Решение от 27 сентября 2018 г. по делу № А31-7847/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КОСТРОМСКОЙ ОБЛАСТИ

156961, г. Кострома, ул. Долматова, д. 2 http://kostroma.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № A31-7847/2018
г. Кострома
27 сентября 2018 года
Резолютивная часть решения объявлена 21 сентября 2018 года. Полный текст решения изготовлен 27 сентября 2018 года.

Судья Арбитражного суда Костромской области Зиновьев Андрей Викторович, рассмотрев заявление муниципального образования городской округ город Кострома в лице управления строительства и капитального ремонта администрации города Костромы, ИНН <***>, ОГРН <***>, г. Кострома

к департаменту финансового контроля Костромской области, ИНН <***>, ОГРН 1124401005090, г. Кострома

о признании незаконными и необоснованными акта внеплановой проверки № 03-05/27 от 24.04.2018 и выданного на его основании предписания,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 при участии в судебном заседании: от заявителя – ФИО2, доверенность от 05.07.2018, от ответчика – ФИО3, доверенность от 07.05.2018, установил:

муниципальное образование городской округ город Кострома в лице управления строительства и капитального ремонта администрации города Костромы обратилось в арбитражный суд с заявлением к департаменту финансового контроля Костромской области о признании незаконными и необоснованными акта внеплановой проверки № 0305/27 от 24.04.2018 и выданного на его основании предписания № 03-05/27 от 24.04.2018.

Департамент требования заявителя не признает.

Суд, исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, установил следующие обстоятельства.

24 апреля 2018 года инспекцией в составе специалистов отдела контроля в сфере закупок департамента финансового контроля Костромской области (далее -Инспекция) по результатам внеплановой проверки соблюдения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд Управлением строительства и капитального ремонта Администрации города Костромы (далее -Управление) за период с 01.10.2016 по 04.04.2018 в действиях Управления установлены нарушения ч.2 ст. 59 Закона о контрактной системе, а именно инспекция пришла к выводу о том, что при определении подрядчика на выполнение работ по организации строительства объекта капитального строительства муниципальной собственности города Костромы физкультурно-оздоровительного комплекса: зал для футбола по адресу: <...> дом. 17 (извещение о проведении конкурса № 08413000017900200 от 29.03.2017), Управлением, как организатором торгов

выбран неверный способ определения поставщика путем проведения открытого конкурса, а также части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе, выразившегося в заключении дополнительного соглашения о предоставлении аванса, на основании Акта проверки вынесено предписание об устранении допущенных нарушений.

Заявитель не согласился с актом проверки № 03-05/27 от 24.04.2018 и предписанием № 03-05/27 от 24.04.2018, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Представитель ответчика поддержал доводы, отраженные в отзыве и пояснениях, просил в удовлетворении требований заявителя отказать.

Оценив представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

С учетом указанной нормы и положений части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания арбитражным судом ненормативного акта недействительным, действия (бездействия) незаконным, необходимо одновременно наличие двух условий: несоответствие ненормативного правового акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заявитель полагает вышеуказанные акт проверки и предписание незаконными, необоснованными.

Свою позицию заявитель мотивирует следующим.

В соответствии с положениями статьи 48 Закона о контрактной системе под открытым конкурсом понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса, конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования.

Заказчик во всех случаях осуществляет закупку путем проведения открытого конкурса, за исключением случаев, предусмотренных статьями 56, 57, 59, 72, 83, 84 и 93 настоящего Федерального закона.

Для проведения открытого конкурса заказчик разрабатывает и утверждает конкурсную документацию.

В соответствии с положениями части 2 статьи 59 Закона о контрактной системе Заказчик обязан проводить электронный аукцион в случае, если осуществляются закупки товаров, работ, услуг, включенных в перечень, установленный Правительством Российской Федерации, либо в дополнительный перечень, установленный высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации, за исключением случаев закупок товаров, работ, услуг путем проведения запроса котировок, запроса предложений, осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) с учетом требований настоящего Федерального закона. Включение товаров, работ, услуг в указанные перечни осуществляется в случае одновременного выполнения следующих условий:

1) существует возможность сформулировать подробное и точное описание объекта закупки;

2) критерии определения победителя такого аукциона имеют количественную и денежную оценку.

Распоряжением Правительства РФ от 21.03.2016 N 471-р (ред. от 12.02.2018) утвержден Перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион).

