Решение от 16 мая 2024 г. по делу № А75-16417/2022

Арбитражный суд

Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

ул. Мира д. 27, г. Ханты-Мансийск, 628011, тел. (3467) 95-88-71, сайт http://www.hmao.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А75-16417/2022
17 мая 2024 г.
г. Ханты-Мансийск


Резолютивная часть решения объявлена 07 мая 2024 г.

Решение изготовлено в полном объеме 17 мая 2024 г.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры в составе судьи Истоминой Л.С., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гуляевой О.В., рассмотрев в судебном заседании посредством использования системы веб-конференции дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Нижневартовские коммунальные системы» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>, адрес: 628609, Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, <...>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре о признании недействительным решения от 04.07.2022 по делу № 086/01/17-362/2022 и предписания от 04.07.2022 № 47,

при участии представителей сторон:

от заявителя (онлайн) – ФИО1 по доверенности № 46 от 11.07.2022, ФИО2 по доверенности № 105 от 12.05.2021,

от заинтересованного лица – ФИО3 по доверенности от 09.01.2024,

от третьего лица (онлайн) - ФИО4 по доверенности от 20.04.2023,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Нижневартовские коммунальные системы» (далее - ООО «Нижневартовские коммунальные системы», общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре (далее - Управление, антимонопольный орган) о признании недействительными решения от 04.07.2022 по делу № 086/01/17-362/2022 и предписания от 04.07.2022 № 47.

Определением суда от 31.10.2022 производство по делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу по делу № А75-19756/2022.

Определением суда от 22.11.2023 производство по делу возобновлено.

Определением от 16.01.2024 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено федеральное государственное унитарное предприятие «Охрана» Росгвардии в лице филиала ФГУП «Охрана» Росгвардии по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее - третье лицо).

В судебном заседании представители заявителя поддержали требования.

Представитель Управления в судебном заседании не признал требования по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Представитель третьего лица в судебном заседании полагал, что основания для удовлетворения требований не имеется.

Суд, заслушав объяснения сторон и исследовав материалы дела, установил следующие обстоятельства.

13.12.2021 в Единой информационной системе в сфере закупок на основании Положения о закупке товаров, работ, услуг для нужд ООО «Нижневартовские коммунальные системы», утвержденного решением единственного участника общества (приказ от 06.07.2021 № 0114, далее – Положение о закупке), размещена информация о проведении закупки у единственного поставщика на оказание услуг по обеспечению безопасности и осуществление пропускного внутриобъектового режимов на объектах ООО «Нижневартовские коммунальные системы» (извещение № 32110934390).

Полагая, что объекты, для охраны которых проведена закупка, не входят в число объектов, на которые распространяется частная охранная деятельность, третье лицо обратилось в антимонопольный орган с жалобой.

По результатам рассмотрения жалобы и проведения анализа Положения о закупке Управление приказом 21.03.2022 № 20/2 возбудило дело по признакам нарушения обществом части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).

Не согласившись с указанным приказом антимонопольного органа, общество обратилось в арбитражный суд.

Решением от 01.02.2023 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры по делу № А75-19756/2022, оставленным без изменения постановлением от 02.05.2023 Восьмого арбитражного апелляционного суда, постановлением от 07.08.2023 Арбитражного суда Западно-Сибирского округа, в удовлетворении заявленного требования отказано.

По результатам рассмотрения дела по признакам нарушения Закона о защите конкуренции Управление приняло решение от 06.07.2022 по делу № 086/01/17-362/2022 о признании в действиях ООО «Нижневартовские коммунальные системы» нарушения части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, выразившееся во включение в  Положение о закупках основания для приобретения товаров, работ, услуг во всех случаях и при любых потребностях путем размещения заказа у единственного поставщика.

Одновременно Управлением выдано предписание, согласно которому обществу в срок до 20.09.2022 надлежит совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции, в дальнейшем не допускать действия, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства, путем внесения изменений в Положение о закупке с учетом решения Управления.

Не согласившись с указанными решением и предписанием, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными.

Арбитражный суд не усматривает оснований для удовлетворения заявленных требований ввиду следующего.

