Решение от 26 января 2022 г. по делу № А53-29952/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е


г. Ростов-на-Дону

«26» января 2022 года Дело № А53-29952/2021


Резолютивная часть решения объявлена «19» января 2022 года

Полный текст решения изготовлен «26» января 2022 года


Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Бондарчук Е. В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества Футбольный Клуб «Ростов» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (ОГРН: <***>, ИНН: <***>) об оспаривании решения № 61/05/27-261/2021 от 07.07.2021

третье лицо: ООО «Фротуна»


при участии:

от заявителя представитель ФИО2;

от заинтересованного лица представитель ФИО3, представитель ФИО4;

от третьего лица представитель не явился;



установил:

акционерное общество Футбольный Клуб «Ростов» (далее заявитель) обратилось в Арбитражный суд ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области с требованием о признании недействительным решения № 61/05/27-261/2021 от 07.07.2021.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в заявлении, просил суд удовлетворить заявленные требования.

Представитель заинтересованного лица отклонил доводы заявителя, просил суд отказать в заявленных требованиях по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Представителем третьего лица заявлено ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя третьего лица.

Исследовав материалы дела, выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

09.12.2020 (вх. № 23089) в Ростовское УФ АС России поступило заявление физического лица по факту распространения с 25 октября по декабрь 2020 с 18:00 до 24:00 рекламы букмекерской конторы «Бетсити» в виде световой динамической рекламы путем размещения на медиа-фасаде стадиона «Ростов-Арена» надписи Бетсити.

Определением от 09.02.2021 на основании обращения возбуждено дело № 061/05/27-261/2021.

По результатам рассмотрения обращения комиссией Ростовского УФАС России 07.07.2021 вынесено решение, о признании ненадлежащей рекламы распространенной АО ФК «Ростов» (ИНН <***>), в период с 25.10.2020 по 06.12.2020 в виде световой динамической рекламы посредством размещения на медиа-фасаде стадиона «Ростов-Арена» надписи «Бетсити», поскольку в ней нарушены требования п.п. а п. 2 ч. 2.2 ст. 27 «О рекламе».

Не согласившись с вынесенным решением, воспользовавшись правом на обжалование, предусмотренным статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, АО ФК «Ростов» обратилось в суд с заявлением.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частями 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или отдельных положений, решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт, действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Исходя из указанных выше правовых норм, в предмет судебного исследования по настоящему делу входят следующие обстоятельства: нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности; несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту.

При этом, отсутствие хотя бы одного из перечисленных условий является основанием для отказа в удовлетворения требований заявителя.

Рассмотрев материалы дела, оценив представленные доказательства в совокупности, суд пришел к выводу о том, что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, согласно реестру товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации, размещенному на сайте Федеральной службы по интеллектуальной собственности, содержащаяся в рекламе надпись «Бетсити» является товарным знаком (номер регистрации 479854, зарегистрирован по классам МКТУ 36, 41, включающим игры азартные).

Правообладатель - ООО «Бетсити» (344037, <...>) предоставлено право использования - ООО «Фортуна» (344037, <...>).

На запрос Ростовского УФАС России организатор азартных игр в букмекерских конторах «Бетсити» ООО «Фортуна» представило информацию и документы, из которых следует, что размещение на медиа-фасаде стадиона «Ростов-Арена» надписи: «Бетсити» осуществлено АО ФК «Ростов» в рамках спонсорского договора № 375/84/08-20 от 07.08.2020г., заключенного между ООО «Фортуна» (Спонсор) и АО ФК «Ростов» (Спонсируемый). Сообщается также, что АО ФК «Ростов» является арендатором стадиона «Ростов-Арена» на основании договора 05/02/02/02-20-у от 05.02.2020г., заключенного между Государственным автономным учреждением Ростовской области «Ростов-2018» и АО ФК «Ростов». Представлен согласованный сторонами оригинал-макет рекламы.

В данном случае в силу п. 7 ст. 3 ФЗ «О рекламе» рекламорасиространителем вышеназванной рекламы является АО ФК «Ростов», как лицо, осуществляющее распространение данной рекламы в виде световой динамической рекламы путем размещения на медиа-фасаде арендуемого им спортивного сооружения - стадиона «Ростов-Арена».

