Решение от 6 декабря 2021 г. по делу № А46-1519/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-1519/2021
06 декабря 2021 года
город Омск




Резолютивная часть решения объявлена 29 ноября 2021 года,

Полный текст решения изготовлен 06 декабря 2021 года.


Арбитражный суд Омской области в составе судьи Луговика С.В., при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Хусайновой А.И., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «СтройСервис» (ИНН 7729498517, ОГРН 1167746283308) к бюджетному учреждению города Омска «Управление дорожного хозяйства и благоустройства» (ИНН 5504237696, ОГРН 1135543009799), обществу с ограниченной ответственностью «Завгор» (ИНН 5505214540, ОГРН 1125543042712), при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерного общества банк «Северный морской путь» (ИНН 7750005482, ОГРН 1097711000078), департамента контрактной системы в сфере закупок Администрации города Омска (ИНН 5504221054, ОГРН 1105543030031) о признании незаконным решения о признании участника уклонившимся от заключения контракта, о признании победителем в закупке и об обязании заключить государственный контракт с победителем закупки,

и исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «СтройСервис» (ИНН 7729498517, ОГРН 1167746283308) к бюджетному учреждению города Омска «Управление дорожного хозяйства и благоустройства» (ИНН 5504237696, ОГРН 1135543009799) о признании незаконным решения о признании участника уклонившимся от заключения контракта, о признании победителем в закупке и об обязании заключить государственный контракт с победителем закупки, при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерного общества банк «Северный морской путь» (ИНН 7750005482, ОГРН 1097711000078), департамента контрактной системы в сфере закупок Администрации города Омска (ИНН 5504221054, ОГРН 1105543030031), общества с ограниченной ответственностью «Завгор» (ИНН 5505214540, ОГРН 1125543042712).

при участии в судебном заседании:

от истца – не явились, извещены надлежащим образом;

от бюджетного учреждения города Омска «Управление дорожного хозяйства и благоустройства» – Филимонова О.П. по доверенности от 22.09.2020 № 179 сроком на 1 год;

от общества с ограниченной ответственностью «Завгор» - не явились, извещены надлежащим образом;

от департамента контрактной системы в сфере закупок Администрации г. Омска – не явились, извещены надлежащим образом.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «СтройСервис» (далее - ООО «СтройСервис», общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к бюджетному учреждению города Омска «Управление дорожного хозяйства и благоустройства» (далее - БУ г. Омска «УДХБ», учреждение, ответчик) в котором просило:

1. Признать незаконным решение БУ г. Омска «УДХБ» о признании ООО «СтройСервис» уклонившимся от заключения контракта, оформленное протоколом признания участника уклонившегося от заключения контракта по результатам проведённого открытого конкурса в электронной форме от 19.01.2021, как несоответствующее нормам Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ; услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

2. Признать недействительным открытый конкурс в электронной форме (номер извещения 0152300011920002146), на выполнение работ по комплексному благоустройству сквера в границах улицы 1-я Военная - улицы Кирова - улицы 4-я Рабочая в Октябрьском административном округе города Омска (Реестровый номер 13.2146.20), результаты которого оформлены протоколами от 30.01.2021 и от 19.01.2021.

3. Признать недействительным (ничтожным) государственный контракт от 30.01.2021 № Ф.2020.002146 на выполнение работ по комплексному благоустройству сквера в границах улицы 1-я Военная - улицы Кирова - улицы 4-я Рабочая в Октябрьском административном округе города Омска (Реестровый номер 13.2146.20), заключённый между БУ г. Омска «УДХБ» и ООО «ЗАВГОР» на основании Протокола подведения итогов открытого конкурса в электронной форме от 30.12.2020 № ППИ1.

В порядке восстановления нарушенных прав и законных интересов ООО «СтройСервис» признать ООО «СтройСервис» победителем в закупке 0152300011920002146 и обязать БУ г. Омска «УДХБ» заключить государственный контракт с победителем закупки.

Определением Арбитражного суда Омской области от 15.02.2021 исковое заявление ООО «СтройСервис» принято, возбуждено производство по делу, дело назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании арбитражного суда первой инстанции на 11.03.2021 на 12 час. 50 мин.

