Решение от 17 марта 2020 г. по делу № А10-2/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А10-2/2020
17 марта 2020 года
г. Улан-Удэ


Резолютивная часть решения объявлена 10 марта 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 17 марта 2020 года.

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Логиновой Н.А., при ведении протокола секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Бурятия (1050302662288, <***>) о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Компания «Шаттл-И» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности, установленной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в заседании:

от заявителя - ФИО2, представителя по доверенности от 25.12.2019, диплом о высшем юридическом образовании от 22.06.2004 № 1114,

от ответчика - не явился, извещен надлежащим образом,

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Бурятия (далее – Управление, административный орган, заявитель) обратилось в суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Компания «Шаттл-И» (далее – ООО «Компания «Шаттл-И») к административной ответственности, установленной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

В судебных заседаниях 28 февраля 2020 года, 06 марта 2020 года судом объявлялся перерыв до 15 часов 20 минут 10 марта 2020 года, о чем информация размещена на информационном ресурсе «Картотека арбитражных дел».

Ответчик в судебное заседание не явился, будучи надлежащим образом извещенным о времени и месте рассмотрения дела, направил в суд пояснения.

Суд, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенного ответчика.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленное требование. Пояснил, что Управлением Роспотребнадзора по Республике Бурятия в период с 26 по 29 декабря 2019 года проведена внеплановая выездная проверка в отношении ООО «Компания «Шаттл-И», осуществляющего деятельность по адресам: <...>/1, ул. Сахъяновой, 7Б/5. По результатам проверки установлено нарушение требований законодательства в сфере технического регулирования, выразившееся в реализации по адресам проспект Автомобилистов 4А/1, ТРЦ Capital Mall, магазин табачных изделий «Smoky market» некурительной никотинсодержащей продукции торговой марки «LYFT» в количестве 27 упаковок 8 наименований, ФИО3, 7Б/5, магазин табачных изделий «Табак», 42 упаковок некурительных никотиновых пэков «LYFT», производства Фидлер и ФИО4 Стеналдерсгатан 23 Бокс 9041 200 39 Мальме, Швеция. Импортер: АО «Мумт», Россия, Москва, ул. Крылатская, дом 17, корпус 2., без документов, удостоверяющих ее качество и безопасность, без документов, обеспечивающих прослеживаемость продукции. Указанная продукция представляет собой некурительную никотинсодержащую смесь без содержания табака, без дыма, не относящуюся к лекарственным средствам. В состав каждого наименования продукции входит никотин. Поскольку некурительная никотинсодержащая смесь без содержания табака является пищевой продукцией, документами ее сопровождающими и свидетельствующими об оценке соответствия продукции, являются свидетельство о государственной регистрации продукции или декларации о соответствии. Кроме того, пищевая продукция подлежит маркировке единым знаком общения продукции на рынке Союза. Вместе с тем, в нарушение требований Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции», утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880, ООО «Компания «Шаттл-И» документы об оценке соответствия, товаросопроводительные документы в ходе проверки не представлены. Поскольку оборот указанной продукции создает риск причинения вреда здоровью или угрозу жизни ее покупателя, действия предпринимателя подлежат квалификации по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ. Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, предусматривает не только факт реализации продукции, не соответствующей техническим регламентам, но и ее хранение. С учетом изложенного считает, что имеются основания для привлечения предпринимателя к административной ответственности. В ходе проверки не представлены документы, свидетельствующие о списании либо о возврате продукции поставщику, которые с очевидностью свидетельствовали бы о самостоятельном изъятии из оборота некурительной никотиносодержащей продукции. Также указал на соблюдение процедуры проведения проверки, составления протокола об административном правонарушении. Положения Закона 294-ФЗ не содержат норм, исключающих возможность осмотра производственных объектов должностными лицами органа государственного контроля. Осмотр является одним из видов мероприятия по контролю. Обязательность проведения во время проверки осмотра принадлежащих обществу территорий как меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении Законом 294-ФЗ не предусмотрена. В данном случае, изъятие продукции произведено в целях пресечения административного правонарушения в рамках применения мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении.

