Решение от 30 октября 2017 г. по делу № А07-3681/2016

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

450057, Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Октябрьской революции, 63а, тел. (347) 272-13-89,

факс (347) 272-27-40, сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

сайт http://ufa.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А07-3681/16
г. Уфа
31 октября 2017 года
Резолютивная часть решения объявлена 27.10.2017г.

Полный текст решения изготовлен 31.10.2017г.

Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе судьи Решетников С. А., при ведении протокола секретарем Абдуллиной А.Ф., рассмотрев заявление

ООО «Газпром межрегионгаз Уфа» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (ИНН <***>, ОГРН <***>)

третье лицо: индивидуальный предприниматель ФИО2 (ИНН <***>)

о признании недействительными решения и предписания по делу №А-204/10-15,

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО3 по доверенности №518 от 16.12.2016г., ФИО4. по доверенности №522 от 16.12.2016г.;

от ответчика: ФИО5 по доверенности от 10.01.2017г.;

от третьего лица: не явился, извещен надлежащим образом,

установил:

В Арбитражный суд Республики Башкортостан обратилось Общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Уфа» с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан о признании недействительными решения и предписания от 31.12.2015г. по делу №А-204/10-15.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив представленные доказательства, арбитражный суд установил, что в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (далее Управление) поступило обращение индивидуального предпринимателя ФИО2 на действия ООО «Газпром межрегионгаз Уфа», выразившиеся в неправомерном, по мнению предпринимателя, не применении в расчетах с индивидуальным предпринимателем ФИО2 тарифа на газ, предусмотренного для населения (вх. №10531 от 29.07.2015г.).

По результатам рассмотрения жалобы предпринимателя ФИО2, Управлением вынесено решение от 31.12.2015г., в соответствии с которым ООО «Газпром межрегионгаз Уфа» признано нарушившим требования части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Управлением также выдано предписание № 189-204/10-15 от 31.12.2015г., в соответствии с которым Обществу с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Уфа» было предписано в месячный срок с момента получения предписания прекратить выявленные нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», выраженные в злоупотреблении доминирующим положением на рынке поставки газа, путем применения в расчетах за поставленный ИП ФИО2 газ, потребленный заявителем в целях предоставления коммунальных услуг населению, тарифов, установленных для категории «население».

ООО «Газпром межрегионгаз Уфа» (далее Общество) с вынесенными решением и предписанием Управления не согласилось и обжаловало их в судебном порядке. В обоснование заявленных требований Общество указывает, что при заключении договоров поставки газа ИП ФИО2 по всем точкам подключения указано количество газа в разделе «кроме населения». Указанные договоры подписаны сторонами без разногласий и не оспорены ни одной из сторон, в том числе, предпринимателем ФИО2 в части применения оптовой цены за поставляемый газ и порядка определения данной цены. ИП ФИО2 является ресурсоснабжающей организацией по оказанию услуг по теплоснабжению для разных категорий потребителей. ИП ФИО2 осуществляет деятельность по теплоснабжению с использованием арендованного у муниципалитета оборудования инженерно-технической сети, предназначенной для поставки коммунального ресурса (тепла) как физическим, так и юридическим лицам. Предприниматель использует газ в виде топлива для производства тепловой энергии. При этом предприниматель не оказывает услуги по газоснабжению. Цена на газ дифференцируется в зависимости от цели его использования, в связи с чем, используемый в создании ресурса «тепловая энергия» и последующей продажи потребителям – населению, проживающему в многоквартирных жилых домах, индивидуальным предпринимателям, бюджетным организациям, коммерческим организациям, подлежит оплате по оптовым ценам, установленным на газ, заложенный в объеме и по цене в тариф как оптовый, а не для населения.

Управление согласно предоставленным отзывам считает оспариваемые решение и предписание законными и обоснованными, просит в удовлетворении заявленных Обществом требований отказать, поскольку договор поставки газа №67960 от 01.10.2014г. не соответствует действующему законодательству, так как данный договор предусматривает оптовую цену в отношении всех точек поставок потребителя, включая подпадающих под категорию «население» по точкам поставки: ул.Крайняя, д.1; ул.Ленина, д.6; ул.Октябрьская, д.10. В отношении указанных домов ИП ФИО2 являлась исполнителем коммунальных услуг, выполняла функции управляющей организации. В связи с чем, при расчете стоимости газа, принятого ИП ФИО2 для оказания коммунальных услуг непосредственно гражданам, должны применяться тарифы и ставки платы, предусмотренные для граждан, так как конечным потребителем газа опосредовано является население (т.2, л.д.1-4).