Определением Арбитражного суда Омской области от 11.03.2021 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционерное общество банк «Северный морской путь» (далее - АО «СМП БАНК»), департамент контрактной системы в сфере закупок Администрации города Омска (далее - ДКС Администрации г. Омска), общество с ограниченной ответственностью «Завгор» (далее - ООО «Завгор»), рассмотрение дела в судебном заседании отложено на 14.04.2021 на 13 час. 30 мин.

Протокольными определениями Арбитражного суда Омской области от 14.04.2021, от 12.05.2021 и от 02.06.2021 в связи с удовлетворением ходатайства ответчика об отложении судебного заседания, рассмотрение дела в судебном заседании отложено на 21.07.2021 на 14 час. 50 мин.

Определением Арбитражного суда Омской области от 21.07.2021 к участию в деле в качестве второго ответчика (соответчика) привлечено ООО «Завгор» и исключено из числа третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, дела № А46-1519/2021 и № А46-1521/2021 объединены в одно производство для совместного рассмотрения за номером А46-1519/2021, рассмотрение дела в судебном заседании отложено на 17.08.2021 в 14 час. 50 мин.

Протокольными определениями Арбитражного суда Омской области от 17.08.2021, 14.09.2021 и 07.10.2021 судебное разбирательство дела отложено на 25.10.2021 на 14 час. 45 мин.

Определением Арбитражного суда Омской области от 12.10.2021 изменена дата судебного заседания на 20.10.2021 на 14 час. 45 мин.

Протокольным определением Арбитражного суда Омской области от 20.10.2021 судебное заседание отложено на 29.11.2021 на 15 час. 10 мин.

В судебном заседании, состоявшемся 29.11.2021, представитель БУ г. Омска «УДХБ» возражал относительно обоснованности заявленных требований.

Истец, ДСК Администрации г. Омска, АО «СМП Банк» и ООО «Завгор» не явились, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

Учитывая надлежащее извещение ООО «СтройСервис», ДСК Администрации г. Омска, АО «СМП Банк» и ООО «Завгор» о времени и месте рассмотрения дела, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в их отсутствие по имеющимся доказательствам.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Как указывает истец, ООО «СтройСервис» является участником открытого конкурса в электронной форме (номер извещения 0152300011920002146), заявка которого признана соответствующей положениям аукционной документации.

По результатам рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме конкурсной комиссией принято решение о присвоении первого порядкового номера заявке ООО «СтройСервис» с целью заключения государственного контракта на выполнение работ по комплексному благоустройству сквера в границах улицы 1-я Военная - улицы Кирова - улицы 4-я Рабочая в Октябрьском административном округе города Омска (Реестровый номер 13.2146.20).

Истец подписал проект контракта электронной подписью и разместил (прикрепил) банковскую гарантию, посредством функционала электронной площадки направил данные документы через оператора электронной площадки заказчику (БУ г. Омска «УДХБ»).

Заказчик 19.01.2021 направил ООО «СтройСервис» протокол о признании участника уклонившимся от заключения контракта по закупке 0152300011920002146.

Согласно протоколу от 19.01.2021 основанием, для признания заявителя уклонившимся стало несоответствие банковской гарантии от 18.01.2021 № 0030.012021ЭБГ, выданной АО «СМП Банк», условиям, указанным в частях 2 и 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ, и требованиям, содержащимся в конкурсной документации.

Между БУ г. Омска «УДХБ» и ООО «Завгор» (вторым участником закупки) заключен государственный контракт от 30.01.2021 № Ф.2020.002146 на выполнение работ по комплексному благоустройству сквера в границах улицы 1-я Военная - улицы Кирова - улицы 4-я Рабочая в Октябрьском административном округе города Омска (реестровый номер «13.2146.20»).

Не согласившись с опубликованным протоколом от 19.01.2021 о признании участника уклонившимся от заключения контракта по закупке 0152300011920002146, полагая, что процедура торгов нарушена, государственный контракт от 30.01.2021 № Ф.2020.002146 не является действительным, ООО «СтройСервис» обратилось в суд с соответствующим исковым заявлением.