Из пояснений ответчика следует, что в действиях ООО «Компания «Шаттл-И» отсутствует состав вменяемого правонарушения, поскольку отсутствие у продавца декларации о соответствии не нарушает требований ТС TP 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", так как данный регламент не возлагает на последнего обязанность по получению декларации о соответствии при реализации ЛИФТ. Обязанность продавца осуществлять реализацию ЛИФТ при наличии декларации предусмотрена другим нормативным актом, а именно - Правилами продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 г. № 55. Обязанность по декларированию выпускаемой в Таможенный союз продукции лежит на импортере. Действия продавца следовало квалифицировать по статье 14.45 КоАП РФ. В действиях общества отсутствует вина в совершении правонарушения.

Суд, изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, установил следующее.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц ООО «Компания «Шаттл-И» зарегистрировано в качестве юридического лица 09 февраля 2001 года за основным государственным регистрационным номером <***>.

На основании приказа руководителя Роспотребнадзора от 25 декабря 2019 года № 1053, изданного в связи с поручением Председателя Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2019 года № ДМ-П12-11271, Управлением Роспотребнадзора по Республике Бурятия вынесены распоряжения от 26 декабря 2019 года № 587, 584 о проведении в отношении ООО «Компания «Шаттл-И» внеплановой выездной проверки (л.д. 10,12).

В период с 26 декабря 2019 года по 29 декабря 2019 года, в ходе проведения внеплановой выездной проверки в отношении ООО «Компания «Шаттл-И», осуществляющего деятельность по розничной торговле табачными изделиями в магазине табачных изделий «Smoky market», расположенном по адресу: Республика Бурятия, г. Улан-Удэ, Автомобилистов 4А/1, ТРЦ Capital Mall, магазине табачных изделий «Табак», расположенном по адресу: <...>/5 выявлено нарушение законодательства в сфере технического регулирования, а именно:

- по адресу проспект Автомобилистов 4А/1, ТРЦ Capital Mall, магазин табачных изделий «Smoky market» осуществлялась реализация некурительной никотинсодержащей продукции торговой марки «LYFT» в количестве 16 упаковок 4-х наименований:

1. Lyft Ice Cool - 3 упаковки (пo 24 порции, вес: 16,8гр.). Производитель: Фидлер и ФИО4 Стеналдерсгатон, 23, бокс 904120039, Мальме, Швеция. Импортер: АО «Мумт», Россия, Москва, ул. Крылатская, дом 17, корпус 2. Дата изготовления: 18.02.2019.

2. Lyft (Лифт Фриз) - 2 упаковки (по 24 порции, вес: 16,8 гр.). Производитель: Фидлер и ФИО4 Стеналдерсгатон 23 бокс 904120039 Мальме, Швеция. Импортер: АО «Мумт», Россия, Москва, ул. Крылатская, дом 17, корпус 2. Дата изготовления: 26.06.2019

3. Lyft (Лифт Полар Минт) - 7 упаковок (по 24 порции, вес: 16,8гр.) Производитель: Фидлер и ФИО4 Стеналдерсгатон 23 бокс 904120039 Мальме, Швеция. Импортер: АО «Мумт», Россия, Москва, ул. Крылатская, дом 17, корпус 2. Дата изготовления: 14.07.2019

4. Lyft Минт —4 упаковки (по 24 порции, вес: 16,8гр.) Производитель: Фидлер и ФИО4 Стеналдерсгатон 23 бокс 904120039 Мальме, Швеция. Импортер: АО «Мумт», Россия, Москва, ул. Крылатская, дом 17, корпус 2. Дата изготовления: 14.07.2019.

5. Corvus Hulk Feijor - 2 упаковки по 11 гр. Производитель: 1235515, ООО «Корвус» России, <...> этаж, помещение 10. Фактический адрес: 141401, <...> Дата изготовления: 01.10.2019. Срок годности: 12 месяцев от даты изготовления при температуре от +4 до +8, 6 месяцев от даты изготовления при температуре от +9 до +25

7. Corvus Flash Orange - 2 упаковки по 11 гр. Производитель: 1235515, ООО «Корвус» России, <...> этаж, помещение 10. Фактический адрес: 141401, <...> Дата изготовления: 05.10.2019. Срок годности: 12 месяцев от даты изготовления при температуре от +4 до +8, 6 месяцев от даты изготовления при температуре от +9 до +25.

8. Corvus Logan Melon, 2 упаковки по 11 гр. Производитель:1235515, ООО «Корвус» России, <...> этаж, помещение 10. Фактический адрес: 141401, <...> Дата изготовления: 10.11.2019 Срок годности: 12 месяцев от даты изготовления при температуре от +4 до +8, 6 месяцев от даты изготовления при температуре от +9 до +25.