В соответствии с частью 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Наименование объекта закупки является не строительство, а выполнение работ по организации строительства генеральным подрядчиком объекта капитального строительства муниципальной собственности города Костромы физкультурно- оздоровительного комплекса: зал для футбола по адресу: <...> дом. 17, данный проект включает в себя не только возведение здания, но также и обеспечение его технологическим оборудованием, выполнение работ по благоустройству территории, организация технологического присоединения объекта ресурсоснабжающими организациями, взаимодействие с которыми осуществляет Генподрядчик, организацию авторского надзора, организацию получения разрешений на производство пусконаладочных работ на Объекте в Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор).

По окончании выполнения работ на Объекте, Генподрядчик готовит и предоставляет муниципальному заказчику имеющиеся у него документы, необходимые в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации для получения заключения органа государственного строительного надзора о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектно- сметной (рабочей) документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов.

Результатом выполненной работы по муниципальному контракту является построенный Объект, в отношении которого получено заключение органа государственного строительного надзора о соответствии построенного объекта требованиям технических регламентов и проектно-сметной (рабочей) документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта приборами учета используемых энергетических ресурсов.

В соответствии с постановлением от 15 мая 2017 г. № 570 «Об установлении видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, и о внесении изменений в правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом» (далее -Постановление), конкретные виды и объемы работ из числа видов и объемов работ, предусмотренных подпунктом «а» Постановления, определенные по предложению подрядчика, включаются в государственный и (или) муниципальный контракт и исходя из сметной стоимости этих работ, предусмотренной проектной

документацией, в совокупном стоимостном выражении должны составлять не менее 15 процентов цены государственного и (или) муниципального контракта - со дня вступления в силу Постановления и до 1 июля 2018 г.

Генподрядчик самостоятельно выполняет работы, указанные в перечне, составляющие не менее 15% от стоимости Контракта, в остальном Генподрядчик вправе привлекать подрядные организации, осуществляя за ними контроль.

С учетом вышеуказанных особенностей и специфики закупки в области применения Заказчиком был определен ОКПД 2 71.12.20.110 Услуги заказчика- застройщика, генерального подрядчика, не входящий в перечень, утверждением распоряжением Правительства РФ от 21.03.2016 № 471-р.

Заказчики для цели выбора способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя) самостоятельно определяют код ОКПД 2 путем соотнесения объекта закупки к соответствующему коду и наименованию позиции ОКПД 2 с учетом специфики закупки в области применения.

Учитывая имеющуюся неопределенность в отнесении работ, заказчик вправе осуществить такую закупку путем проведения электронного аукциона или иного способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе, в том числе открытого конкурса. Указанная позиция отражена в информационном письме Министерства финансов Российской Федерации от 09.06.2017 № 24-03-08/36404 «О рассмотрении обращения».

Согласно ч. 13 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее- Закон о контрактной системе) в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги. Получатели бюджетных средств (федеральные казенные учреждения) обязаны руководствоваться размерами авансовых платежей, ежегодно устанавливаемыми Правительством, так в соответствии с п.п. б п. 42 Постановления Правительства от 30 декабря 2016 г. № 1551 «О мерах по реализации федерального закона «о федеральном бюджете на 2017 год и на плановый период 2018 и 2019 годов» по договорам (государственным контрактам) о выполнении работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства государственной собственности Российской Федерации, если иное не установлено законодательством Российской Федерации на сумму, не превышающую 600 млн. рублей, - до 30 процентов суммы договора (государственного контракта), но не более доведенных лимитов бюджетных обязательств по соответствующему коду бюджетной классификации Российской Федерации, аналогичные требования изложены в Решении Думы города Костромы от 22.12.2016 N 270 «О бюджете города Костромы на 2017 год и на плановый период 2018 и 2019 годов».

Гражданским кодексом Российской Федерации установлено право сторон самостоятельно определять условия договора, в том числе предусматривать условие о полной либо частичной предварительной оплате (авансировании) товаров, работ, услуг (п. 4 ст. 421, ст. 487, 711 ГК РФ)

По мнению заявителя, порядок оплаты по договору подряда, признаками которого обладает муниципальный контракт № 3-КВ от 22.05.2017, не является его существенным условием.

Перечисление Управлением строительства и капитального ремонта Администрации города Костромы авансового платежа менее 30% цены контракта не является нарушением, поскольку условием муниципального контракта № 3-КВ от 22.05.2017 с учетом дополнительного соглашения № 3 к нему, муниципальный заказчик оставляет за собой право произвести единовременный авансовый платеж в размере не более 30 %.