Проанализировав материалы дела в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимая во внимание доводы и возражения лиц, участвующих в деле, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении заявленных ООО «СтройСервис» требований, исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 2, части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов; такая защита является задачей судопроизводства в арбитражных судах. Способы защиты гражданских прав определены законом в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьёй 447 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не вытекает из существа договора, договор может быть заключён путём проведения торгов.

Согласно статье 448 Гражданского кодекса Российской Федерации в открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть опубликовано организатором не позднее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, об их предмете, о существующих обременениях продаваемого имущества и о порядке проведения торгов, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов.

Выигравшим торги на аукционе признаётся лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия (абзац второй пункта 4 статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Споры о признании торгов недействительными рассматриваются по правилам, предусмотренным для признания недействительными оспоримых сделок (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.12.2010 № 7781/10).

Торги являются способом заключения договора, а признание торгов недействительными влечёт недействительность договора, заключённого с лицом, выигравшим торги. По этой причине предъявление требования о признании недействительными торгов означает также предъявление требования о недействительности сделки, заключённой по результатам торгов, и применении последствий её недействительности.

Как следствие, такой спор не может рассматриваться без участия победителя торгов в качестве соответчика (в рассматриваемом случае ООО «Завгор»).

Пунктом 1 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что торги, проведённые с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

По смыслу данной нормы права основанием для признания торгов недействительными может служить не всякое формальное нарушение, а лишь имеющее существенное влияние на результат торгов и находящееся в причинной связи с ущемлением прав и законных интересов истца.

В соответствии с частью 1 статьи 54.1 Закона № 44-ФЗ под открытым конкурсом в электронной форме понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путём размещения в единой информационной системе извещения о проведении открытого конкурса в электронной форме и конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования.

Согласно части 1 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем электронной процедуры, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником этой процедуры, заявка которого на участие в этой процедуре признана соответствующей требованиям, установленным документацией и (или) извещением о закупке.

В силу частей 3, 4 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица, либо протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя такого аукциона, в котором победитель аукциона указывает замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим извещению о проведении такого аукциона, документации о нём и своей заявке на участие в таком аукционе, с указанием соответствующих положений данных документов.

На основании части 3 статьи 96 Закона № 44-ФЗ исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счёт, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

Контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения его исполнения в соответствии с требованиями упомянутого закона (часть 4 статьи 96 Закона № 44-ФЗ).

Частью 1 статьи 45 Закона № 44-ФЗ установлено, что заказчики в качестве обеспечения заявок и исполнения контрактов принимают банковские гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации.

В силу части 2 статьи 45 Закона № 44-ФЗ банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать:

1) сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных частью 15 статьи 44 настоящего Федерального закона случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьёй 96 настоящего Федерального закона;

2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;

3) обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;

4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счёт, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;

5) срок действия банковской гарантии с учётом требований статей 44 и 96 настоящего Федерального закона;

6) отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта;

7) установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

В случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счёта гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии (часть 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии с частью 6 статьи 45 Закона № 44-ФЗ основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:

1) отсутствие информации о банковской гарантии в предусмотренных настоящей статьёй реестрах банковских гарантий;

2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 настоящей статьи;

3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

На основании части 5 статьи 96 ФЗ № 44-ФЗ участник признаётся уклонившимся от заключения контракта в связи с непредоставлением обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта.

Как следует из материалов дела, протоколом от 19.01.2021 общество признано уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения электронного аукциона. Представленная в качестве обеспечения исполнения контракта банковская гарантия от 18.01.2021 № 0030.012021ЭБГ признана не соответствующей условиям, указанным в частях 2 и 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ, и требованиям, содержащимся в конкурсной документации, на основании следующего:

1) частью 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ установлено, что в случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счёта гаранта. При этом указанной нормой установлено единственное отлагательное условие неприменения указанных действий - если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия гарантии.