9. Corvus Strong Menthol - 5 упаковок no 11 гр. Производитель: 1235515, ООО «Корвус» России, <...> этаж, помещение 10. Фактический адрес: 141401, <...>. Дата изготовления: 08.08.2019. Срок годности: 12 месяцев от даты изготовления при температуре от +4 до +8; 6 месяцев от даты изготовления при температуре от +9 до +25;

- по адресу ФИО3, 7Б/5, магазин табачных изделий «Табак» на момент осмотра 26.12.2019 выявлено 42 упаковки некурительных никотиновых пэков «LYFT», производства Фидлер и ФИО4 Стеналдерсгатан 23 Бокс 9041 200 39 Мальме, Швеция. Импортер: AO «Мумт», Россия, Mocквa, ул. Крылатская, дом 17, корпус 2, следующих видов:

1 LYFT MINT SLIM EASY ЛИФТ МИНТ СЛИМ МЯГКИЙ. Никотиновые порции, не содержащие табака, в количестве 6 упаковок (по 24 порции в каждой). Хранение осуществлялось в полимерной бесцветной упаковке круглой формы с зеленой полоской в количестве 144 порций.

2 LYFT POIAR MINT SLIM MEDIUM ЛИФТ ПОЛАР МИНТ СЛИМ МЕДИУМ. Никотиновые порции, не содержащие табака, в количестве 18 упаковок (по 24 порции в каждой). Хранение осуществлялось в полимерной бесцветной упаковке круглой формы с бирюзовой полоской в количестве 432 порций.

3 LYFT ICE COOL SLIM STRONG ЛИФТ АЙС КУЛ СЛИМ СТРОНГ. Никотиновые порции, не содержащие табака, в количестве 10 упаковок (по 24 порции в каждой). Хранение осуществлялось в полимерной бесцветной упаковке круглой формы с красно-голубой полоской в количестве 240 порций.

4 LYFT FREEZE SLIM X-STRONG ЛИФТ ФРИЗ СЛИМ ИКС-СТРОНГ. Никотиновые порции, не содержащие табака, в количестве 8 упаковок (по 24 порции в каждой). Хранение осуществлялось в полимерной бесцветной упаковке круглой формы с красно-серой полоской в количестве 192 порций.

Вышеуказанная продукция представляет собой никотинсодержащий продукт без содержания табака, без дыма, не относящейся к лекарственным средствам. В состав каждого наименования вышеуказанной продукции входит никотин.

ООО «Компания «Шаттл-И» документы об оценке соответствия (декларации о соответствии), подтверждающие безопасность вышеуказанной некурительной никотинсодержащей продукции, товаросопроводительные документы, обеспечивающие прослеживаемость данной продукции, не представлены.

По результатам проверки составлены акты проверок от 29 декабря 2019 года №587, 584 (л.д.14, 21).

Выявленный товар изъят административным органом по протоколам изъятия из оборота товаров (вещей) от 26 декабря 2019 года (л.д.40, 43).

30 декабря 2019 года специалистом-экспертом отдела надзора по гигиене питания, гигиене детей и подростков, регистрации и лицензирования Управления Роспотребнадзора по Республике Бурятия ФИО5, в присутствии представителя ООО «Компания «Шаттл-И», составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ (л.д.24-27).

На основании части 3 статьи 23.1 и части 1 статьи 28.8 КоАП Российской Федерации, статьи 202 АПК Российской Федерации Управление Роспотребнадзора обратилось в суд с заявлением о привлечении ООО «Компания «Шаттл-И» к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 КоАП Российской Федерации.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы заявителя и лица привлекаемого к административной ответственности, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно части 2 статьи 206 АПК Российской Федерации по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно статье 28.3 КоАП протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных настоящим Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 настоящего Кодекса, в пределах компетенции соответствующего органа (часть 1).

Перечень должностных лиц, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии с частями 1, 2 и 3 данной статьи, устанавливается соответственно уполномоченными федеральными органами исполнительной власти и уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в соответствии с задачами и функциями, возложенными на указанные органы федеральным законодательством (часть 4).

Так, в соответствии с частью 1 статьи 23.49 КоАП Российской Федерации федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий федеральный государственный надзор в области защиты прав потребителей, рассматривает дела об административных правонарушениях, предусмотренных, в том числе, частями 1 и 2 статьи 14.43 Кодекса.

