Решение от 12 июля 2019 г. по делу № А46-10376/2019

27/2019-87556(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е

город Омск № дела

12 июля 2019 года А46-10376/2019 Резолютивная часть решения объявлена 11 июля 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 12 июля 2019года. Арбитражный суд Омской области в составе судьи Пермякова Владимира Владимировича,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Голдыревой В.А., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления Министерства внутренних дел по Омской области к индивидуальному предпринимателю ФИО1 (ИНН <***>, ОГРНИП 318554300017385) о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ,

в заседании суда приняли участие: от заявителя – не явились, извещены, от заинтересованного лица – ФИО1 лично, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Управление Министерства внутренних дел по Омской области (далее – УМВД России по Омской области, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (далее - ИП ФИО1, Предприниматель, заинтересованное лицо) к административной ответственности по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявитель, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явку своих представителей не обеспечил.

Принимая во внимание положения части 2 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса РФ, согласно которым неявка лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела, суд счел возможным провести судебное заседание в его отсутствие.

ИП ФИО1 указала на то, что спорная продукция является спиртосодержащей пищевой, а не алкогольной, в связи с чем ее розничная продажа не подлежит лицензированию.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

14.09.2018 в 12 часов 53 минуты, сотрудниками отдела полиции № 7 УмВД России по г. Омску, в ходе проверки магазина по адресу: <...>, в котором осуществляет деятельность ИП ФИО1, установлено, что ФИО1, являясь лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица осуществляла незаконную розничную продажу спиртосодержащей пищевой продукции, не имея лицензии на продажу крепких алкогольных напитков, продала 1 бутылку спиртосодержащей пищевой продукции «Пшеничная» за 130 рублей.

В ходе проверки изъято 7 бутылок спиртосодержащей пищевой продукции «Пшеничная», что подтверждается протоколом изъятия вещей и документов от 14.09.2018.

14.09.2018ст. УУП ОП № 7 УМВД России по г. Омску капитаном полиции ФИО2 был составлен административный протокол по статье 14.17.1 части 2 Кодекса РФ об административных правонарушениях в отношении ИП ФИО1

На основании протокола по делу об административном правонарушении от 14.09.2018

№ 201880704292 заявитель обратился в Арбитражный суд Омской области с требованием о привлечении ИП Ковалевой В.Н.к административной ответственности.

Исследовав и оценив обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, арбитражный суд находит требование заявителя подлежащим удовлетворениюпо следующим основаниям.

Часть 2 статьи 14.17.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусматривает административную ответственность за незаконную розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина, игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, и влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации, в том числе виды деятельности, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и подлежащие лицензированию, порядок выдачи лицензий, приостановления, возобновления, прекращения действия лицензий, их аннулирования, установлены Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» (далее - Закон № 171-ФЗ).

Согласно пункту 7 статьи 2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ под алкогольной продукцией понимается пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5% объёма готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации.

Алкогольная продукция подразделяется на такие виды как спиртные напитки (в том числе водка), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

Согласно пункту 16 статьи 2 Закона № 171-ФЗ оборот - это закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона.

Из материалов дела усматривается, что индивидуальным предпринимателем ФИО1 допущен факт незаконной розничной продажи алкогольной продукции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 16 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» (далее - Закон № 171-ФЗ) розничная продажа алкогольной продукции (за исключением пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) осуществляется организациями.

Розничная продажа пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи и розничная продажа пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи при оказании услуг общественного питания осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями.

КФХ без образования юридического лица и индивидуальные предприниматели, признаваемые сельскохозяйственными товаропроизводителями, осуществляют розничную продажу произведенных ими вина, игристого вина (шампанского).

Таким образом, розничная продажа алкогольной продукции (за исключением пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) не может осуществляться индивидуальными предпринимателями в силу вышеуказанных норм.

Если индивидуальный предприниматель в нарушение указанных норм осуществляет незаконную розничную продажу алкогольной продукции, он может быть привлечен к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

Действия ИП ФИО1, выражающиеся в осуществлении незаконной розничной продаже спиртосодержащей продукции могут быть квалифицированы по части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

Как следует из материалов дела, в ходе проверки было установлено, что в магазине предпринимателя реализовывалась алкогольная продукция, поименованная на этикетке и в документации как пищевая добавка-ароматизатор "Пшеничная".

