Решение от 2 ноября 2020 г. по делу № А12-3556/2020

Арбитражный суд Волгоградской области

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А12-3556/20
город Волгоград
2 ноября 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 2 ноября 2020 года.

Решение в полном объеме изготовлено 2 ноября 2020 года.

Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи Репниковой В.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лабутовой Н.Ф.,

рассмотрев дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере прав потребителей и благополучия человека по Волгоградской области (ОГРН <***>, ИНН <***>) о привлечении к административной ответственности индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП 305345903200077, ИНН <***>) за совершение правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

с привлечением к участию в деле в качестве заинтересованного лица акционерного общества «Международные услуги по маркетингу табака» (ОГРН <***>, ИНН <***>),

при участии в судебном онлайн-заседании с использованием системы веб-конференции информационной системы «Картотека арбитражных дел» и средств аудиозаписи:

от заинтересованного лица – ФИО2, доверенность №20/8-Ц от 17.01.2020,

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены,

Установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере прав потребителей и благополучия человека по Волгоградской области (далее – Управление Роспотребнадзора по Волгоградской области, Управление, административный орган, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением, в котором просит привлечь индивидуального предпринимателя ФИО1 (далее – предприниматель ФИО1, ответчик) к административной ответственности по ч.2 ст.14.43 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее – КоАП РФ).

Представитель Управления Роспотребнадзора по Волгоградской области и предприниматель ФИО1, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, явку в суд не обеспечили, ответчик отзыв по делу не представил.

В силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей заявителя и ответчика.

Акционерное общество «Международные услуги по маркетингу табака» (далее – АО «МУМТ», заинтересованное лицо) просило в удовлетворении требований отказать и возвратить изъятую продукцию лицу, привлекаемому к административной ответственности, представило письменный отзыв.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы сторон, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, во исполнение распоряжения управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (Роспотребнадзор) по Волгоградской области от 10.01.2020 № 142 в отношении предпринимателя ФИО1 проведена внеплановая выездная проверка соблюдения обязательных требований, установленных законодательством Российской Федерации в сфере санитарно-эпидемиологического благополучия и защиты прав потребителей, а также правил продажи отдельных видов товаров по месту осуществления предпринимательской деятельности в торговом помещении розничной торговли, расположенном на территории торгового комплекса «Титовский» по адресу: <...>.

Проверка проводилась с целью исполнения приказа Роспотребнадзора от 25.12.2019 N 1053 "О проведении внеплановых проверок", изданного в целях реализации поручения Председателя Правительства Российской Федерации от 24.12.2019 N ДМ-П12-11271.

В ходе проверки 12 января 2020 года уполномоченным должностным лицом Управления Роспотребнадзора по Волгоградской области в торговом помещении предпринимателя ФИО1 в картонной коробке под основной витриной обнаружена некурительная никотиносодержащая продукция в количестве 26 банок: никотиновые порции торговой марки «LYFT», дата производства 30.03.2019, производитель Фидлер и ФИО3 Стеналдерсгатан 23 бокс 904120039 Мальме, Швеция, импортёр: АО «МУМТ» ул. Крылатская, д. 17, корп.2, Москва, 121614, Россия.

Административный орган пришел к выводу о нарушении предпринимателем ФИО1 требований частей 1, 3 статьи 5, части 1 статьи 21 Технического регламента таможенного союза 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" ввиду отсутствия документов об оценке соответствия требованиям Технического регламента.

Выявленные нарушения отражены в акте проверки от 5 февраля 2020 года № 142.

Кроме того, должностным лицом Управления протоколом от 12.01.2020 (т. 1 л.д. 23-25) изъята реализуемая предпринимателем продукция, а именно некурительная никотиносодержащая продукция в количестве 26 банок: никотиновые порции торговой марки «LYFT», дата производства 30.03.2019, производитель Фидлер и ФИО3 Стеналдерсгатан 23 бокс 904120039 Мальме, Швеция, импортёр: АО «МУМТ» ул. Крылатская, д. 17, корп.2, Москва, 121614, Россия.

Указанная продукция направлена на доверительное хранение в Федеральное бюджетное учреждение здравоохранения "Центр гигиены и эпидемиологии Волгоградской области по адресу: <...>.