Из Перечня должностных лиц Роспотребнадзора и его территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях, утвержденного приказом Роспотребнадзора от 09.02.2011 № 40, следует, что протоколы об административных правонарушениях вправе составлять специалисты-эксперты территориальных отделов управлений Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по субъектам Российской Федерации.

Следовательно, протокол об административном правонарушении от 30 декабря 2019 года № 855 составлен уполномоченным на совершение таких процессуальных действий должностным лицом.

В соответствии с частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 настоящего Кодекса влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Согласно части 2 статьи 14.43 Кодекса действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц -от трехсот тысяч до шестисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

В пункте 1 статьи 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (далее - Закон N 184-ФЗ) предусмотрено, что со дня вступления в силу настоящего Федерального закона впредь до вступления в силу соответствующих технических регламентов требования к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению только в части, соответствующей целям, в том числе: защиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей, в том числе потребителей.

Состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 данной статьи, образуют нарушения изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующие таким требованиям.

Таким образом, объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, состоит в нарушении изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиям к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, повлекшим причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

В силу положений пункта 1 статьи 7 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее – Закон № 2300-1) потребитель имеет право на то, чтобы товар (работа, услуга) при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки и утилизации был безопасен для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды, а также не причинял вред имуществу потребителя.

Требования, которые должны обеспечивать безопасность товара (работы, услуги) для жизни и здоровья потребителя, окружающей среды, а также предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке.

Общие требования к обеспечению качества и безопасности пищевых продуктов при их реализации определены Федеральным законом от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" (Закон N 29-ФЗ), в соответствии с положениями которого, при реализации пищевых продуктов граждане (в том числе индивидуальные предприниматели) и юридические лица обязаны соблюдать требования государственных стандартов, санитарных правил и норм.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона N 29-ФЗ, не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые не соответствуют требованиям нормативных документов; имеют явные признаки недоброкачественности, не вызывающие сомнений у представителей органов, осуществляющих государственный надзор в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов (далее - органы государственного надзора) при проверке таких продуктов, материалов и изделий; не соответствуют представленной информации и в отношении которых имеются обоснованные подозрения об их фальсификации; не имеют установленных сроков годности (для пищевых продуктов, материалов и изделий, в отношении которых установление сроков годности является обязательным) или сроки годности которых истекли; не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации.

Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 утвержден технический регламент Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (ТР ТС 021/2011).

В соответствии с частью 1 статьи 3 ТР ТС 021/2011 объектами технического регулирования настоящего технического регламента являются: пищевая продукция; связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации.

Согласно статье 4 ТР ТС 021/2011, безопасность пищевой продукции - состояние пищевой продукции, свидетельствующее об отсутствии недопустимого риска, связанного с вредным воздействием на человека и будущие поколения.

Как следует из материалов дела, при проведении 26 декабря 2019 года проверки принадлежащих ООО «Компания «Шаттл-И» торговых точек установлен оборот некурительной никотиносодержащей продукции без документов, удостоверяющих ее качество и безопасность, без документов, обеспечивающих прослеживаемость продукции.

Согласно статье 4 ТР ТС 021/2011, пищевая продукция - продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье.

Таким образом, любая продукция, применяемая путем жевания, рассасывания (за исключением продукции, зарегистрированной в качестве лекарственных средств), в том числе содержащая никотин, является пищевой продукцией и, соответственно является объектом технического регулирования и должна соответствовать требованиям ТР ТС 021/2011.

Аналогичная позиция отражена в письме Евразийской экономической комиссии от

20 декабря 2019 года № НВ-3122/1 «О никотинсодержащей продукции».

Таким образом, на такие изделия, как некурительная никотиносодержащая продукция, распространяется действие технического регламента Таможенного союза, поскольку такое изделие является пищевой продукцией, в силу того что применяется путем жевания, рассасывания, то есть применяется во внутрь организма, и при ее выпуске в обращение она должна сопровождаться документами об оценке соответствия (свидетельство о государственной регистрации продукции или декларация о соответствии) и маркироваться единым знаком обращения продукции на рынке Союза.

Статьей 5 ТР ТС 021/2011 установлено, что пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется (пункт 1).

Пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего технического регламента, иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза (пункт 2).

Пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции (Пункт 3).

В соответствии с частью 1 статьи 21 ТР ТС 021/2011 оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции, за исключением пищевой продукции, указанной в части 3 настоящей статьи, требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в формах:

1) подтверждения (декларирования) соответствия пищевой продукции;

2) государственной регистрации специализированной пищевой продукции;

3) государственной регистрации пищевой продукции нового вида;

4) ветеринарно-санитарной экспертизы.

В соответствии с частью 1 статьи 23 ТР ТС 021/2011 декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция, за исключением:

1) непереработанной пищевой продукции животного происхождения;

2) специализированной пищевой продукции;

3) уксуса.

Административным органом установлено, что документы подтверждающие соответствие спорной продукции требованиям ТР ТС 021/2011 отсутствуют.

При этом сертификат соответствия по своему характеру не может рассматриваться в качестве декларации соответствия, и не может подтверждать соответствие некурительной никотиносодержащей продукции требованиям технических регламентов.

Кроме того, в силу статьи 10 Закона № 2300-1, изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора. По отдельным видам товаров (работ, услуг) перечень и способы доведения информации до потребителя устанавливаются Правительством Российской Федерации (пункт 1).

Информация о товарах (работах, услугах) в обязательном порядке должна содержать, в том числе: сведения об основных потребительских свойствах товаров (работ, услуг), в отношении продуктов питания сведения о составе (в том числе наименование использованных в процессе изготовления продуктов питания пищевых добавок, биологически активных добавок, информация о наличии в продуктах питания компонентов, полученных с применением генно-инженерно-модифицированных организмов, в случае, если содержание указанных организмов в таком компоненте составляет более девяти десятых процента), пищевой ценности, назначении, об условиях применения и хранения продуктов питания, о способах изготовления готовых блюд, весе (объеме), дате и месте изготовления и упаковки (расфасовки) продуктов питания, а также сведения о противопоказаниях для их применения при отдельных заболеваниях; срок годности товаров (работ), установленный в соответствии с настоящим Законом, а также сведения о необходимых действиях потребителя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товары (работы) по истечении указанных сроков представляют опасность для жизни, здоровья и имущества потребителя или становятся непригодными для использования по назначению (пункт 2).

Информация, предусмотренная пунктом 2 настоящей статьи, доводится до сведения потребителей в технической документации, прилагаемой к товарам (работам, услугам), на этикетках, маркировкой или иным способом, принятым для отдельных видов товаров (работ, услуг) (пункт 3).

Частями 1-4 статьи 5 ТР ТС 021/2011 установлено, что пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего технического регламента, иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза.

В соответствии со статьей 17 ТР ТС 021/2011 при хранении пищевой продукции должны соблюдаться условия хранения и срок годности, установленные изготовителем.

Пищевая продукция, находящаяся на хранении, должна сопровождаться информацией об условиях хранения, сроке годности данной продукции (часть 9).

При реализации пищевой продукции должны соблюдаться условия хранения и сроки годности такой продукции, установленные ее изготовителем (часть 12).

В случае если осуществляется реализация пищевой продукции, не упакованной в потребительскую упаковку, или часть информации о которой размещена на листках-вкладышах, прилагаемых к упаковке, продавец обязан довести информацию о такой продукции до потребителя (часть 13).

В силу статьи 39 ТР ТС 021/2011 маркировка пищевой продукции должна соответствовать требованиям технического регламента Таможенного союза, устанавливающего требования к пищевой продукции в части ее маркировки, и (или) соответствующим требованиям технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Пищевая продукция, прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, должна маркироваться единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза, если иное не установлено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, за исключением пищевой продукции непромышленного изготовления, производимой гражданами в домашних условиях, в личных подсобных хозяйствах или гражданами, занимающимися садоводством, огородничеством, животноводством, и предназначенной для выпуска в обращение на таможенной территории Таможенного союза, и пищевой продукции, реализуемой на предприятиях питания (общественного питания).

Маркировка единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза неупакованной пищевой продукции наносится на товаросопроводительные документы, если иное не установлено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

С целью установления на единой таможенной территории Таможенного союза единых обязательных для применения и исполнения требований к пищевой продукции в части ее маркировки, обеспечения свободного перемещения пищевой продукции, выпускаемой в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза, утвержден ТР ТС 022/2011.

