Решение от 18 ноября 2018 г. по делу № А70-14959/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-14959/2018
г. Тюмень
19 ноября 2018 года
резолютивная часть решения объявлена 12 ноября 2018 года

решение в полном объеме изготовлено 19 ноября 2018 года

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Минеева О.А., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Кадуцей»

к федеральному государственному бюджетному научному учреждению «Томский национальный исследовательский медицинский центр Российской академии наук» о признании

о признании незаконным решения от 31.08.2018 №1165 об отказе в принятии банковской гарантии №905251 от 2708.2018, выданной публичным акционерным обществом «Совкомбанк», о признании незаконным решения о признании ООО «Кадуцей» уклонившимся от заключения договора, оформленного протоколом №03/Э93 от 31.08.2018,

об обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «Кадуцей» путем отмены протокола №03/Э93 от 31.08.2018 и письма от 31.08.2018 №1165,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора - общество с ограниченной ответственностью «ПрофКардио»,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 01.10.2018,

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 28.11.2017,

от третьего лица – не явились,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Кадуцей» (далее – заявитель, общество, ООО «Кадуцей») обратилось в арбитражный суд с заявлением к федеральному государственному бюджетному научному учреждению «Томский национальный исследовательский медицинский центр Российской академии наук» о признании (далее - -ответчик, Учреждение) о признании незаконным решения от 31.08.2018 №1165 об отказе в принятии банковской гарантии №905251 от 2708.2018, выданной публичным акционерным обществом «Совкомбанк», о признании незаконным решения о признании ООО «Кадуцей» уклонившимся от заключения договора, оформленного протоколом №03/Э93 от 31.08.2018, об обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «Кадуцей» путем отмены протокола №03/Э93 от 31.08.2018 и письма от 31.08.2018 №1165.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, судом привлечено общество с ограниченной ответственностью «ПрофКардио».

Представитель заявителя в судебном заседании заявленные требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель ответчика требования заявителя не признал на основании изложенных в отзыве на заявление доводов.

Как следует из материалов дела, 16.07.2018 Тюменским кардиологическим научным центром на электронной площадке в сети «Интернет» http://sberbank-ast.ru и в единой информационной системе размещены извещение и документация об электронном аукционе №93/44/318-м на право заключить договор среди субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций на поставку стентов для коронарных артерий, выделяющих лекарственное средство, для нужд Тюменского кардиологического научного центра (номер извещения 0365100000918000527).

14.08.2018 по итогам рассмотрения вторых частей заявок на участие в электронном аукционе общество признано победителем электронного аукциона, предложение о цене договора 5 951 681 рублей (процент снижения цены договора 48,50%) (Протокол №02/Э93 подведения итогов электронного аукциона от 14 августа 2018 года).

17.08.2018 заказчик разместил в единой информационной системе проект договора без подписи заказчика.

22.08.2018 от участника закупки заказчику поступил протокол разногласий.

23.08.2018 заказчик в соответствии с частью 5 статьи 83.2. Федерального закона рассмотрел протокол разногласий и без своей подписи повторно разместил в единой информационной системе и на электронной площадке проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя электронной процедуры.

28.08.2018 ООО «Кадуцей» подписало проект договора №84-БФ/м на поставку медицинских изделий стентов для коронарных артерий, выделяющих лекарственное средство, предоставило согласно части 1 статьи 37 Федерального закона обеспечение исполнения договора в виде банковской гарантии №905291 от 27.08.2018, выданной Публичным акционерным обществом «Совкомбанк», в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о проведении аукциона, а также информационное письмо о предоставлении гарантийных писем от 28.08.2018.

Рассмотрев предоставленные ООО «Кадуцей» документы, комиссия заказчика приняла решение о признании банковской гарантии №905291 от 27.08.2018, выданной ПАО «Совкомбанк», не соответствующей требованиям статьи 45 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон №44-ФЗ), предложенной ООО «Кадуцей» цены договора необоснованной, ООО «Кадуцей» уклонившимся от заключения договора (протокол №03/393 от 31.08.2018).

Комиссией принято решение заключить договор с участником аукциона ООО «ПрофКардио».