Подпунктом 8 пункта 6.1.5 конкурсной документации предусмотрено обязательное включение в банковскую гарантию условия о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счёта гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия гарантии, соответствующее требованиям части 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ. В извещении об осуществлении закупки и проекте контракта не предусмотрено право на бесспорное списание денежных средств заказчиком.

При этом в представленной банковской гарантии предусмотрено дополнительное отлагательное условие неприменения бесспорного списания денежных средств: «гарант соглашается, что бенефициар имеет право на бесспорное списание денежных средств со счёта гаранта, если гарантом в срок не более чем 5 (пять) рабочих дней не исполнено требование бенефициара об уплате денежной суммы по гарантии, направленное до окончания срока действия настоящей гарантии. Условие, установленное настоящим пунктом, применяется, если в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, заключаемого с принципалом, предусмотрено соответствующее право заказчика (бенефициара) по контракту».

Заказчик пришёл к выводу о том, что представленная банковская гарантия от 18.01.2021 содержит условие, не предусматривающее право заказчика на бесспорное списание денежных средств, что не соответствует требованиям части 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ и подпункту 8 пункта 6.1.5 конкурсной документации;

2) в соответствии со статьёй 45 Закона № 44-ФЗ надлежащее исполнение бенефициарам своего права требования по банковской гарантии является направление требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии до окончании срока действия банковской гарантии. В представленной банковской гарантии содержится пункт 2 «настоящая банковская гарантия вступает в силу с 18.01.2021 и действует по 01.02.2022 включительно. Оригинал требования бенефициара об уплате денежной суммы и (или) её части по настоящей банковской гарантии, далее именуемого «требование по банковской гарантии», должен быть представлен гаранту по 01.02.2022 включительно», из которого следует, что в случае получения гарантом требования после истечения срока действия гарантии, которое направлено заказчиком до истечения такого срока, исключается исполнение гарантом своих обязательств по гарантии, что фактически лишает заказчика права на получение выплат, предусмотренных положениями Закона № 44-ФЗ.

Как указало учреждение, исходя из совокупности требований пункта 2 статьи 194 и пункта 2 статьи 374 Гражданского кодекса Российской Федерации, отправленные бенефициаром требования по банковской гарантии посредством организации связи в срок действия гарантии должны быть приняты и рассмотрены гарантом, даже если получены им за пределами срока действия гарантии.

При этом установление в банковской гарантии положения, что требование платежа по гарантии должно быть получено гарантом до истечения срока действия банковской гарантии, ведёт к сокращению времени на подготовку заказчиком такого требования и направления его банку-гаранту, поскольку в данном случае также необходимо учитывать сроки на получение такого требования банком.

Поскольку победитель открытого конкурса в электронной форме не представил заказчику обеспечение исполнения контракта, отвечающее нормам действующего законодательства, общество признано уклонившимся от заключения контракта.

Исследовав материалы дела, суд приходит к выводу о том, что указание в банковской гарантии на реализацию права на бесспорное списание одновременно в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), не является правомерным, не соответствует Закону № 44-ФЗ, исходя из следующего.

Согласно подпункту 8 пункта 6.1.5 конкурсной документации на закупку работ по комплексному благоустройству сквера в границах улицы 1-я Военная - улицы Кирова - улицы 4-я Рабочая в Октябрьском административном округе города Омска банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счёта гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии.

Таким образом, право, предусмотренное частью 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ, заказчик реализовал, установив в аукционной документации требование к банковской гарантии, представляемой в качестве обеспечения контракта.

При этом в проекте контракта требование к банковской гарантии, представляемой в качестве обеспечения контракта, в частности, условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счёта гаранта, не предусмотрено.

В извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме для закупки № 0152300011920002146 в части обеспечения исполнения контракта указано только, что порядок обеспечения исполнения контракта, требования к обеспечению, информация о банковском сопровождении контракта определяются согласно пункту 6.1 конкурсной документации.

Таким образом, проектом контракта, извещением об осуществлении закупки с учётом отсылочных положений извещения прямо не установлено право заказчика на бесспорное списание.

Соответственно, условиями открытого конкурса в электронной форме определено, что в случае представления в качестве обеспечения исполнения контракта банковской гарантии такая гарантия должна содержать безусловное положение о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счёта гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии. Каких-либо отлагательных условий реализации такого права условиями проведения конкурса не предусмотрено.