Так, согласно пунктам 1 и 2 части 4.1 статьи 4 ТР ТС 022/2011 маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать следующие сведения: 1) наименование пищевой продукции; 2) состав пищевой продукции, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 части 4.4 настоящей статьи и если иное не предусмотрено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции; 3) количество пищевой продукции; 4) дату изготовления пищевой продукции; 5) срок годности пищевой продукции; 6) условия хранения пищевой продукции, которые установлены изготовителем или предусмотрены техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции. Для пищевой продукции, качество и безопасность которой изменяется после вскрытия упаковки, защищавшей продукцию от порчи, указывают также условия хранения после вскрытия упаковки; 7) наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукции или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя –изготовителя пищевой продукции, а также в случаях, установленных настоящим техническим регламентом Таможенного союза, наименование и место нахождения уполномоченного изготовителем лица, наименование и место нахождения организации- импортера или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя-импортера; 8) рекомендации и (или) ограничения по использованию, в том числе приготовлению пищевой продукции в случае, если ее использование без данных рекомендаций или ограничений затруднено, либо может причинить вред здоровью потребителей, их имуществу, привести к снижению или утрате вкусовых свойств пищевой продукции; 9) показатели пищевой ценности пищевой продукции с учетом положений части 4.9 настоящей статьи; 10) сведения о наличии в пищевой продукции компонентов, полученных с применением генно-модифицированных организмов; 11) единый знак обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза.

Предусмотренная пунктом 1 части 4.1 настоящей статьи и нанесенная в виде надписей маркировка упакованной пищевой продукции должна быть нанесена на русском языке и на государственном(ых) языке(ах) государства – члена Таможенного союза при наличии соответствующих требований в законодательстве(ах) государства(в) – члена(ов) Таможенного союза, за исключением случаев, указанных в пункте 3 части 4.8 настоящей статьи.

В соответствии с частью 4.12 статьи 4 ТР ТС 022/2011 маркировка пищевой продукции, предусмотренная пунктом 1 части 4.1 и пунктом 1 части 4.2 настоящей статьи, должна быть понятной, легкочитаемой, достоверной и не вводить в заблуждение потребителей (приобретателей), при этом надписи, знаки, символы должны быть контрастными фону, на который нанесена маркировка.

Способ нанесения маркировки должен обеспечивать ее сохранность в течение всего срока годности пищевой продукции при соблюдении установленных изготовителем условий хранения (пункт 1).

Пунктом 11 Правил продажи также предусмотрено, что продавец обязан своевременно в наглядной и доступной форме довести до сведения покупателя необходимую и достоверную информацию о товарах и их изготовителях, обеспечивающую возможность правильного выбора товаров.

Согласно пункту 8.24 Санитарных правил СП 2.3.6.1066-01 «Санитарно- эпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов», утвержденных утв. Главным государственным санитарным врачом РФ 06.09.2001 (далее – СП 2.3.6.1066-01), в организациях торговли запрещается реализация продукции: без наличия на этикетке (листе-вкладыше) информации, наносимой в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, а также нормативной и технической документации.

Статьей 3 Закона о качестве пищевых продуктов определено, что не могут находиться в обороте пищевые продукты, которые не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации.

Такие пищевые продукты признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

Таким образом, действующее законодательство устанавливает, что пищевые продукты, на которых отсутствует маркировка, в силу одного лишь этого обстоятельства являются некачественными, непригодными для использования по назначению и опасными для жизни и здоровья потребителей.

Как следует из материалов дела, в ходе проверки Управлением Роспотребнадзора установлено, что обществом осуществляется реализация некурительной никотиносодержащей продукции, при этом маркировка некурительной никотиносодержащей продукции не соответствует установленным требованиям, не имеет единый знак обращения продукции на рынке государств-Членов таможенного союза.

Оценив по правилам статьи 71 АПК Российской Федерации, представленные административным органом доказательства, суд приходит к выводу о том, что они являются достаточными для квалификации противоправных действий общества именно по части 2 статьи 14.43 КоАП Российской Федерации, поскольку допущенные нарушения создают угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан.

Доводы заявителя относительно неправильной квалификации правонарушения судом отклоняются, поскольку статья 14.45 КоАП РФ, в соответствии с которой, по мнению общества, необходимо было привлечь к ответственности, касается указания в сопроводительной документации сведений о сертификате соответствия или декларации о соответствии при реализации продукции. Между тем, в данном случае, административный орган вменяет нарушения требований в части безопасности пищевой продукции.