В силу п. 6 ст. 3 ФЗ «О рекламе» рекламодателем данной рекламы является ООО «Фортуна», как продавец товара (организатор азартных игр в букмекерских конторах «Бетсити») и лицо, определившее объект рекламирования и содержание рекламы.

Согласно доводам АО ФК «Ростов» размещение на медиа-фасаде динамической рекламы, содержащей надпись «Бетсити» производилось 06.12.2020 во время матча 17-тура Чемпионата России по футболу среди команд клубов Премьер-Лиги К ФК «Ростов» - ФК «Уфа» и 17.12.2020, во время матча 19-тура Чемпионата России по футболу среди команд клубов Премьер-Лиги ФК «Ростов» - ФК «ЦСКА», в иное время распространение вышеуказанной рекламы не осуществлялось.

Вместе с тем, согласно условиям договора 05/02/02/02-20-у от 05.02.2020 размещение световой динамической рекламы производится на медиа-фасаде стадиона «Ростов-Арена» в дни проведения матчей.

Комиссией Ростовского УФАС России установлено, материалами дела подтверждается, что матчи на территории стадиона «Ростов-Арена» проходили 25.10.2020, 28.11.2020, 06.12.2020, 17.12.2020, согласно информации, размещенной па официальном сайте Футбольного клуба «Ростов»

АО ФК «Ростов» представило письменные пояснения, согласно которым размещение на медиа-фасаде динамической рекламы, содержащей надпись «Бетсити» производилось 25.10.2020, во время матча 12-тура Чемпионата России по футболу среди команд Премьер-Лиги ФК «Ростов» - ФК «Химки», 28.11.2020, во время матча 16-тура Чемпионата России по футболу среди команд Премьер-Лиги ФК «Ростов» - ФК «Динамо», 06.12.2020, во время матча 17-тура Чемпионата России по футболу среди команд Премьер-Лиги ФК «Ростов» - ФК «Уфа». Время размещения рекламы ориентировочно с 17 ч. 00 мин до 23 ч. 00 мин., в дни матчей. В дни между матчами реклама не размещалась.

Согласно доводам АО ФК «Ростов» 17.12.2020, во время матча 19-тура Чемпионата России по футболу среди команд клубов Премьер-Лиги ФК «Ростов» - ФК «ЦСКА», размещение рекламы на медиа-фасаде динамической рекламы, содержащей надпись «БЕТСИТИ» не производилось.

При вынесении решения суд руководствовался следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 3 ФЗ «О рекламе» реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Ненадлежащей рекламой, согласно п. 4 ст. 3 ФЗ «О рекламе», является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Информация, распространенная в период с 25.10.2020г. по 06.12.2020г. в виде световой динамической рекламы посредством размещения на медиа-фасаде стадиона «Ростов-Арена» надписи «БЕТСИТИ», обладает всеми квалифицирующими признаками рекламы, позволяющими определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц, лицо, до сведения которого доведена вышеуказанная ипформация посредством размещения на медиа-фасаде стадиона «Ростов-Арена» надписи «БЕТСИТИ», входит в неопределенный круг лиц возможного правоотношения, о которых заранее не известно, вступят ли они в конкретные правоотношения с АО ФК «Ростов» по поводу предлагаемого товара (услуги): услуги букмекерской конторы; преследует строго заданные цели информирования - продвижение вышеуказанных услуг на рынке; призвана формировать и поддерживать интерес к объекту рекламирования - услугам букмекерской конторы.