Управление считает, что действовало в рамках закона и в отсутствие его нарушения, действия Управления не привели к ограничению конкуренции и не нарушили, чьи либо права и законные интересы.

Между тем, заявителем не учтено следующее.

В соответствии с частью 2 статьи 24 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Частью 5 статьи 24 Закона о контрактной системе установлено, что заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями главы 3 Закона о контрактной системе. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

В соответствии с частью 2 статьи 48 Закона о контрактной системе заказчик во всех случаях осуществляет закупку путем проведения открытого конкурса, за исключением случаев, предусмотренных статьями 56, 57, 59, 72, 83, 84 и 93 Закона о контрактной системе.

Согласно части 2 статьи 59 Закона о контрактной системе, заказчик обязан проводить электронный аукцион в случае, если осуществляются закупки товаров, работ, услуг, включенных в перечень, установленный Правительством Российской Федерации.

Перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок, которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион) (далее - Аукционный перечень) утвержден Распоряжением Правительства Российской Федерации от 21.03.16 N471-р.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе заказчиком при описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

В соответствии с техническим заданием на строительство объекта: «Физкультурно- оздоровительный комплекс: зал для футбола по адресу г. Кострома, мк-р Давыдовский-3, д. 17», (Раздел 8 конкурсной документации) предусматривается выполнение всех видов строительных работ.

Согласно пункту 1.2. муниципального контракта от 22.05.2017 года № 3-КВ (далее - муниципальный контракт) объем, содержание и качественные характеристики работ, подлежащих выполнению генеральным подрядчиком по муниципальному контракту, определяются в соответствии с условиями контракта и приложениями к нему, сводным сметным расчетом стоимости, проектной документацией по объекту «Физкультурно- оздоровительный комплекс: зал для футбола по адресу г. Кострома, мк-р Давыдовский-3, д. 17», являющимися неотъемлемой частью настоящего Контракта.

В техническом задании к муниципальному контракту (приложение к контракту) содержится ведомость объемов работ, которые необходимо выполнить генеральному подрядчику в рамках заключённого муниципального контракта. В указанной ведомости перечислены строительные работы, включённые в Аукционный перечень (код 41.2 по ОКПД 2 «Здания и работы по возведению зданий») в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме.

Из материалов дела следует, что объект закупки предусматривает выполнение работ, включенных в Аукционный перечень в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион).

Сам факт произвольного выбора кода по ОКПД 2 (71.12.20.110 - услуги заказчика- застройщика, генерального подрядчика) не освобождает от необходимости неукоснительного соблюдения требований профильного законодательства, регулирующего вопросы выбора способа осуществления закупок.

Согласно пункту 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Как указано в пункте 1 статьи 706 ГК РФ, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Факт наличия возможности привлечения иных лиц для выполнения определенных работ в интересах заказчика не освобождает генерального подрядчика от обязанностей выполнения по заданию заказчика определенной работы и сдаче ее результата заказчику. Правовая природа договора подряда, в том числе его предмет (выполнения подрядчиком определенной работы в интересах заказчика) при этом не меняется. В связи с этим, указание кода «71.12.20.110 - услуги заказчика-застройщика, генерального подрядчика» не отменяет тот факт, что предметом договора подряда выступает выполнение определенной работы в интересах заказчика.

Обязанность проведения процедуры аукциона зависит от наличия конкретных товаров, работ, услуг перечисленных в Аукционном перечне, установленном Правительством Российской Федерации, а не от произвольного указания заказчиком в документации цифровых знаков, используемых для иерархического метода классификации экономической деятельности.

В пункте 1 статьи 10 ГК РФ указано, что не допускается заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В указанной ситуации заказчик руководствовался выбранным им кодом экономической деятельности для осуществления закупки посредством открытого конкурса, полагая, что использование данного кода автоматически отменяет обязанность осуществления закупки в форме электронного аукциона. Данные обстоятельства свидетельствуют о явном злоупотреблении правом с целью избежания необходимости соблюдения императивных требований Закона о контрактной системе.

Оценивая доводы заявителя об обоснованности применения им кода закупки, суд исходит из следующего.

В соответствии с введением Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2), который входит в состав национальной системы стандартизации Российской Федерации следует, что ОКПД 2 построен на основе гармонизации со Статистической классификацией продукции по видам деятельности в Европейском экономическом сообществе (КПЕС 2008) - Statistical Classification of Products by Activity in the European Economic Community, 2008 version (CPA 2008) путем сохранения без изменения в ОКПД 2 из КПЕС 2008 кодов (до шести знаков включительно) и объемов понятий соответствующих позиций. При этом имеются случаи, для которых национальные особенности отражаются путем изменения группировок CPA 2008 с 2 - 6-разрядными кодами. Особенности, отражающие потребности российской экономики по детализации продукции, учитываются в группировках ОКПД 2 с 7 - 9- разрядными кодами.