Довод заявителя о том, что на импортере лежит ответственность по декларированию продукции судом также отклоняется, поскольку в данном случае ответственность за хранение продукции без документов, подтверждающих ее безопасность, возлагается на продавца.

Приходя к выводу о наличии угрозы причинения вреда жизни или здоровью граждан, суд принимает во внимание пояснения заявителя о том, что в состав каждого наименования вышеуказанной продукции входит никотин.

Экстракт никотина после размещения во рту, взаимодействуя с ферментами слюны, постепенно растворяется, никотин и ароматизаторы высвобождаются и поступают в кровоток, который разносит никотин по всему организму, в том числе в головной мозг.

Потребители сосательных смесей получают более внушительную разовую дозу никотина в сравнении с курильщиками. Сеанс рассасывания бестабачного никотинсодержащего продукта длится 3-30 минут. За это время в организм поступает от 10 мг тонизирующего вещества. В ходе выкуривания крепкой сигареты «порция» никотина составляет не более 1,5 мг, т.е. употребление 1 порции никотинсодержащего продукта равен выкуриванию 6-7 сигарет одновременно. Если смеси держать во рту дольше 20-30 минут высока вероятность сильной интоксикации организма с непредвиденными последствиями. Физиология и биомеханизм воздействия на организм никотина связаны с его взаимодействием с Н-холинорецепторами содержащих холинергических нервных синапсов и, как следствие, возбуждением некоторых отделов парасимпатической нервной системы (эффекты зависят от дозы: в малых дозах стимулирует рецепторы синапса, связываясь с ними, к примеру, у курильщиков повышение частоты и силы сердечных сокращений (сердцебиений), усиление слюноотделения и перистальтики кишечника и т. д.; в больших дозах, наоборот, конкурентно блокирует рецепторы к воздействию ацетилхолина). Смертельная разовая доза при остром отравлении для человека — 0.5-1 г. В 2019 году в Российской Федерации зарегистрировано несколько подтвержденных случаев отравления несовершеннолетних никотинсодержащей продукцией.

В связи с этим обстоятельством данная продукция создает угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, в том числе и несовершеннолетним.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП Российской Федерации предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу части 1 статьи 2.1 КоАП Российской Федерации административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое этим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Основанием для освобождения ООО «Компания «Шаттл-И» от ответственности могут служить обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо непредвиденными препятствиями, находящимися вне контроля хозяйствующего субъекта, при соблюдении той степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения законодательно установленной обязанности.

В рассматриваемом случае в деле не имеется доказательств, подтверждающих, что ООО «Компания «Шаттл-И» предприняло все зависящие от него меры по надлежащему исполнению требований действующего законодательства и недопущению совершения административного правонарушения. Чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств, исключающих возможность соблюдения действующих норм и правил, нарушение которых послужило основанием для привлечения к административной ответственности, не установлено, в связи с чем, вина ООО «Компания «Шаттл-И» в совершении вменяемого ему административного правонарушения также имеет место.

Каких-либо существенных нарушений порядка привлечения предпринимателя к административной ответственности судом не установлено.

Годичный срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП Российской Федерации, на момент рассмотрения дела в суде не истек.

Обстоятельств для признания допущенного обществом правонарушения в качестве малозначительного в соответствии со статьей 2.9 КоАП Российской Федерации арбитражным судом также не установлено.

В частности, малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений (пункт 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»).

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» также указано, что малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Суд, исходя из своих дискреционных полномочий и с учетом характера деликта (как отмечалось выше – реализация и хранение пищевой никотисодержащей продукции в отсутствие соответствующей маркировки), считает невозможным в данном конкретном случае признать совершенное обществом правонарушение малозначительным.

Согласно части 1 статьи 4.1.1 КоАП Российской Федерации являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Однако с учетом взаимосвязанных положений части 2 статьи 3.4 и части 1 статьи 4.1.1 КоАП Российской Федерации следует признать, что факт совершения обществом достаточно грубого административного правонарушения в сфере оборота такой специфичной продукции, как никотинсодержащая, учитывая установленные по настоящему делу обстоятельства, исключает замену административного штрафа предупреждением.