Согласно части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) при закупке товаров, работ, услуг заказчики должны руководствоваться принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, целевого и экономически эффективного расходования денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг.

В силу статьи 2 Закона о закупках положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В соответствии со статьей 3 Закона о закупках положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений закона (часть 2); конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий: 1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов: а) путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке; б) посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены статьей 3.5 данного Закона, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки; 2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки; 3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований части 6.1 указанной статьи (часть 3); неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 указанной статьи. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке (часть 3.2).

Порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки устанавливаются положением о закупке (статья 3.6 Закона о закупках в редакции, действовавшей в спорный период).

Согласно части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Согласно Положению о закупках ООО «Нижневартовские коммунальные системы» вправе применять процедуру закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) в следующих случаях:

7.2.3.1 Закупка уникальной продукции:

а) товары (работы, услуги) производятся по уникальной технологии либо обладают уникальными свойствами, что подтверждено соответствующими документами, и только один поставщик может поставить такую продукцию;

б) поставщик является единственным официальным дилером производителя продукции, обладающего вышеуказанными свойствами, что подтверждено соответствующими документами;

в) поставщик/подрядчик или его единственный дилер осуществляет гарантийное и текущее обслуживание товара (работ), поставленных ранее и наличие иного поставщика невозможно по условиям гарантии.

7.2.3.2 Поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий в соответствии с Федеральным законом от 17 августа 1995 года № 147-ФЗ «О естественных монополиях».

7.2.3.3 Оказание услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, обращению с твердыми коммунальными отходами, оказание услуг по захоронению и утилизации мусора с защитных решеток хозяйственно-бытовой и смешанной канализации, осадка биологических очистных сооружений хозяйственно-бытовых и смешанных сточных вод, газоснабжению (за исключением услуг по реализации сжиженного газа), по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам).

7.2.3.4 Заключается договор энергоснабжения или купли-продажи электрической энергии с гарантирующим поставщиком электрической энергии.

7.2.3.5 Закупка работы или услуги, выполнение или оказание которых может осуществляться только органом исполнительной власти в соответствии с его полномочиями либо подведомственными ему государственным учреждением, государственным унитарным предприятием, соответствующие полномочия которых устанавливаются федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации или нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, законодательными актами соответствующего субъекта Российской Федерации.

7.2.3.6 Закупка печатных изданий или электронных изданий (в том числе используемых в них программно-технических средств и средств защиты информации) определенных авторов у издателей таких изданий в случае, если указанным издателям принадлежат исключительные права или исключительные лицензии на использование таких изданий, а также оказание услуг по предоставлению доступа к таким электронным изданиям.

7.2.3.7 Закупка услуг по осуществлению авторского контроля за разработкой проектной документации объекта капитального строительства, проведению авторского надзора за строительством, реконструкцией, капитальным ремонтом объекта капитального строительства соответствующими авторами.

7.2.3.8 Закупка услуг по техническому сопровождению, технической поддержке и доработке программного обеспечения, программно-технических комплексов автоматизированных, информационных и информационно-технологических систем их издателями в случае, если указанным издателям принадлежат исключительные права или исключительные лицензии на использование таких программно-технических комплексов и программного обеспечения, а также закупка лицензий на программное обеспечение, в т.ч. возобновление и продления использования.

7.2.3.9 Закупка в случае возникновения потребности в оказании услуг, связанных с направлением работника в служебную командировку (проезд к месту служебной командировки и обратно, гостиничное обслуживание или наем жилого помещения, транспортное обслуживание, обеспечение питания, услуги связи и прочие сопутствующие расходы).

7.2.3.10 Закупка услуг по аренде недвижимого имущества.

7.2.3.11 Закупка недвижимого имущества.

7.2.3.12 Заключаются договоры для реализации мероприятий в системе управления гражданской обороной и чрезвычайными ситуациями, кроме закупок материалов, и иной способ закупки невозможен.

7.2.3.13 Закупка услуг, работ, связанных с обеспечением информационной безопасности, в т.ч. в рамках реализации мероприятий по исполнению Федерального закона № 187-ФЗ «О безопасности критической информационной инфраструктуры Российской Федерации», а также услуг по защите информации, составляющей государственную тайну.