Объектами классификации в ОКПД 2 является продукция (услуги, работы).

ОКПД 2 предназначен для обеспечения информационной поддержки задач, связанных с:

- классификацией и кодированием продукции (услуг, работ) для целей государственной статистики;

- разработкой нормативных правовых актов, касающихся государственного регулирования отдельных видов экономической деятельности;

- реализацией комплекса учетных функций в рамках работ по государственной статистике, связанных с обеспечением потребностей органов государственной власти и управления в информации о продукции по видам экономической деятельности при решении аналитических задач;

- обеспечением системы государственной контрактации и оптовой торговли на внутреннем рынке;

- подготовкой статистической информации для сопоставлений на международном уровне;

- размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ (оказание услуг) для государственных и муниципальных нужд;

- налогообложением;

- обеспечением классификации основных фондов, используемой в Общероссийском классификаторе основных фондов;

- стандартизацией и обязательным подтверждением соответствия продукции;

- классификацией и кодированием услуг, оказываемых населению хозяйствующими субъектами.

В ОКПД 2 использованы иерархический метод классификации и последовательный метод кодирования. Код состоит из 2 - 9 цифровых знаков, и его структура может быть представлена в следующем виде:

XX класс XX.X подкласс XX.XX группа XX.XX.X подгруппа XX.XX.XX вид XX.XX.XX.XX0 категория XX.XX.XX.XXX подкатегория

Для обеспечения соответствия кодовых обозначений ОКПД 2 и КПЕС 2008 между вторым и третьим, четвертым и пятым знаками кода ставится точка. При наличии в ОКПД 2 дополнительных по сравнению с КПЕС 2008 уровней деления точка ставится также между шестым и седьмым знаками кода. По аналогии с КПЕС 2008 в ОКПД 2 включены разделы и подразделы с сохранением их буквенных обозначений.

В тех случаях, когда не производится деление вида на категории, т.е. не осуществляется детализация продукции (услуг, работ) на национальном уровне, 7 - 9 знаки кода имеют значение "0" (ноль), а в тех случаях, когда деление производится, 7 - 8 знаки кода имеют значение, отличное от "0" (ноля).

Детализация на нижней ступени классификационного деления осуществляется только в тех случаях, когда производится деление категории продукции (услуг, работ) на несколько подкатегорий.

В тех случаях, когда категория разбивается более чем на девять подкатегорий, они кодируются последовательно без использования значения "0" (ноль) в последнем разряде кода.

При необходимости к отдельным группировкам ОКПД 2 приведены пояснения, которые предназначены для:

- единообразного понимания отдельных слов или словосочетаний в составе наименований группировок;

- уточнения области применения и особенностей продукции (услуг, работ), классифицируемой в конкретной группировке;

- перечисления продукции (услуг, работ), которая может входить в данную группировку;

- исключения возможности попадания в данную группировку классификатора продукции (услуг, работ), входящей в другую группировку.

Пояснения, приведенные к вышестоящим группировкам, распространяются на все входящие в них группировки.

В класс 71 ОКПД 2 отнесены услуги в области архитектуры и инженерно- технического проектирования, технических испытаний, исследований и анализа.

В группу 71.12 ОКПД 2 отнесены услуги в области инженерно-технического проектирования и связанные технические консультативные услуги картографии.

Примененный заявителем код 71.12.20.110 «Услуги заказчика-застройщика, генерального подрядчика» относится к виду 71.12.20, куда входят услуги

Услуги по руководству строительными проектами Эта группировка включает:

- услуги, связанные с принятием по поручению клиента общей ответственности за успешное выполнение строительного проекта, включая организацию финансирования и проектирования, подачу конкурсных заявок и выполнение управленческих и контрольных функций;

- услуги по руководству проектами, предоставляемые инженерами или архитекторами

Эта группировка не включает: общие строительные работы, см. разделы 41, 42

Таким образом, материалами дела полностью подтверждается обоснованность и законность выводов контролирующего органа, о том, что заявитель неправомерно квалифицировал спорную закупку по коду ОКПД 2 71.12.20.110, как услуги заказчика- застройщика, генерального подрядчика и, следовательно, не имел право проводить данную закупку путем конкурса, а должен был проводить электронный аукцион.

