаемые из отходов, содержащих драгоценные металлы, в ходе многостадийного процесса производства, золото и серебро, в последующем в рамках реализации правомочий собственника, продаваемые впоследствии покупателям, указанным в подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ.

Налогоплательщиком полностью соблюдены требования, определенные п. 8 ст. 165 НК РФ. Правомерная реализация драгоценных металлов, полученных из отходов, банкам по договорам зарегистрированным в установленном порядке ГОХРАНОМ РФ, налоговым органом не оспаривается.

АО «ЧЦЗ» осуществляет деятельность по производству драгоценных металлов (ОКВЭД 24.41), что отражено в Уведомлении о постановке на специальный учет № ЮЛ 7407008214, выданным Межрегиональным Управлением Федеральной пробирной Палаты по Уральскому Федеральному округу.

С учетом изложенного, действующим законодательством в целях производства драгоценных металлах из лома и отходов, наряду с самостоятельной переработкой собственниками соответствующего лома и отходов, прямо предусмотрено право привлекать организации, осуществляющие деятельность по обработке (переработке) лома и отходов драгоценных металлов.

При этом никаких условий о «непосредственном участии» или «непосредственном осуществлении полного цикла производства» не содержится ни в законе о драгоценных металлах, ни в НК РФ.

Таким образом, привлечение третьих лиц является одной из форм участия в многостадийном процессе производства драгоценных металлов, исходя из общих положений главы 37 ГК РФ.


Как указано выше, АО «ЧЦЗ» участвует в многостадийном процессе производства драгоценных металлов из лома и отходов, путем заготовки и самостоятельной переработки соответствующих отходов в промежуточные продукты, а уже затем передает данные продукты в другие организации в рамках подрядных отношений для последующих этапов переработки в целях последующего аффинажа драгоценных металлов.

Суд считает, что осуществление производства драгоценных металлов из отходов с помощью подрядных организаций, выполняющих определенный технологический этап переработки, не противоречит применению нулевой ставки, предусмотренной подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ.

Наличие подрядных отношений между АО «ЧЦЗ» и АО «Уралэлектромедь», выпускающего конечный продукт в виде слитков из драгоценных металлов, само по себе не влияет на правомерность использования нулевой ставки, поскольку подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ не содержит соответствующего ограничения при ее предоставлении.

Право собственности на передаваемую в обработку продукцию по условиям договора к подрядчику не переходит.

С учетом вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что привлечение подрядчиков не лишает АО «ЧЦЗ» статуса производителя.

Согласно подп. 1 п. 2 ст. 253 НК РФ материальные расходы относятся к расходам, связанным с производством и (или) реализацией.

В соответствии с подп. 6 п.1 ст. 254 НК РФ к материальным расходам, в частности, относятся затраты налогоплательщика на приобретение работ и услуг производственного характера, выполняемых сторонними организациями или индивидуальными предпринимателями, а также на выполнение этих работ (оказание услуг) структурными подразделениями налогоплательщика.

При этом в данной норме отмечено, что к работам (услугам) производственного характера относятся выполнение отдельных операций по производству (изготовлению) продукции, выполнению работ, оказанию услуг, обработке сырья (материалов), контроль за соблюдением установленных технологических процессов, техническое обслуживание основных средств и другие подобные работы.

Таким образом, в целях налогообложения прибыли при передаче отдельных производственных операций сторонними организациями или при привлечении к выполнению подрядных работ, соответствующие расходы квалифицируются как неотъемлемая часть производственного процесса налогоплательщика.

В рамках налогообложения по НДС привлечение подрядчика не может с точностью да наоборот квалифицироваться как отсутствие у налогоплательщика соответствующего производственного процесса.

Следовательно, передача АО «ЧЦЗ» отдельных этапов производственных операций переработки и аффинажа по договорам подряда, сама по себе не должна лишать АО «ЧЦЗ» статуса производителя драгоценных металлов.