7.2.3.14 Заключение договора на выполнение мероприятий (в том числе технических) по подключению к инженерным сетям (теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, электроснабжения) за границами принадлежащего заявителю земельного участка (а в случае подключения многоквартирного дома - за пределами сетей инженерно-технического обеспечения дома) (далее - договор), если заявитель по договору о подключении (технологическом присоединении) к сетям инженерно- технического обеспечения и исполнитель по договору - одно и тоже юридическое лицо.

7.2.3.15 Заключение договора с единственным поставщиком, определенным законодательством, нормативно-правовыми актами и решениями Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти РФ, оформленными в установленном порядке

7.2.3.16 Наличие иных обстоятельств, требующих закупки именно у единственного поставщика по решению Единоличного исполнительного органа общества или по решению коллегиальных органов управления согласно уставу общества.

7.2.3.17 Оказание услуг связи при наличии у заказчика сформированной инфраструктуры, выделенных каналов связи, каналов передачи данных и соединительных линий информационных потоков, принадлежащих определенному поставщику, за исключением услуг подвижной радиотелефонной (сотовой) связи.

7.2.4. Прямые закупки у единственного поставщика могут осуществляться в любом из следующих случаев:

7.2.4.1 Срочная закупка.

Срочная закупка проводится в случае, если проведение конкурентных закупок является нецелесообразным при условии, что обстоятельства, обусловившие срочность, нельзя было предвидеть.

Заказчик вправе заключить договор на срочную поставку товара, выполнение работы или оказание услуги соответственно в количестве и объеме, которые необходимы, в том числе, в случае возникновения аварий, предотвращения аварий, ликвидации последствий аварий, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, при необходимости срочного медицинского вмешательства, а также для предотвращения угрозы возникновения указанных ситуаций (равно как и для восполнения аварийного запаса заказчика).

7.2.4.2 Закупка услуг оператора ЭТП на предоставление комплекса услуг, связанных с обеспечением проведения закупочных процедур заказчика в электронной форме.

7.2.4.3 Закупка рекламных услуг и услуг СМИ, в том числе электронных.

7.2.4.4 Закупка услуг, связанных с подбором персонала.

7.2.4.5 Закупка услуг по строительному контролю при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства регулируемых Постановлением Правительства РФ от 21.06.2010 № 468 «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства» (вместе с «Положением о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства»).

7.2.4.6 Заключение гражданско-правового договора о выполнении работ, оказании услуг заказчику физическими лицами (за исключением индивидуальных предпринимателей) с использованием их личного труда, в том числе с адвокатами и нотариусами.

7.2.4.7 Закупки услуг по проведению экспертиз, оценочной деятельности, юридических услуг, нотариальных услуг, услуг по взыскиванию задолженностей, услуг по предоставлению справочной информации, организациями в рамках своих компетенций, в т.ч., но не исключительно: если такая информация необходима для того чтобы обеспечить защиту интересов заказчика в ходе судебных разбирательств, уголовных судопроизводств, принудительного исполнения судебных актов, разбирательств в государственных/муниципальных органах, а также в ходе разбирательств в иных органах и организациях (включая международные, иностранные, внесудебные), если разбирательства в таких органах и организациях могут повлечь для заказчика негативные последствия и применение конкурентных процедур неприемлемо вследствие отсутствия времени или конфиденциальности. При этом ассортимент и объем закупаемых услуг/работ должны быть не более необходимого для защиты интересов заказчика в ходе соответствующего разбирательства и могут включать в себя любые необходимые для защиты интересов заказчика в ходе соответствующего разбирательства виды услуг/работ (включая, но не ограничиваясь - представление и защиту интересов заказчика в соответствующем разбирательстве, оценку стоимости предмета спора или связанных вопросов, получение заключения по спорному вопросу, привлечение необходимых специалистов (экспертов, переводчиков и пр.)).

7.2.4.8 Закупки услуг по охране объектов и (или) имущества на таких объектах заказчика.

7.2.4.9 Закупка образовательных услуг, услуг по профессиональной переподготовке, повышению квалификации.