Делая такой вывод, суд исходит из того, что в соответствии с частью 2 статьи 3.4 КоАП Российской Федерации административное наказание в виде предупреждения может быть применено только при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей.

Санкция части 2 статьи 14.43 КоАП Российской Федерации предусматривает административный штраф для юридических лиц - от трехсот тысяч до шестисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Принимая во внимание положения части 2.2 и 2.3 статьи 4.1 КоАП Российской Федерации и отсутствие в материалах дела каких-либо доказательств, свидетельствующих о наличии обстоятельств, отягчающих административную ответственность, суд считает возможным назначить обществу административное наказание ниже низшего предела в виде штрафа в размере – 150 000 рублей.

Согласно части 3 статьи 29.10 КоАП Российской Федерации в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия.

Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте, то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами.

Санкция части 2 статьи 14.43 КоАП Российской Федерации предусматривает конфискацию предметов административного правонарушения.

В тоже время конфискация как безальтернативное (обязательное) дополнительное наказание, предусмотренное за совершение административного правонарушения, не может быть применена в отношении предметов административных правонарушений, признаваемых находящимися в незаконном обороте (часть 3 статьи 3.7 КоАП Российской Федерации).

Согласно пункту 28 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» учитывая, что изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения, изъятых из оборота и подлежащих обращению в доход государства или уничтожению, не является конфискацией (часть 3 статьи 3.7 КоАП Российской Федерации), судья при вынесении постановления по делу об административном правонарушении в соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП Российской Федерации должен решить вопрос об этих вещах независимо от привлечения лица к административной ответственности.

Следовательно, конфискация орудий совершения и (или) предметов административных правонарушений, находящихся в незаконном обороте, не подлежит применению даже в том случае, когда она предусмотрена санкцией соответствующей статьи в качестве безальтернативного (обязательного) дополнительного административного наказания.

В данном случае арбитражный суд, определяя дальнейшие действия с находившейся в незаконном обороте продукцией, в резолютивной части судебного акта должен указать на то, что такая продукция подлежит уничтожению.

Следовательно, указание в резолютивной части решения на уничтожение арестованной административным органом продукции является достаточным.

Согласно части 4 статьи 5 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция, не соответствующая требованиям данного Технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства – члена Таможенного союза.

Статьей 3 Закона о качестве пищевых продуктов также предусмотрено, что не могут находиться в обороте пищевые продукты, которые не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации.

Такие пищевые продукты признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

То есть, пищевые продукты, на которых отсутствует маркировка, в силу одного лишь этого обстоятельства являются некачественными, непригодными для использования по назначению и опасными для жизни и здоровья потребителей, а, следовательно, находятся в незаконном обороте.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что продукция, находившаяся в незаконном обороте и арестованная на основании протоколов изъятия из оборота товаров (вещей) от 26 декабря 2019 года, подлежит изъятию из незаконного оборота и направлению на уничтожение в установленном законом порядке.

В пункте 15.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что в случае если по истечении тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда

о привлечении к административной ответственности и о назначении наказания в виде административного штрафа либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки исполнения этого решения отсутствуют сведения об уплате административного штрафа добровольно, на основании статьи 32.2 КоАП Российской Федерации названный судебный акт должен быть направлен для взыскания штрафа и составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 20.25 КоАП Российской Федерации, судебному приставу-исполнителю, определяемому исходя из статьи 33 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Согласно части 1 статьи 32.2 КоАП Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 383-ФЗ) административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Заявленное требование удовлетворить.

Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Компания «Шаттл-И» (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации - 09.02.2001, адрес (место нахождения) – 664003, <...>,) к административной ответственности предусмотренной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить наказание в виде административного штрафа в размере 150 000 рублей.

Перечисление штрафа производить по реквизитам:

УФК по Республике Бурятия (Управление Роспотребнадзора по Республике Бурятия)

ИНН <***> КПП 032301001

счет 40101810600000010002

Банк Отделение-НБ Республика Бурятия г.Улан-Удэ

БИК 048142001

ОКТМО 81701000

Код дохода 14111601141019000140 с обязательным указанием в наименовании платежа платежного документа номера и даты постановления.

Продукцию, изъятую по протоколам изъятия из оборота товаров от 26 декабря 2019 года направить на уничтожение в установленном законом порядке.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия (изготовления его в полном объеме) через арбитражный суд, вынесший решение.

СудьяН.А. Логинова