ООО «Кадуцей» считает решение заказчика об отказе в принятии банковской гарантии и признании ООО «Кадуцей» уклонившимся от заключения договора незаконны, полагает, что требование заказчика зафиксировать в гарантии именно «обязательство по надлежащей поставке товара» необоснованно.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, заслушав объяснения представителей сторон, арбитражный суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 2 статьи 83.2. Закона №44-ФЗ в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12 статьи 54.7, части 8 статьи 69, части 8 статьи 82.4, части 23 статьи 83.1 Закона №44-ФЗ протоколов заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68 Закона №44-ФЗ, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4, пунктом 7 части 9 статьи 83.1 Закона №44-ФЗ, указанных в заявке, окончательном предложении участника электронной процедуры.

Согласно части 6 статьи 83.2. Закона №44-ФЗ в течение трех рабочих дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе и на электронной площадке документов, предусмотренных частью 5 настоящей статьи, победитель электронной процедуры размещает на электронной площадке проект контракта, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени такого победителя, а также документ и (или) информацию в соответствии с частью 3 настоящей статьи, подтверждающие предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанные усиленной электронной подписью указанного лица.

В соответствии с частью 3 статьи 83.2. Закона №44-ФЗ Закона №44-ФЗ в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи. В случае, если при проведении открытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме или электронного аукциона цена контракта снижена на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, победитель соответствующей электронной процедуры одновременно предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1 статьи 37 Закона №44-ФЗ, обеспечение исполнения контракта или информацию, предусмотренные частью 2 статьи 37 Закона №44-ФЗ, а также обоснование цены контракта в соответствии с частью 9 статьи 37 Закона №44-ФЗ при заключении контракта на поставку товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствия, средств для скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственных средств, топлива).

В соответствии с пунктом 30 Порядка оказания медицинской помощи больным с сердечно-сосудистыми заболеваниями, утвержденного Приказом Министерства здравоохранения РФ от 15.11.2012 №918н, скорая, в том числе скорая специализированная, медицинская помощь оказывается при экстренных и неотложных состояниях сердечно-сосудистых заболеваний вне медицинской организации, а также в амбулаторных и стационарных условиях медицинской организации. Согласно пункту 32 указанного порядка под неотложными и экстренными сердечно-сосудистыми заболеваниями понимается острый коронарный синдром (нестабильная стенокардия, инфаркт миокарда) и другие угрожающие жизни состояния. Согласно пункту 5 стандарта специализированной медицинской помощи при нестабильной стенокардии, остром и повторном инфаркте миокарда (без подъема сегмента ST электрокардиограммы) (утвержден приказом Министерства здравоохранения РФ от 01.07.2015 №405ан) и стандарта специализированной медицинской помощи при остром инфаркте миокарда (с подъемом сегмента ST электрокардиограммы) (утвержден приказом Министерства здравоохранения РФ от 01.07.2015 №404ан) стент для коронарных артерий, выделяющий лекарственное средство, применяется при лечении нестабильной стенокардии и острого инфаркта миокарда.

Предметом договора, для заключения которого проводился электронный аукцион №93/44/318-м, является поставка средств для оказания скорой специализированной медицинской помощи в экстренной или неотложной форме: стентов для коронарных артерий, выделяющих лекарственное средство, поэтому участник закупки обязан в соответствии с пунктом 2 части 10 статьи 37 Закона №44-ФЗ предоставить заказчику обоснование, указанное в части 9 статьи 37 Закона №44-ФЗ при направлении заказчику подписанного проекта контракта при проведении аукциона.

В соответствии с пунктами 2 и 3 части 6 статьи 45 Закона №44-ФЗ основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком являются несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 статьи 45 Закона №44-ФЗ, несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке.

Согласно пункту 2 части 2 статьи 45 Закона №44-ФЗ банковская гарантия должна содержать обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией.

В соответствии с пунктом 9.4. проекта договора, приложенного к документации об электронном аукционе №93/44/318-м, обеспечение исполнения договора распространяется на все обязательства поставщика, предусмотренные договором, в том числе на основное обязательство по договору: на обязательство по надлежащей поставке товара.