Согласно пункту 12 банковской гарантии от 18.01.2021 гарант соглашается, что бенефициар имеет право на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем 5 (пять) рабочих дней не исполнено требование бенефициара об уплате денежной суммы по гарантии, направленное до окончания срока действия настоящей гарантии. Условие, установленное настоящим пунктом, применяется, если в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, заключаемого с принципалом, предусмотрено соответствующее право заказчика (бенефициара) по контракту.

Согласно пункту 2 статьи 1, статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации указывает, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нём слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путём сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Исходя из буквального толкования пункта 12 банковской гарантии от 18.01.2021, право на бесспорное списание денежных средств со счёта гаранта обусловлено (отлагательное условие) наличием такого требования одновременно в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта.

Довод ООО «СтройСервис» о том, что по смыслу пункта 12 банковской гарантии право заказчика на бесспорное списание применяется в случае наличия такого условия как в извещении, так и в документации или контракте, судом отклоняется как не соответствующий материалам дела.

В пункте 12 банковской гарантии установлено, что право заказчика на бесспорное списание акцептуется гарантом, если в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, заключаемого с принципалом, предусмотрено соответствующее право заказчика (бенефициара) по контракту.

Использование в пункте 12 банковской гарантии слов «если в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, заключаемого с принципалом, предусмотрено соответствующее право заказчика (бенефициара) по контракту» применительно к согласию гаранта на право заказчика на бесспорное списание денежных средств, указывает на то, что гарант согласен на бесспорное списание средств исключительно в случае закрепления такого права «в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, заключаемого с принципалом», в ином случае гарант отказывает в праве заказчика на бесспорное списание денежных средств.

Конструкция пункта 12 банковской гарантии с использованием слова «если» указывает на то, что исполнение реализации права заказчика на бесспорное списание средств поставлено в зависимость от наступления совокупности обстоятельств, перечисленных после указанного слова, то есть в случае закрепления такого права одновременно «в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, заключаемого с принципалом».

Таким образом, в спорной банковской гарантии право заказчика на бесспорное списание денежных средств со счёта гаранта поставлено в прямую зависимость от соблюдения заказчиком безальтернативного условия о том, что это право должно быть предусмотрено не только извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, но и проектом контракта, заключаемого с принципалом.

При этом проект контракта, изначально размещённый в составе конкурсной документации, не содержал условия о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счёта гаранта, не содержал такого условия и проект контракта, направленный заказчиком для подписания победителю конкурса.

Ссылка на то, что в банковской гарантии был дословно воспроизведён текст части 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ, отклоняется, поскольку формулировка приведённой нормы не может быть применена при реализации конкретного права заказчика в условиях банковской гарантии. Условие банковской гарантии должно предусматривать особенности проводимой закупочной процедуры.

Выводы суда соответствуют правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 10.08.2021 № 307-ЭС21-12571 по делу № А56-49631/2020.

Доводы ООО «СтройСервис» со ссылкой на заключение специалиста № 20-04/2021 признаны судом несостоятельными.

Между тем выводы ответчика о несоответствии банковской гарантии требованиям статьи 45 Закона № 44-ФЗ, 194, 374 ГК РФ признаны судом необоснованными, исходя из следующего.

В соответствии с частью 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ надлежащее исполнение бенефициарам своего права требования по банковской гарантии является направление требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии до окончании срока действия банковской гарантии.

Согласно пункту 2 банковской гарантии от 18.01.2021 настоящая банковская гарантия вступает в силу с 18.01.2021 и действует по 01.02.2022 включительно. Оригинал требования бенефициара об уплате денежной суммы и (или) её части по настоящей банковской гарантии, далее именуемого «требование по банковской гарантии», должен быть представлен гаранту по 01.02.2022 включительно.