Оценив предоставленные документы и доводы сторон, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с ч.1 ст.198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания незаконным решения, действия (бездействия) государственного органа, органа местного самоуправления, иного органа, должностного лица требуется наличие совокупности двух условий: несоответствие оспариваемого решения, действия (бездействия) закону или иному правовому акту и нарушение данным действием (бездействием) прав и охраняемых законом интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Федеральный закон от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее Федеральный закон № 135-ФЗ) формулирует требования для хозяйствующих субъектов при их вступлении в гражданско-правовые отношения с другими участниками гражданского оборота.

В соответствии с п.10 ч.1 ст.10 Федерального закона № 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе, нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

Субъектом правонарушения, предусмотренного ст.10 Федерального закона № 135-ФЗ является хозяйствующий субъект, занимающий доминирующее положение на соответствующем рынке работ (услуг).

В соответствии со ст.5 Федерального закона № 135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):

1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;

2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.

В соответствии с Реестром хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке свыше 35 процентов, ООО «Газпром межрегионгаз Уфа» занимает доминирующее положение на рынке реализации природного газа с долей на рынке в границах Республики Башкортостан 100%.

Как следует из материалов дела, между ООО «Газпром межрегионгаз Уфа» (поставщик) и предпринимателем ФИО2 (покупатель) заключен договор поставки газа № 67960 от 15.10.2014 (далее договор), по условиям которого поставщик обязуется поставлять покупателю газ горючий (природный и/или нефтяной (попутный) и/или сухой отбензиненный, и/или газ из газоконденсатных месторождений), а покупатель принимать (отбирать) газ в согласованных объемах и оплачивать поставляемый газ.

В приложении № 1 к договору стороны определили точки поставки (подключения), расположенные на территории с. Красная Башкирия Абзелиловского района Республики Башкортостан: блочная котельная (ул. Центральная, 18/1), жилые дома (ул. Крайняя, 1; ул. Ленина, 6; ул. Октябрьская, 10), центральная котельная (ул. Центральная, 13).

Примерные объемы поставки по каждой из точек подключения согласованы сторонами в приложении № 2 к договору.

Порядок оплаты газа предусмотрен в п. 5.5 договора, согласно которому покупатель производит расчет за фактический поставленный газ на расчетный счет поставщика в срок до 10 числа месяца следующего за месяцем поставки.

Статьей 18 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации», пунктом 5 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162 (далее Правила № 162) предусмотрено, что поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями.

Договор поставки газа относится к числу публичных. По общему правилу согласно пункту 2 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей.

Договор поставки газа № 67960 от 15.10.2014, который содержит условия приобретения продукта, его цену и порядок расчета, при заключении подписан сторонами договора без разногласий, и в дальнейшем не оспорен ни одной из сторон, в том числе и предпринимателем ФИО2 как в части применения оптовой цены за поставляемый газ, так и порядка определения данной цены.

В заявке на поставку газа при заключении договора предпринимателем ФИО2 по всем точкам подключения указано количество газа в разделе «кроме населения».

Согласно приложенному предпринимателем ФИО2 к заявке на поставку газа в 2015 году договору аренды № 11 от 21.07.2014г. Администрация передала предпринимателю ФИО2 во временное владение и пользование имущественный комплекс, включающий буровые скважины, котельные, водопроводную сеть, канализацию, теплосеть, техника и оборудование, находящийся в муниципальной казне сельского поселения Краснобашкирский сельсовет, для использования в целях хозяйственной деятельности.

Точки подключения, указанные в Приложении № 1 к договору: «жилой дом ул. Крайняя, 1», «жилой дом ул. Ленина, 6» и «жилой дом ул. Октябрьская, 10», являются блочными котельными, которые представляют из себя отдельно стоящие здания, принадлежащие Администрации сельского поселения Краснобашкирский сельсовет муниципального района Абзелиловский район Республики Башкортостан, которые обеспечивают теплом указанные жилые дома и связаны с ними наружными тепловыми сетями.