Представленная банковская гарантия содержит следующие обязательства, при наступлении которых гарантом выплачивается бенефициару сумма гарантии или ее часть: неисполнение или ненадлежащее исполнение принципалом своих обязательств по договору, в результате которых у принципала возникают следующие обязательства перед бенефициаром: обязательство уплатить суммы неустоек (штрафов, пеней), предусмотренных договором, обязательства уплатить суммы убытков в случае расторжения договора по причине его неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом, однако не содержит обязательство принципала по надлежащей поставке товара.

В силу части 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Мера гражданско-правовой ответственности в виде возмещения убытков применяется при доказанности совокупности следующих условий: противоправности действий причинителя вреда, причинной связи между противоправными действиями и возникшими убытками, наличия и размера понесенных убытков. Недоказанность одного из названных условий возмещения убытков исключает возможность удовлетворения исковых требований.

Согласно пункту 1 статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации по банковской гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Банковская гарантия №905291 от 27.08.2018 не соответствует требованиям статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку предъявление требований к гаранту об уплате по банковской гарантии не связано с возникновением у бенефициара обязанности по доказыванию причинения ему убытков. Иное предусмотрено в пункте 2 банковской гарантии, выданной банком.

В соответствии с частью 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, независимой (банковской) гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Таким образом, банковская гарантия и неустойка являются равными и независимыми друг от друга способами обеспечения обязательства, предусмотренного договором, которые имеют собственный алгоритм расчета размера суммы выплат и механизм реализации при возникновении ситуации, когда произошло ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательства, предусмотренного договором.

В соответствии с пунктом 4 статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации независимая (банковская) гарантия обеспечивает основное обязательство.

Согласно позиции, изложенной в письме Министерства экономического развития Российской Федерации от 16.01.2015 №Д28и-65, обязательство исполнителя по выплате неустойки возникает из ненадлежащего исполнения или неисполнения основного обязательства, предусмотренного договором, которое не является основным обязательством.

Таким образом, неустойка не может быть оплачена за счет средств банковской гарантии, так как является неосновным обязательством по договору, исполнение которого обеспечено банковской гарантией.

Согласно части 9 статьи 37 Закона №44-ФЗ если предметом контракта, для заключения которого проводится конкурс или аукцион, является поставка товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствие, средства для оказания скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственные средства, топливо), участник закупки, предложивший цену контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, наряду с требованиями, предусмотренными настоящей статьей, обязан представить заказчику обоснование предлагаемой цены контракта, которое может включать в себя гарантийное письмо от производителя с указанием цены и количества поставляемого товара, документы, подтверждающие наличие товара у участника закупки, иные документы и расчеты, подтверждающие возможность участника закупки осуществить поставку товара по предлагаемой цене.

Обоснование, указанное в части 9 настоящей статьи, представляется участником закупки, с которым заключается контракт, при направлении заказчику подписанного проекта контракта при проведении открытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме, аукциона. В случае невыполнения таким участником данного требования он признается уклонившимся от заключения контракта. При признании комиссией по осуществлению закупок предложенной цены контракта необоснованной контракт с таким участником не заключается и право заключения контракта переходит к участнику закупки, который предложил такую же, как и победитель этого конкурса или аукциона, цену контракта или предложение о цене контракта которого содержит лучшие условия по цене контракта, следующие после условий, предложенных победителем этого конкурса или аукциона. В этих случаях решение комиссии по осуществлению закупок оформляется протоколом, который размещается в единой информационной системе и доводится до сведения всех участников закупки не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола (п.2 ч.1 ст.37 Закона- 44-ФЗ).

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 35 Федерального закона от 21.11.2011 №323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (далее Закон №323-ФЗ) скорая, в том числе скорая специализированная, медицинская помощь оказывается гражданам при заболеваниях, несчастных случаях, травмах, отравлениях и других состояниях, требующих срочного медицинского вмешательства. Скорая, в том числе скорая специализированная, медицинская помощь медицинскими организациями государственной и муниципальной систем здравоохранения оказывается гражданам бесплатно.

Скорая, в том числе скорая специализированная, медицинская помощь оказывается в экстренной или неотложной форме вне медицинской организации, а также в амбулаторных и стационарных условиях.

Согласно пункту 1 статьи 37 Закона №323-ФЗ медицинская помощь организуется и оказывается в соответствии с порядками оказания медицинской помощи, обязательными для исполнения на территории Российской Федерации всеми медицинскими организациями, а также на основе стандартов медицинской помощи, за исключением медицинской помощи, оказываемой в рамках клинической апробации.