В соответствии с ч. 2 ст. 27 ФЗ «О рекламе» реклама основанных на риске игр, пари допускается только: макияж

- в теле- и радиопрограммах с 22 до 7 часов местного времени, за исключением случая, предусмотренного частью 2.1 настоящей статьи;

- в зданиях, строениях, сооружениях, в которых проводятся такие игры, пари, за исключением объектов транспортной инфраструктуры (вокзалов, аэропортов, станций метрополитена и других подобных объектов);

- в периодических печатных изданиях, на обложках и в выходных данных которых содержится информация о специализации указанных изданий на сообщениях и материалах рекламного характера, а также в периодических печатных изданиях, предназначенных для работников организатора азартных игр и (или) участников таких игр, находящихся в границах игорных зон, созданных в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Согласно ч. 2.2 статьи 27 ФЗ «О рекламе» помимо случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 27 ФЗ «О рекламе», допускаются размещение, распространение рекламы на:

I) основанных на риске игр, пари, осуществляемых организаторами азартных игр в букмекерских конторах, и (или) средств индивидуализации организаторов азартных игр в букмекерских конторах:

а) в периодических печатных изданиях, специализирующихся на материалах и сообщениях физкультурно-спортивного характера;

б) в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (в том числе в сети «Интернет»):

- на сайтах, зарегистрированных в качестве сетевых изданий, специализирующихся на материалах и сообщениях физкультурно-спортивного характера;

на официальных сайтах общероссийских спортивных федераций либо профессиональных спортивных лиг;

- на сайтах, владельцем которых является учредитель телеканала спортивной направленности, не являющегося телеканалом, доступ к которому осуществляется исключительно на платной основе и (или) с применением декодирующих технических устройств;

2) средств индивидуализации организаторов азартных игр в букмекерских конторах:

а) в спортивных сооружениях;

б) на спортивной форме спортсменов и (или) спортивных клубов.

Согласно ч. 3 ст. 27 ФЗ «О рекламе» требования ч.ч. 1, 2 ст. 27 ФЗ «О рекламе» применяются соответственно к рекламе организатора азартных игр, рекламе сопутствующих азартным играм услуг и рекламе игорного заведения, в том числе рекламе мест осуществления деятельности по оказанию сопутствующих азартным играм услуг.

Из указанных норм следует, что распространение рекламы игорного заведения (букмекерской конторы) допускается в зданиях, строениях и сооружениях, где проводятся такие игры, то есть внутри таких объектов.

Согласно доводам АО ФК «Ростов» распространение вышеуказанной рекламы осуществлено в пределах территории спортивного сооружения, именуемого «Ростов-Арена», то есть в спортивном сооружении. Согласно выписки из ЕГРП от 14.01.2020г., территория участка спортивного сооружения с кадастровым номером 61:44:0041316:49, занимает площадь 363 811 м2. На данной территории расположен комплекс многочисленных объектов движимого и недвижимого имущества, имеющий название «Ростов-Арена», на территории которого оказываются услуги по участию в организации и проведению матчей для Футбольного клуба «Ростов».

Согласно н. 17 ст. 2 Федерального закона от 04.12.2007 № 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» спортивное сооружение - инженерно-строительный объект, предназначенный для проведения физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий.

Вместе с тем, прилегающая к стадиону «Ростов-Арена» территория не является спортивным сооружением.

Вышеуказанная реклама букмекерской конторы «Бетсити» распространялась на внешней стене стадиона «Ростов-Арена», то есть за пределами установленных законом объектов.

Указанная позиция нашла свое отражение в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2020 № 09АП-11541/2020 по делу № А40-332171/2019, Постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.01.2009 по делу № А21-1541/2008.

Судом установлено, что имело место распространение в период с 25.10.2020 по 06.12.2020 в виде световой динамической рекламы посредством размещения на медиа-фасаде стадиона «Ростов-Арена» надписи «Бетсити», что нарушает требования п.п. а п. 2 ч. 2.2 ст. 27 ФЗ «О рекламе».

В силу части 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных ч. 2 ст. 27 ФЗ «О рекламе»

Согласно пункта 7 статьи 3 ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В данном случае рекламораспространителем является АО ФК «Ростов».

Довод заявителя о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства того, что товарный знак-Бетсити распространялся во время проведения футбольных матчей суд признает несостоятельным исходя из следующего.

Доводы АО ФК «Ростов» о том, что словесное обозначение Бетсити не является зарегистрированным товарным знаком подтверждает несоответствие вышеуказанной рекламы положениям ФЗ «О рекламе».