В соответствии с пунктом 6 банковской гарантии требование по банковской гарантии и приложенные к нему документы должны быть оформлены на бумажном носителе или в форме электронного документа и подписаны уполномоченным лицом, действующим от имени бенефициара. Документы, оформленные на бумажном носителе, должны быть также скреплены печатью бенефициара, требование по банковской гарантии и приложенные к нему документы, оформленные на бумажном носителе, должны быть представлены по адресу места нахождения гаранта, указанному в преамбуле настоящей банковской гарантии. Требование по банковской гарантии и приложенные к нему документы, оформленные в виде электронного документа, должны быть подписаны усиленной квалифицированной подписью уполномоченного лица, действующего от имени бенефициара, и направлены на электронный адрес гаранта в сети интернет - bgelectro@smpbank.ru. Требование по банковской гарантии должно быть представлено гаранту до истечения срока действия настоящей банковской гарантии.

Проанализировав положения статей 165.1, 194, 368, 369 и 374 Гражданского кодекса Российской Федерации и принимая во внимание правовую позицию Верховного Суда Российской Федерации, изложенную в пункте 4 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утверждённого Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 05.06.2019, согласно которой требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определённого в гарантии срока и считается представленным своевременно, если оно направлено гаранту в пределах срока действия гарантии, суд учитывает то обстоятельство, что спорное условие банковской гарантии не содержит условия именно получения гарантом требования бенефициара до окончания срока гарантии (определения Верховного Суда Российской Федерации от 16.06.2020 № 305-ЭС20-8249 по делу № А70-153432/2019, от 12.07.2021 № 304-ЭС21-10123 по делу № А46-15281/2020).

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области в своём решении от 27.01.2021 № 055/06/83.2-71/2021 верно отметила, что совокупность условий банковской гарантии свидетельствует о том, что используемые в банковской гарантии слова «направлено», «предъявлено», «представлено» в данном конкретном случае имеют одинаковое значение, соответствующее требованиям статьи 45 Закона № 44-ФЗ, что свидетельствует о необоснованности принятого заказчиком решения, оформленного протоколом от 19.01.2021, в данной части.

Вместе с тем, учитывая, что банковская гарантия не соответствует части 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ, требованиям, содержащимся в конкурсной документации, у ответчика имелись предусмотренные пунктом 6 статьи 45 Закона № 44-ФЗ основания для отказа в принятии представленной банковской гарантии, а также для принятия на основании части 5 статьи 96 Закона № 44-ФЗ спорного решения, оформленного протоколом от 19.01.2021.

При таких обстоятельствах требования истца о признании незаконным решения БУ г. Омска «УДХБ» от 19.01.2021 о признании ООО «СтройСервис» уклонившимся от заключения контракта не подлежат удовлетворению.

Исходя из установленных по делу обстоятельств и представленных лицами, участвующими в деле доказательств, основания для удовлетворения требований о признании недействительным открытого конкурса в электронной форме (номер извещения 0152300011920002141) и государственного контракта от 30.01.2021 № Ф.2020.002141 на выполнение работ по комплексному благоустройству сквера в границах улицы 1-я Военная - улицы Кирова - улицы 4-я Рабочая в Октябрьском административном округе города Омска (реестровый номер «13.2146.20»), заключённого между БУ г. Омска «УДХБ» и ООО «Завгор», о восстановлении нарушенных прав и законных интересов ООО «СтройСервис» о признании ООО «СтройСервис» победителем в закупке 0152300011920002146 и обязании БУ г. Омска «УДХБ» заключить государственный контракт с победителем закупки, отсутствуют.

Иные возражения истца не могут быть признаны судом обоснованными, поскольку сводятся к несогласию с позицией ответчика в отсутствие обоснованных аргументов и доказательств.

В главе 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определён общий порядок разрешения вопросов о судебных расходах. Согласно статье 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

В порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с отказом в удовлетворении исковых требований судебные расходы по уплате государственной пошлины возлагаются на истца.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью «СтройСервис» (ИНН 7729498517, ОГРН 1167746283308) отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, Омская область, город Омск, улица 10 лет Октября, дом 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, Тюменская область, город Тюмень, улица Ленина, дом 74) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копия настоящего решения на бумажном носителе может быть направлена в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручена под расписку.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ruв информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».


Судья С.В. Луговик