Указанные блочные котельные при жилых домах содержат признаки централизованных котельных, поскольку, отличительным признаком центральной и автономной (в том числе крышной) котельной является не только количество отапливаемых зданий, но и наличие (отсутствие) наружных тепловых сетей. Блочные котельные не принадлежат к числу инженерного оборудования жилых домов и не являются общедомовым имуществом собственников помещений многоквартирных домов, кроме того, они не являются крышными котельными, то есть не являются источниками выработки тепловой энергии, размещаемыми непосредственно на покрытии жилого или общественного здания или на специально устроенном основании под покрытием указанного здания.

Согласно приказу Минэнерго РФ от 24.03.2003г. № 115 «Об утверждении Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок» котельная – комплекс технологически связанных тепловых энергоустановок, расположенных в обособленных производственных зданиях, встроенных, пристроенных или надстроенных помещениях с котлами, водонагревателями (в т.ч. установками нетрадиционного способа получения тепловой энергии) и котельно-вспомогательным оборудованием, предназначенный для выработки теплоты.

Блочно-модульная котельная – это отдельно стоящая котельная, состоящая из блоков технологического оборудования, размещенных в строительном модуле (пункт 3.1 СП 89.13330.2012 «Свода правил. Котельные установки. Актуализированная редакция СНиП II-35-76», утвержденный приказом Министерства регионального развития РФ от 30.06.2012 № 281).

Предпринимателем ФИО2 с использованием переданного в аренду Администрацией Краснобашкирского сельсовета имущественного комплекса осуществлялось производство тепловой энергии, в последующем поставляемой через систему централизованного отопления в жилые дома и иные объекты, расположенные в селе Красная Башкирия.

Поскольку центральная котельная (ул. Центральная, 13) и три блочные котельные (ул. Крайняя, 1, ул. Ленина, 6, ул. Октябрьская, 10) входят в систему централизованного отопления села Красная Башкирия и не относятся к общему имуществу собственников помещений многоквартирных домов, предприниматель ФИО2 посредством этих котельных обеспечивала производство тепловой энергии, что не является коммунальной услугой по газоснабжению, подлежащей оплате по тарифам для населения.

В данном случае, при поставке газа как на центральную, так и на блочные котельные Общество продает предпринимателю ФИО2 (исполнителю) коммунальный ресурс (газ), - как топливо для производства иной коммунальной услуги (теплоснабжение).

Таким образом, природный газ приобретается не для личного потребления жильцами домов, а для производства тепловой энергии и предоставления жильцам домов услуг по теплоснабжению. Предприниматель ФИО2 предоставляет коммунальную услугу по отоплению, а не по газоснабжению, поскольку при этом населением непосредственно потребляются тепло, оплачиваемое по тарифу на соответствующую коммунально-бытовую услугу.

Предприниматель использует газ в виде топлива для производства тепловой энергии, а газопотребляющее оборудование установлено в отдельно стоящих блочных котельных, которые не являются общедомовым имуществом собственником квартир многоквартирных домов.

По смыслу Правил № 162 в понятие коммунально-бытовых нужд (нужд коммунально-бытовых потребителей) не включается потребление газа ресурсоснабжающими организациями, использующими его для обеспечения населения иными коммунальными ресурсами.

Этот вывод также подтверждается пунктом 2 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 № 1021 (далее – Основные положения № 1021) согласно которому:

розничная цена на газ - цена на газ, реализуемый населению для удовлетворения личных, семейных, домашних и иных нужд (кроме газа для заправки автотранспортных средств), не связанных с осуществлением предпринимательской (профессиональной) деятельности;

регулируемая оптовая цена на газ - утвержденная в установленном порядке цена на газ (или цена на газ, определяемая на основе утвержденной федеральным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов) формулы цены на газ, предусматривающей достижение равной доходности поставок газа на внешний и внутренний рынки и учитывающей стоимость альтернативных видов топлива), по которой он должен реализовываться поставщиками газа (газоснабжающими организациями) непосредственно конечным потребителям, использующим газ в качестве топлива и (или) сырья, или организациям для дальнейшей продажи конечным потребителям.