Предприниматель ссылается на то, что на реализации находилась не алкогольная продукция, а спиртосодержащая пищевая добавка-ароматизатор "Пшеничная", на которую представлен сертификат соответствия.

Оценив приведенные возражения предпринимателя, суд полагает необходимым отклонить их по следующим основаниям.

Согласно ст. 2 Закона N 171-ФЗ, в данном законе используются следующие понятия:

- спиртосодержащая пищевая продукция - пищевая продукция, в том числе виноматериалы, любые растворы, эмульсии, суспензии, виноградное сусло, иное фруктовое сусло, пивное сусло (за исключением алкогольной продукции) с содержанием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, более 0,5 процента объема готовой продукции;

- алкогольная продукция - пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка, коньяк), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

При этом, обозначение данной продукции на этикетках и в сопроводительной документации как: "пишевкусовой добавки, произведенной с использованием этилового спирта", не выводит ее из под сферы действия закона N 171-ФЗ, который является специальным по отношению к иному законодательству (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 30.03.16 г. N 9-П), даже если признать, что спорная продукция является тем, чем она названа: пищевой добавкой-ароматизатором.

В частности, закон N 171-ФЗ также имеет приоритет и над нормами ряда международных соглашений общего характера (то есть не регулирующих специально отношения в области производства и оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции), участницей которых является Российская Федерация.

Следовательно, при рассмотрении настоящего дела в первую очередь подлежат применению положения закона N 171-ФЗ, а не Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, утвержденная решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.12 г. N 54, Технический регламент Таможенного союза 029/2012 "Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств", Технический регламент Таможенного союза N 022/2011 "Пищевая продукция в части ее маркировки" и ГОСТ 32049- 2013 "Межгосударственный стандарт. Ароматизаторы пищевые. Общие технические условия", которые регулируют иные общественные отношения.

Так, согласно ст. 50 Таможенного кодекса Таможенного союза, Единая товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности таможенного союза применяется для осуществления мер таможенно-тарифного и нетарифного регулирования внешнеторговой и иных видов внешнеэкономической деятельности, ведения таможенной статистики.

В соответствии со ст. 1 Технического регламента Таможенного союза 029/2012 "Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств", утвержденного решением Совета Евразийской экономической комиссии от 20.07.2012 N 58, настоящий Технический регламент устанавливает: объекты технического регулирования; требования безопасности к объектам технического регулирования; правила идентификации объектов технического регулирования; формы и процедуры оценки (подтверждения) соответствия объектов технического регулирования требованиям настоящего Технического регламента.

В то же время закон N 171-ФЗ, как следует из п. 2 ст. 1 данного закона, регулирует отношения, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, и отношения, связанные с потреблением (распитием) алкогольной продукции.

Исчерпывающий перечень исключений из сферы действия данного Закона приведен в его п. 3 ст. 1. Однако среди поименованных в п. 3 ст. 1 закона N 171-ФЗ исключений не указано на деятельность по обороту (в том числе хранению и розничной продаже) алкогольной или спиртосодержащей пищевой продукции.

Кроме того, определяющим для идентификации продукции для целей закона N 171-ФЗ является не ее наименование, а ее реальные физико-химические характеристики.

То есть, в данном случае, вне зависимости от своего наименования: "пищевая добавка- ароматизатор "Пшеничная", данная жидкость в бутылках объемом по 0,5 литра содержит, судя по информации на этикетках, по 40,0% объемной доли этилового спирта.

То есть, по своим характеристикам она подпадает под приведенное в ст. 2 закона N 171- ФЗ понятие алкогольной продукции и спиртосодержащей пищевой продукции, поскольку имеет содержание этилового спирта, судя по информации на этикетках, более 0,5 процента объема готовой продукции.

Таким образом, в результате административного расследования департаментом достоверно установлено, что фактически реализуемая предпринимателем под наименованием пищевой добавки-ароматизатора "Пшеничная" продукция фактически является алкогольной продукцией - водкой.