7.2.4.10 Закупка по проведению тематических семинаров, совещаний, тренингов, форумов, конференций.

7.2.4.11 Закупка продукции, предусмотренной договором, обязательства по которому не исполняются по вине контрагента.

7.2.4.12. Закупка в случае, если победитель конкурентной закупки уклоняется от заключения договора по итогам закупки.

При этом закупка может быть осуществлена у иного участника этой конкурентной закупки, которому по результатам закупки присвоен наиболее высокий балл, следующий за баллом победителя закупки.

7.2.4.13 Закупка в случае, если конкурентная процедура закупки признана несостоявшейся в связи с тем, что не подано ни одной заявки на участие в закупке и (или) подана одна заявка, соответствующая требованиям и условиям конкурсной документации или принято решение об отклонении заявок всех участников закупки. При этом, условия, предложенные выбранным единственным поставщиком, должны соответствовать требованиям документации, установленным в ранее проведенной несостоявшейся конкурентной закупке.

7.2.4.14 Закупка товара у победителя по результатам совместных закупок, по ценам, утвержденным протоколом комиссии по закупкам организатора закупки ООО «РКС-Холдинг» для других заказчиков.

7.2.4.15 При продлении ранее действовавших договоров, если издержки от смены контрагента при предоставлении лучших цен другим контрагентом превышают потенциальную выгоду при заключении договора с новым поставщиком на новый период аналогичный действующему.

7.2.4.16 Увеличение объема продукции и соответствующего изменения суммы договора без изменения единичных расценок на продукцию в договоре, в том числе в форме продления действующего договора с контрагентом.

7.2.4.17 Закупка продукции, находящейся в невостребованном запасе у организации коммунального хозяйства.

7.2.4.18 Закупка по решению ГУД.

7.2.4.19 Закупка продукции, необходимой для проведения корпоративных мероприятий, в т.ч. посвященных празднованию профессиональных дней.

7.3.4.20 Закупка продукции у должника заказчика в случае не превышения сформированной НМЦ договора.

7.2.4.21 Оказание услуг по медицинскому осмотру сотрудников заказчика.

7.2.4.22 Закупка товара у победителя по результатам закупок взаимозависимых лиц, по ценам, утвержденным протоколом комиссии по закупкам организатора закупки.

Как установлено в судебном заседании в Положение о закупке неоднократно вносились изменения, часть пунктов была исключена (пункты 7.2.3.4, 7.2.3.16, 7.2.3.17, 7.2.4.2, 7.2.4.4, 7.2.4.12, 7.2.4.15, 7.2.4.18, 7.2.4.19, 7.2.4.21) и отсутствует в действующей редакции Положения о закупке, некоторые основания добавлены (пункты 8.4.2.16, 8.4.2.17, 8.4.2.18).

Проанализировав Положение о закупках, суд установил, что закрепленный в нем перечень оснований для закупки у единственного поставщика позволяет в ряде случаев (например, пункты 7.2.3.16, 7.2.4.4, 7.2.4.19, 7.2.4.21) осуществлять закупку у единственного поставщика независимо от наличия конкурентного рынка, создает возможность привлечения исполнителя без проведения торгов, что приводит к дискриминации, отсутствию равноправия, справедливости, необоснованному ограничению конкуренции по отношению к участникам закупки.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 9 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018, для целей экономической эффективности закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика целесообразна в случае, если такие товары, работы, услуги обращаются на низкоконкурентных рынках, или проведение конкурсных, аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам (например, ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы). Кроме того, закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика возможна по результатам несостоявшейся конкурентной закупочной процедуры.

Отдавая в отдельных случаях предпочтение такому способу как осуществление закупки у единственного поставщика, заказчик должен иметь разумные и объективные причины, объясняющие, что применение конкурентных процедур либо является неэффективным (например, если товарный рынок ограничен или цены на объект закупки колеблются в узком диапазоне), либо в значительной степени лишают заказчика того результата, которого он намеревался достичь, планируя закупку (осуществление срочного размещения заказа, закупка на товарном рынке, где преобладает недобросовестная конкуренция). В ином случае выбор данного неконкурентного способа размещения заказа представляет собою злоупотребление правом, намеренное уклонение от конкурентных процедур вопреки принципам осуществления закупок, а также целям правового регулирования в данной сфере (определение Верховного Суда Российской Федерации от 16.09.2021 № 306-ЭС21-11589).