5 февраля 2020 года главным специалистом-экспертом отдела защиты прав потребителей Управления Роспотребнадзора по Волгоградской области в отношении предпринимателя ФИО1 с его участием составлен протокол N 066347 об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (т. 1 л.д. 9-10).

Протокол об административном правонарушении и приложенные к нему материалы направлены в Арбитражный суд Волгоградской области для рассмотрения вопроса о привлечении предпринимателя ФИО1 к административной ответственности.

В силу частей 2,3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, совершенных индивидуальными предпринимателями, рассматриваются арбитражным судом в случаях, если орган или должностное лицо, к которым поступило дело о таком административном правонарушении, передает его на рассмотрение судье.

Согласно части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 настоящего Кодекса.

Частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Объектом указанного правонарушения являются правоотношения, связанные с соблюдением требований технических регламентов.

Объективная сторона правонарушения по части 2 указанной статьи состоит в совершении действий, предусмотренных частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, повлекших причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавших угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Диспозицией указанной нормы охвачены, в том числе, действия продавца, нарушающие требования технических регламентов или иных обязательных требований к продукции и связанному с требованиями к продукции процессу реализации, а также действия этого лица по выпуску в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям.

Субъектом правонарушения является лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм, а именно: изготовитель, исполнитель (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), продавец соответствующей продукции.

Субъективная сторона рассматриваемого состава административного правонарушения характеризуется неосторожной и умышленной формами вины.

Согласно примечанию к статье 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями в настоящей статье и статье 14.47 настоящего Кодекса понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные, в том числе нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с пунктами 1.1, 1, 6.2 статьи 46 Закона о техническом регулировании.

В силу статьи 1 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (далее - ФЗ "О техническом регулировании") технический регламент представляет собой документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации).

В качестве предмета правонарушения административным органом определена некурительная никотиносодержащая продукция в количестве 26 банок: никотиновые порции торговой марки «LYFT».

При идентификации административным органом реализуемой индивидуальным предпринимателем продукции как пищевой учтено, что данная продукция применяется путем рассасывания с поступлением в организм, в том числе через органы пищеварения.

В связи с чем административный орган пришел к выводу, что в отношении данной продукции действуют обязательные к применению на таможенной территории Таможенного союза требования Технического регламента таможенного союза 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 (далее - ТР ТС 021/2011). В обоснование позиции административный орган также ссылается на письмо Евразийской экономической комиссии от 20.12.2019 N НВ-3122/1.

Объектами технического регулирования ТР ТС 021/2011 являются пищевая продукция; связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации.

Согласно статье 4 ТР ТС 021/2011 под пищевой продукцией понимаются продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье.

Согласно части 1 статьи 5 ТР ТС 021/2011, нарушение которой вменяется в вину предпринимателю ФИО1, пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее не распространяются.

Пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего технического регламента, иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза.

Пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции (часть 3 статьи 5 ТР ТС 021/2011).

В соответствии с частью 1 статьи 21 ТР ТС 021/2011 оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции, за исключением пищевой продукции, указанной в части 3 настоящей статьи, требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в формах: 1) подтверждения (декларирования) соответствия пищевой продукции; 2) государственной регистрации специализированной пищевой продукции; 3) государственной регистрации пищевой продукции нового вида; 4) ветеринарносанитарной экспертизы.

Между тем, Федеральным законом от 31.07.2020 N 303-ФЗ внесены изменения в Федеральный закон от 23.02.2013 N 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, последствий потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции" (далее - Закон об охране здоровья граждан).