Толкование налоговым органом подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ с позиции того, что нулевая ставка предоставляется только тем налогоплательщикам, которые

непосредственно сами осуществляют полный цикл производства драгоценных металлов из лома и отходов, противоречит целям, которые преследовал законодатель.

Толкование налоговым органом положений подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ приводит к созданию благоприятных условий для монополизации отрасли производства драгоценных металлов и нарушает конституционные гарантии поддержки конкуренции и свободы экономической деятельности, предусмотренные в ст. 8 Конституции РФ.

В определении Конституционного Суда РФ от 17.06.2008 года № 498-0-0 указано, что конституционное положение об обязанности каждого платить законно установленные налоги и сборы предполагает также, что налоговые органы и суды при


решении вопроса о правомерности освобождения конкретного налогоплательщика от данной обязанности на основании закона должны учитывать, что введение налоговых льгот направлено, в том числе, на создание благоприятных условий для развития той или иной сферы экономической деятельности, и действовать сообразно воле федерального законодателя, выраженной в соответствующих нормах.

Из системного анализа положений подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ и подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ усматривается, что введение льготы, каковой в настоящем споре является нулевая ставка НДС при сохранении права на налоговый вычет, является создание благоприятных условий для развития производственной деятельности в области получения драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценный металл.

В рассматриваемом деле соответствующая деятельность представлена частным случаем, заключающимся в том, что производство драгоценных металлов осуществляется из отходов цветных металлов, содержащих драгоценные металлы (особенности указанного производства отмечены в пункте 4.4.2 раздела «Драгоценные металлы» "ГОСТ Р 59128-2020. Национальный стандарт Российской Федерации. Цветные металлы. Общие положения и классификация" и в пункте 1.1 "ИТС 14-2020. Информационно-технический справочник по наилучшим доступным технологиям. Производство драгоценных металлов").

Исходя из позиции налогового органа, производителем драгоценных металлов в рассматриваемом случае является аффинажный завод (абз. 5 сверху стр. 2 решения налогового органа).

При этом завод (АО «ЧЦЗ»), самостоятельно производящий из цинкового концентрата (продукт полиметаллической руды) цветные металлы (цинк, кадмий, индий) и перерабатывающий отходы (остатки) цинкового концентрата (цинковый кек) путем извлечения драгоценных металлов совместно с другими компонентами в промежуточные продукты (клинкер и карбонизированный свинцовый кек), и в рамках подрядных отношений привлекающий аффинажный завод для дальнейших этапов переработки и аффинажа, по мнению налогового органа не является производителем.

Однако в случае, если право собственности на соответствующие лом, отходы или промышленные продукты перейдет по договору к аффинажному заводу, то такая операция не будет облагаться НДС в силу подп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ.

Отсутствие налоговых вычетов ввиду осуществления операций необлагаемых НДС лишает аффинажный завод экономического смысла в применении нулевой ставки в отношении операций по реализации банкам произведенных драгоценных металлов (подп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ). Иными словами, льгота не будет работать.

Таким образом, суд соглашается с доводами Заявителя о том, что при производстве драгоценных металлов из лома и отходов цветных металлов, содержащих драгоценные металлы, ни один из действующих субъектов не сможет применить предусмотренную непосредственно для данной деятельности льготу либо получить от нее экономический эффект.

С учетом изложенного, суд удовлетворяет заявленные требования в полном объеме.

По положениям статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд распределяет судебные расходы.

Согласно части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к судебным расходам отнесена государственная пошлина.

Ввиду удовлетворения требований заявителя в полном объеме судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на налоговый орган.


На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 137, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным Решение от 28.06.2022 г. № 18 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», вынесенное МИ ФНС России по КН № 5 в отношении АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ЧЕЛЯБИНСКИЙ ЦИНКОВЫЙ ЗАВОД", как не соответствующее ч. II НК РФ.

Взыскать с МИ ФНС России по КН № 5 в пользу АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ЧЕЛЯБИНСКИЙ ЦИНКОВЫЙ ЗАВОД" расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья: О.Ю. Паршукова