С учетом изложенного, действия общества по включению в Положение о закупках способа закупки у единственного поставщика без проведения конкурентных процедур независимо от конкурентного рынка, правомерно квалифицированы антимонопольным органом как нарушение запрета, предусмотренного частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Антимонопольным органом в рамках рассматриваемого дела установлены нарушения, допущенные заказчиком не при осуществлении закупки товаров, работ, услуг у единственного поставщика согласно Положению о закупках, а при включении в Положение о закупках случаев закупок у единственного поставщика, которые могут повлечь ограничение конкуренции (необоснованное ограничение конкурентных закупок расширенным перечнем неконкурентных закупок), что напрямую относится к части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Таким образом, суд поддерживает вывод Управления о том, что действия ООО «Нижневартовские коммунальные системы» по включению в Положение о закупках случаев закупок у единственного поставщика, в том числе и на конкурентных рынках, нарушают требования части 1 статьи 3 Закона о закупках, части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, поскольку не обусловлены ни характером таких товаров, работ и услуг в связи с исключительностью их исполнения единственным поставщиком, ни особыми целями и принципами (оспариваемое действие заказчика не направлено на развитие добросовестной конкуренции и фактически ограничивает право потенциальных участников на участие в конкурентных процедурах).

Поскольку оспариваемым предписанием указано на необходимость устранить причины и последствия допущенного нарушения антимонопольного законодательства, в том числе указан возможный способ его исполнения (внесение изменений в Положение о закупках с учетом решения Управления), суд отклоняет доводы общества о неисполнимости и неясности требований предписания.

Суд также признает несостоятельными доводы ООО «Нижневартовские коммунальные системы» о том, что Управлением нарушены нормы процессуального права в части того, что жалоба третьего лица подлежала рассмотрению в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, в то время как по результатам рассмотрения жалобы Управлением в соответствии с частью 12 статьи 44 Закона о защите конкуренции возбуждено дело по признакам нарушения части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, что свидетельствует о том, что Управление при рассмотрении жалобы на действия общества вышло за пределы рассмотрения доводов жалобы, фактически провело внеплановую проверку и возбудило дело о нарушении антимонопольного законодательства не по доводам жалобы, а по иным обстоятельствам, в тот период времени, когда был введен мораторий на проведение проверок, при этом, какие-либо документы, предусмотренные при проведении проверок, в соответствии со статьей 25.1 Закона о защите конкуренции, Управлением не составлялись.

13.12.2021 в Единой информационной системе в сфере закупок на основании Положения о закупке была размещена информация о проведении закупки у единственного поставщика на оказание услуг по обеспечению безопасности осуществление пропускного внутриобъектового режимов на объектах ООО «Нижневартовские коммунальные системы» (извещение № 32110934390).

Полагая, что объекты, для охраны которых проведена закупка, не входят в число объектов, на которые распространяется частная охранная деятельность, ФГУП «Охрана» обратилось в Управление с жалобой.

По результатам рассмотрения жалобы и проведения мониторинга (анализа) Положения о закупке Управление приказом 21.03.2022 № 20/2 возбудило дело по признакам нарушения ООО «НКС» части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Судебными актами по делу № А75-19756/2022 подтверждена правомерность издания Управлением приказа о возбуждении в отношении заявителя дела о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Согласно части 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции основаниями для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства являются:

поступление из государственных органов, органов местного самоуправления материалов, указывающих на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства;

заявление юридического или физического лица, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства;

обнаружение антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства;

сообщение средства массовой информации, указывающее на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства;

результат проверки, при проведении которой выявлены признаки нарушения антимонопольного законодательства коммерческими организациями, некоммерческими организациями, федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, государственными внебюджетными фондами.

В случае поступления в антимонопольный орган заявления юридического или физического лица, антимонопольный орган рассматривает заявление в течение одного месяца со дня их представления (часть 4 статьи 44 Закона о защите конкуренции).