Пунктами 3 и 5 части 1 статьи 2 Закона об охране здоровья граждан закреплены определения пищевой никотинсодержащей продукции и никотинсодержащей продукции:

никотинсодержащая продукция - изделия, которые содержат никотин (в том числе полученный путем синтеза) или его производные, включая соли никотина, предназначены для потребления никотина и его доставки посредством сосания, жевания, нюханья или вдыхания, в том числе изделия с нагреваемым табаком, растворы, жидкости или гели с содержанием жидкого никотина в объеме не менее 0,1 мг/мл, никотинсодержащая жидкость, порошки, смеси для сосания, жевания, нюханья, и не предназначены для употребления в пищу (за исключением медицинских изделий и лекарственных средств, зарегистрированных в соответствии с законодательством Российской Федерации, пищевой продукции, содержащей никотин в натуральном виде, и табачных изделий);

пищевая никотинсодержащая продукция - никотинсодержащая продукция, которая предназначена для употребления в пищу и по наименованию либо с использованием визуального, органолептического или аналитического метода может быть идентифицирована как пищевая продукция (за исключением пищевой продукции, содержащей никотин в натуральном виде).

Из материалов дела и пояснений АО "Международные услуги по маркетингу табака" следует, что согласно информации, размещенной на этикетке, продукция, обнаруженная у предпринимателя ФИО1 (некурительная никотиносодержащая продукция ЛИФТ) представляет собой несъедобный пакетик, содержащий никотиносодержащую смесь. В качестве способа применения рекомендуется размещать данный пакетик под верхней губой (между губой и десной), при этом из него выделяется никотин, который высвобождается под влиянием влажной среды. После употребления использованный пакетик извлекается изо рта.

Таким образом, нетабачная никотиносодержащая продукция ЛИФТ, несмотря на идентификационные признаки, присущие пищевой продукции, в частности способ применения (рассасывание), не может быть отнесена к категории пищевой.

Учитывая изложенное, вышеуказанная нетабачная никотиносодержащая продукция не может оцениваться на предмет ее соответствия требованиям Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции".

Отнесение административным органом никотиносодержащей продукции к пищевым продуктам по способу ее употребления (помещение в ротовую полость и рассасывание) противоречит определениям, содержащимся в пунктах 3 и 5 части 1 статьи 2 Закона об охране здоровья граждан.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу положений статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Оценив предоставленные в материалы доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в совокупности и взаимосвязи, суд приходит к выводу о том, что административным органом не доказан факт нарушения предпринимателем требований частей 1, 3 статьи 5, части 1 статьи 21 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 о безопасности пищевой продукции (ТР ТС 021/2011), в связи с чем требования административного органа о привлечении предпринимателя к ответственности на основании части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не подлежат удовлетворению.

В целях обеспечения производства по делу об административном правонарушении административным органом согласно статье 27.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях произведено изъятие спорной продукции по протоколу изъятия вещей и документов от 12.01.2020.

Руководствуясь положениями статья 4 Закона об охране здоровья граждан (в ред. Федерального закона от 31.07.2020 N 303-ФЗ), закрепившей основные принципы охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, последствий потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции, суд учитывает, что сосательные и жевательные никотиносодержащие смеси в силу своей доступности, дешевизны и легальности стали популярны в подростковой среде, что приводит к "привыканию" к употреблению никотина и появлению различных сопутствующих заболеваний. Следствием употребления этих смесей являются заболевания верхних дыхательных путей, желудка, пищевода и полости рта. При этом увеличивается риск сердечно-сосудистых, онкологических и респираторных заболеваний.

Частью 8 статьи 19 Закона об охране здоровья граждан (в ред. Федерального закона от 31.07.2020 N 303-ФЗ) установлен запрет на оптовую и розничную торговлю насваем, табаком сосательным (снюсом), пищевой никотинсодержащей продукцией, а также никотинсодержащей продукцией, предназначенной для жевания, сосания, нюханья.

В пункте 15.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте, то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами.

Учитывая изложенное, изъятая у предпринимателя по протоколу изъятия вещей и документов от 12.01.2020 продукция подлежит направлению на уничтожение в установленном законом порядке.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 201 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Волгоградской области о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

Передать для уничтожения продукцию, изъятую на основании протокола изъятия вещей и документов от 12.01.2020, а именно некурительную никотиносодержащую продукцию в количестве 26 банок: никотиновые порции торговой марки «LYFT», дата производства 30.03.2019, производитель Фидлер и ФИО3 Стеналдерсгатан 23 бокс 904120039 Мальме, Швеция, импортёр: АО «МУМТ» ул. Крылатская, д. 17, корп.2, Москва, 121614, Россия.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня принятия в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Волгоградской области.


Судья В.В. Репникова