С учетом изложенного суд соглашается с обоснованностью и правомерностью выводов Департамента, сделанных по результатам проверки.

В части выводов о неправомерном изменении некоторых условий контракта суд исходит из следующего.

Управление строительство в силу положений Закона о контрактной системе осуществляет функции муниципального заказчика при осуществлении закупок товаров работ, услуг для обеспечения муниципальных нужд (пункт 6 статьи 3 Закона о контрактной системе) и обязано руководствоваться требованиями указанного федерального закона при осуществлении закупок.

Как указано в части 1 статьи 2 Закона о контрактной системе законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других

федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

Следовательно, при правовом регулировании осуществления закупок первостепенное значение имеют нормы Закона о контрактной системе, которыми должны руководствоваться участники контрактной системы.

Согласно пункту 1 статьи 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно пункту 1 части 13 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включаются обязательные условия, в том числе о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги.

Таким образом, указанным положением установлено существенное условие контракта: условие о порядке и сроках оплаты товара, работы, услуги.

Согласно части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается.

В конкурсной документации (пункт 15 раздела 5 «Информационная карта конкурса»), проекте контракта (раздел 3), заключенном муниципальном контракте (раздел 3) не было установлено право муниципального заказчика произвести единовременный авансовый платеж в размере не более 30 процентов цены контракта на основании предоставленного генподрядчиком счета на оплату.

Существенное условие контракта о порядке и сроках оплаты товара не подлежало изменению сторонами.

Следовательно, довод Управления строительства о том, что условие о порядке и сроках оплаты обязательств по контракту не является существенным условием муниципального контракта, является необоснованным.

Нормы, закрепленные в постановлении Правительства от 30.12.2016 г. № 1551 «О мерах по реализации Федерального закона «О федеральном бюджете на 2017 год и на плановый период 2018 и 2019 годов», а также в решении Думы города Костромы от 22.12.2016 № 270 «О бюджете города Костромы на 2017 год и на плановый период 2018 и 2019 годов», предусматривают возможность установления авансовых платежей при заключении муниципальных контрактов, и не регулируют вопросы изменения существенных условий муниципальных контрактов.

В соответствии с ч. 1 ст. 198, ст. 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц необходимо установление одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого акта, решения, действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Оспариваемое Предписание № 03-05/27 от 24.04.2018 года выдано в полном соответствии со статьей 99 Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44, не затрагивает экономических интересов заявителя (доказательств обратного заявителем не представлено), в связи с тем, что направлено на принятие мер к виновным лицам, допустившим нарушения законодательства, а также на недопущение в дальнейшем подобных нарушений в сфере закупок.

С учетом изложенного суд приходит к выводу о том, что предписание Департамента является законным и обоснованным, не противоречит требованиям нормативных правовых актов, принято в отношении надлежащего лица и не затрагивает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской или иной

экономической деятельности., в связи с чем в удовлетворении требований следует отказать.

Заявителем также заявлены требования о признании незаконным самого акта проверки.

Между тем, в акте проверки отражаются те или иные установленные фактические обстоятельства, которые могут являться основанием либо для последующего решения вопроса о привлечении проверяемого лица к какой-либо ответственности, либо для выдачи в отношении него обязательного для исполнения предписания, т.е., сам по себе, акт проверки не влечет за собой каких-либо неблагоприятных последствий и не налагает каких-либо обязанностей или ограничений на проверяемое лицо, т.е. акт проверки не обладает признаками и не является ненормативным правовым актом, оспаривание которого возможно в порядке, установленном АПК РФ.

При таких обстоятельствах производство по делу в части требования о признании незаконным акта проверки подлежит прекращению.

С учетом изложенного арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования не относятся к подведомственности арбитражного суда, в связи с чем производство по делу подлежит прекращению на основании пункта 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 150, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении требований муниципального образования городской округ город Кострома в лице управления строительства и капитального ремонта администрации города Костромы в части признания незаконным предписания № 03-05/27 от 24.04.2018 Департамента финансового контроля Костромской области.

Прекратить производство по делу в части требований муниципального образования городской округ город Кострома в лице управления строительства и капитального ремонта администрации города Костромы о признании незаконным акта внеплановой проверки № 03-05/27 от 24.04.2018 Департамента финансового контроля Костромской области.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месячного срока со дня его принятия или в арбитражный суд кассационной инстанции, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, через арбитражный суд Костромской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Судья А.В. Зиновьев