Таким образом, суд приходит к выводу о наличии в действиях заинтересованного лица состава административного правонарушения, предусмотренного вышеуказанной нормой Кодекса.

Федеральным законом от 31.12.2014 № 515-ФЗ «О внесении изменений в статью 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» реализовано Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 25.02.2014 № 4-П, предусматривающее возможность назначения административного штрафа ниже низшего предела, установленного санкциями соответствующих норм КоАП РФ, статья 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дополнена, в частности, частями 3.2 и 3.3.

В соответствии с частью 3.2 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

Согласно части 3.3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при назначении административного наказания в соответствии с частью

3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

В рассматриваемом случае, суд полагает, что назначенное заявителю наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей не соответствует тяжести совершенного правонарушения, а также принципам справедливости, целесообразности и законности административной ответственности, принято административным органом без учета характера и конкретных обстоятельств совершенного правонарушения, деятельности юридического лица.

Оценив фактические обстоятельства настоящего дела, степень вины заинтересованного лица, имущественное и финансовое положение предпринимателя, а также иные имеющие значение для дела существенные обстоятельства, следуя требованиям индивидуализации административной ответственности и административного наказания, исходя из конституционных принципов дифференцированности, справедливости и соразмерности наказания выявленному правонарушению, суд считает правомерным применить назначить ИП ФИО1 административное наказание в виде административного штрафа в размере 50 000 руб.

В соответствии с частью 3 статьи 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации.

Конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения в силу статьи 3.7 КоАП РФ как мера административного наказания (в качестве как основного, так и дополнительного) является мерой принудительного безвозмездного обращения в федеральную собственность или собственность субъекта Российской Федерации не изъятых из оборота вещей и назначается судьёй.

Конфискация предусмотрена санкцией части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции - в соответствии с Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции"). В соответствии с положениями части 1 статьи 25 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов подлежат этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если они реализуются без соответствующих лицензий, за исключением случая, предусмотренного пунктом 5 статьи 20 настоящего Федерального закона. При этом частью 2 указанной статьи предусмотрено, что изъятие и конфискация этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, находящихся в незаконном обороте, осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В данном случае с учетом того, что спиртосодержащая продукция была изъята административным органом, определяя дальнейшие действия с находящейся на основании абзаца второго подпункта 1 пункта 1 статьи 25 Закона N 171-ФЗ в незаконном обороте алкогольной продукцией и учитывая положения пункта 2 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ и абзаца второго пункта 2 статьи 25 Закона N 171-ФЗ, суд признает изъятую продукцию подлежащей уничтожению.

С учётом изложенных обстоятельств, суд находит квалификацию заявителем деяния индивидуального предпринимателя по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях правильной и считает необходимым привлечь к административной ответственности, в виде наложения административного штрафа, с изъятием алкогольной продукции, согласно протокола изъятия вещей и документов от 14.09.2018.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Требование Управления Министерства внутренних дел по Омской области удовлетворить.

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>, ОГРНИП 318554300017385)к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде наложения административного штрафа в размере 50 000 руб. с изъятием предметов административного правонарушения согласно протокола изъятия вещей и документов от 14.09.2018.

Указанную сумму административного штрафа перечислить по следующим реквизитам: УФК МФ РФ по Омской области (УМВД России по городу Омску), ИНН <***>, КПП 550701001, код ОКТМО 52701000, р/с <***>, в Отделение Омск, БИК 045209001, КБК 188 1 16 08010 01 6000 140, «Административный штраф».

Алкогольную продукцию, изъятую из незаконного оборота и указанную в протоколе изъятия вещей и документов от 14.09.2018, направить на уничтожение в установленном законодательством порядке.

Решение может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, <...> Октября, д. 42) в течение десяти дней со дня принятия решения (изготовления его в полном объёме).

Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, <...>) только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 настоящего Кодекса. В других случаях решения по делам о привлечении к административной ответственности обжалуются в порядке, установленном статьей 181 настоящего Кодекса.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ruв информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья В.В. Пермяков

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр ФГБУ ИАЦ СудебногодепартаментаДата 31.05.2019 8:39:44Кому выдана Пермяков Владимир Владимирович