В соответствии с пунктом 3 вышеуказанной статьи порядок оказания медицинской помощи разрабатывается по отдельным ее видам, профилям, заболеваниям или состояниям (группам заболеваний или состояний) и включает в себя: 1) этапы оказания медицинской помощи; 2) правила организации деятельности медицинской организации (ее структурного подразделения, врача); 3) стандарт оснащения медицинской организации, ее структурных подразделений; 4) рекомендуемые штатные нормативы медицинской организации, ее структурных подразделений; 5) иные положения исходя из особенностей оказания медицинской помощи.

В свою очередь, стандарт медицинской помощи разрабатывается в порядке, установленном уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, в соответствии с номенклатурой медицинских услуг и включает в себя усредненные показатели частоты предоставления и кратности применения: 1) медицинских услуг; 2) зарегистрированных на территории Российской Федерации лекарственных препаратов (с указанием средних доз) в соответствии с инструкцией по применению лекарственного препарата и фармакотерапевтической группой по анатомо-терапевтическо-химической классификации, рекомендованной Всемирной организацией здравоохранения; 3) медицинских изделий, имплантируемых в организм человека: 4) компонентов крови; 5) видов лечебного питания, включая специализированные продукты лечебного питания; 6) иного исходя из особенностей заболевания (состояния) (пункт 4 статьи 37 Федерального закона).

Согласно пунктам 2 и 3 Порядка оказания скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи, утвержденного приказом Министерства здравоохранения РФ от 20.06.2013 №388н скорая, в том числе скорая специализированная, медицинская помощь оказывается при заболеваниях, несчастных случаях, травмах, отравлениях и других состояниях, требующих срочного медицинского вмешательства. Скорая, в том числе скорая специализированная, медицинская помощь оказывается на основе стандартов медицинской помощи и с учетом клинических рекомендаций (протоколов лечения).

Приказом Министерства здравоохранения РФ от 15.11.2012 №918н утвержден отдельный Порядок оказания медицинской помощи больным с сердечно-сосудистыми заболеваниями (далее – Порядок).

В соответствии с пунктом 2 Порядка медицинская помощь оказывается в виде: первичной медико-санитарной помощи; скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи; специализированной, в том числе высокотехнологичной, медицинской помощи.

В соответствии с пунктом 30 Порядка скорая, в том числе скорая специализированная, медицинская помощь оказывается при экстренных и неотложных состояниях сердечно-сосудистых заболеваний вне медицинской организации, а также в амбулаторных и стационарных условиях медицинской организации.

Согласно пункту 32 указанного порядка под неотложными и экстренными сердечно-сосудистыми заболеваниями понимается острый коронарный синдром (нестабильная стенокардия, инфаркт миокарда) и другие угрожающие жизни состояния.

Согласно пункту 5 стандарта специализированной медицинской помощи при нестабильной стенокардии, остром и повторном инфаркте миокарда (без подъема сегмента ST электрокардиограммы) (утвержден приказом Министерства здравоохранения РФ от 01.07.2015 №405ан) и стандарта специализированной медицинской помощи при остром инфаркте миокарда (с подъемом сегмента ST электрокардиограммы) (утвержден приказом Министерства здравоохранения РФ от 01.07.2015 №404ан) стент для коронарных артерий, выделяющий лекарственное средство, применяется при лечении нестабильной стенокардии и острого инфаркта миокарда.

Предметом договора, для заключения которого проводился электронный аукцион №93/44/318-м. является поставка средств для оказания скорой специализированной медицинской помощи в экстренной или неотложной форме: стентов для коронарных артерий, выделяющих лекарственное средство.

Таким образом, суд отклоняет доводы заявителя о том, что предмет контракта в список, предусмотренный ч.9 ст.37 Закона - 44-ФЗ.

Вопреки доводам заявителя заказчик обоснованно сделал вывод о том, что участник закупки обязан в соответствии с пунктом 2 части 10 статьи 37 Федерального закона предоставить заказчику обоснование, указанное в части 9 статьи 37 Федерального закона, при направлении заказчику подписанного проекта контракта при проведении аукциона.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 168-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.

Судья

Минеев О.А.