В этом же пункте Основных положений дан исчерпывающий перечень потребителей, относящихся к категории «население», к которой отнесены лица, приобретающие газ, в том числе исполнители коммунальных услуг, для его использования в котельных всех типов и (или) ином оборудовании для производства электрической и (или) тепловой энергии в целях удовлетворения бытовых нужд жильцов многоквартирных домов, находящихся в общей долевой собственности собственников помещений в указанных многоквартирных домах.

Ресурсоснабжающие организации, использующие свое оборудование и потребляющие газ при производстве иного коммунального ресурса как для населения, так и для иных лиц, не отнесены к указанной категории потребителей.

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.06.2017г. по делу №А07-3283/2015 установлено, что предприниматель ФИО2 не может быть отнесена к категории коммунально-бытовых потребителей ни по центральной, ни по трем блочным котельным, поскольку является коммерческой организацией, использующей газ не для поставки населению, а переработка газа в иной вид энергоресурса происходит не на оборудовании, относящемся к общедомовому имуществу жилых многоквартирных домов, то есть в зоне балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности покупателя газа в целях коммунально-бытового потребления гражданами, проживающими в жилом доме, а на блочных котельных для выработки тепла и горячей воды с целью дальнейшей реализации за плату потребителям – жителям этих домов.

Поставляемый на центральную и блочные котельные природный газ использовался предпринимателем ФИО2 в качестве энергетического ресурса для производства тепловой энергии, в дальнейшем поставляемой посредством системы центрального отопления и наружных тепловых сетей конечным потребителям, в том числе собственникам помещений в многоквартирных домах, находившихся в управлении предпринимателя ФИО2, как исполнителя коммунальных услуг.

Выполнение предпринимателем ФИО2 функций управляющей компании в отношении многоквартирных домов автоматически не исключает возможности осуществления данным лицом деятельности в качестве ресурсоснабжающей организации.

Таким образом, предприниматель ФИО2, являясь ресурсоснабжающей организацией, приобретающей газ в целях его преобразования в иной вид энергоресурса (тепло, горячую воду), фактически использовала газ в коммерческих целях, а цена газа была заложена в стоимость производимых и продаваемых энергоресурсов.

Указанные фактические обстоятельства дела, свидетельствуют об использовании предпринимателем ФИО2 получаемого газа для выработки и поставки коммунального ресурса в рамках осуществляемой хозяйственной деятельности как ресурсоснабжающей организации, в связи с чем, основания для применения в отношении ИП ФИО2 положений п. 2 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 29.12.2000г. №1021, отсутствуют, поскольку указанный пункт содержит исчерпывающий перечень потребителей, относящихся к категории «население», которым газ реализуется по розничной цене, а при определении стоимости газа, поставленного на центральную и блочные котельные предпринимателем ФИО2, подлежат применению значения, указанные в подписанном сторонами акте приема-передачи газа, исчисленные сторонами с учетом оптовых цен на газ.

Указанная правовая позиция содержится в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2016), утвержденной Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016.

На основании изложенного, в действиях ООО «Газпром межрегионгаз Уфа» отсутствует нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования, предусмотренное п.10 ч.1 ст.10 Федерального закона №135-ФЗ.

В соответствии с ч.2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Решение и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан от 31.12.2015года по делу № А-204/10-15 не соответствуют требованиям действующего законодательства и нарушают права и законные интересы заявителя, в связи с чем, они подлежат признанию незаконными и отмене.

Расходы по государственной пошлине, в соответствии со ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на ответчика.

Руководствуясь ст.ст. 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Требование ООО «Газпром межрегионгаз Уфа» (ИНН <***>, ОГРН <***>) удовлетворить.

Решение и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (ИНН <***>, ОГРН <***>) от 31.12.2015года по делу № А-204/10-15 признать недействительным, как несоответствующее Федеральному закону № 135-ФЗ от 26.07.2006года «О защите конкуренции»

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу ООО «Газпром межрегионгаз Уфа» (ИНН <***>, ОГРН <***>) 3000 рублей расходы по уплате госпошлины.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru .

Судья С.А. Решетников