Статья 27 ФЗ «О рекламе» содержит закрытый перечень исключений где и каким способом допускается размещение, распространение рекламы основанных на риске игр, пари, по общему правилу запрещенных.

В частности, разрешается размещение рекламы средств индивидуализации организаторов азартных игр в букмекерских конторах в спортивных сооружениях.

Словесное обозначение Бетсити фонетически и написанием отдельных, букв совпадает с товарным знаком (номер регистрации 479854, зарегистрирован по классам МКТУ 36, 41, включающим игры азартные; правообладатель - ООО «БЕТСИМ» (344037, г, Ростов-на-Дону, 20 линия, д. 22 оф. 01). лицо, которому предоставлено право использования - ООО «Фортуна» (344037, г, Ростов-на-Дону, 20 линия, д. 22), функционирующей букмекерской компании ООО «Фортуна». Кроме того, вышеуказанная реклама осуществлялась в интересах ООО «Фортуна» в рамках исполнения спонсорского договора № 375/84/08-20 от 07.08.2020г. между ООО «Фортуна» (Спонсор) и АО ФК «Ростов» (Спонсируемый).

Кроме того, словесное обозначение Бетсити, размещенное на медиа-фасаде стадиона «Ростов-Арена» выполнено в том же цветовом сочетании, что зарегистрированный товарный знак - белый и синий цвета.

Согласно п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58) размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака).

Словесное обозначение Бетсити в совокупности вышеуказанных признаков вызывает ассоциацию с деятельностью букмекерской компании и призвано продвигать вышеуказанные услуги на рынке; формировать и поддерживать интерес к объекту рекламирования - услугам букмекерской компании (ООО «Фортуна»).

Также следует отметить, что не допускается реклама основанных на риске игр, пари, путем размещения иных, чем средство индивидуализации товара обозначений и изображений.

Приводимый заявителем довод о том, что распространение спорной рекламы осуществлялось в пределах границ спортивного сооружения, несостоятелен исходя из следующего.

Согласно п. 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58, рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые ФЗ «О рекламе» о рекламе к рекламе.

Вместе с этим, выбранный АО ФК «Ростов» способ распространения вышеуказанной рекламы адресует ее неопределенному кругу лиц, позволяет ознакомиться с ее содержанием лицам, не являющимся посетителями мероприятий стадиона «Ростов-Арена», о чем свидетельствуют материалы, представленные физическим лицом в Ростовское УФАС России.

Согласно положениям чл. 2-3 ст. 27 ФЗ «О рекламе» распространение рекламы игорного заведения (букмекерской конторы), организатора азартных игр допускается в зданиях, строениях и сооружениях, в том числе спортивных, где проводятся такие игры, то есть В1гутри таких объектов, а ее адресатами являются исключительно посетители данных заведений.

Указанная позиция находит свое отражение в Постановлениях Девятого Арбитражного апелляционного суда от 08.0б.2020г. № 09АП-11541/2020 по делу № А40-332171/2019, 18.08.2021г. № 09АП-43359/2021 по делу № А40-14337/2021.

Из положений статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого решения недействительным необходимо установить несоответствие его закону или иным нормативным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

АО ФК «Ростов» не представило в материалы дела доказательств несоответствия оспариваемого решения закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

При этом, согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В соответствии со статьей 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вопросы распределения судебных расходов, отнесения судебных расходов, отнесения судебных расходов на лицо, злоупотребляющее своими процессуальными правами, и другие вопросы о судебных расходах разрешаются арбитражным судом, рассматривающим дело, в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, или в определении.

При подаче настоящего заявления в суд, заявителем произведена уплата госпошлины, о чем свидетельствует имеющееся в материалах дела платежное поручение от 23.08.2021 № 2767. Госпошлина в рассматриваемом деле подлежит отнесению н заявителя, которым госпошлина уплачена.

Руководствуясь статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



Р Е Ш И Л:

В удовлетворение заявления отказать.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения через суд, принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения через суд, принявший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.


Судья Е.В. Бондарчук