В силу части 5 статьи 44 Закона о защите конкуренции при рассмотрении заявления или материалов антимонопольный орган:

определяет, относится ли рассмотрение заявления или материалов к его компетенции;

устанавливает наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства и определяет нормы, которые подлежат применению.

По результатам рассмотрения заявления, материалов антимонопольный орган принимает одно из следующих решений: о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства; об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства; о выдаче предупреждения в соответствии со статьей 39.1 поименованного Закона (часть 8 статьи 44 Закона о защите конкуренции).

В соответствии с частью 12 статьи 44 Закона о защите конкуренции в случае принятия решения о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган издает приказ о возбуждении дела и создании комиссии.

В обращении ФГУП «Охрана» содержалась информация об осуществлении обществом закупки у единственного поставщика, в то время как в соответствии с требованиями Федерального закона от 18.07.2011 № 223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» по общему правилу ООО «Нижневартовские коммунальные системы» должно заключать соответствующие договоры на конкурентной основе. При рассмотрении указанного обращения и изучении поступивших в ответ на его запрос материалов и документов, Управлением выявлены признаки нарушения заявителем антимонопольного законодательства, выразившегося во включении в Положение о закупке условий, позволяющих осуществлять закупку у единственного поставщика независимо от конкурентного рынка и в отсутствие на то объективных причин, в связи с чем Управление пришло к выводу о соответствии обращения ФГУП «Охрана» требованиям, установленным частью 1 статьи 44 Закона о защите конкуренции, и наличии у Управления правовых оснований для принятия решения о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Согласно части 6 статьи 44 Закона о защите конкуренции, пункту 3.39 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 25.05.2012 № 339, в ходе рассмотрения заявления, материалов антимонопольный орган вправе запрашивать документы, сведения, пояснения в письменной или устной форме, связанные с обстоятельствами, изложенными в заявлении или материалах. Антимонопольный орган вправе запросить документы, сведения у коммерческих и некоммерческих организаций, федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, государственных внебюджетных фондов, их должностных лиц, физических лиц.

В силу части 1 статьи 25 Закона о защите конкуренции праву антимонопольного органа на получение информации корреспондирует обязанность указанных лиц ее представить по требованию данного органа в соответствии с возложенными на него полномочиями (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 20.11.2014 № 2634-0).

При этом, указанное право антимонопольного органа реализуется вне рамок проверок, проводимых в порядке, предусмотренном статьей 25.1 Закона о защите конкуренции.

Предусмотрев возможность осуществления антимонопольным органом как плановых, так и внеплановых проверок, законодатель установил основания проведения внеплановых проверок как сходные с основаниями возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства, отнеся к ним, в частности, поступление из государственных органов, органов местного самоуправления материалов, указывающих на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства; заявление юридического или физического лица, сообщение средств массовой информации, указывающие на признаки нарушения антимонопольного законодательства; обнаружение антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства (пункты 1, 2 и 3 части 4 статьи 25, пункты 1 - 4 части 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции).

При введении такой законодательной регламентации, оставляющей антимонопольному органу известную свободу усмотрения относительно необходимости проведения - для решения вопроса о возбуждении производства по делу о нарушении антимонопольного законодательства - внеплановой проверки в связи со ставшими ему известными фактами, свидетельствующими о предполагаемом нарушении антимонопольного законодательства, законодатель учитывал специфику антимонопольной деятельности, включая объективную сложность, с которой может быть сопряжено выявление указанных нарушений, имеющих порой неочевидный характер (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 14.05.2015 № Ю76-0).

Таким образом, в каждом конкретном случае уполномоченное лицо антимонопольного органа при решении вопроса о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства вправе принять решение о проведении внеплановой проверки либо ограничиться реализацией права на получение необходимой информации, предоставленного антимонопольному органу статьей 25 Закона о защите конкуренции.

В рассматриваемом случае Управлением выявлены признаки нарушения, выразившегося во включении в Положение о закупке условий, позволяющих осуществлять закупку у единственного поставщика независимо от конкурентного рынка и в отсутствие на то объективных причин, что напрямую относится к нарушению положений части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

РЕШИЛ:

в удовлетворении требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

Судья                                                                                        Л.С. Истомина