Постановление от 13 сентября 2024 г. по делу № А40-227000/2023

ПОСТАНОВЛЕНИЕ



г. Москва

13.09.2024

Дело № А40-227000/2023


Резолютивная часть постановления объявлена 10.09.2024

Полный текст постановления изготовлен 13.09.2024


Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Петропавловской Ю.С.,

судей: Латыповой Р.Р., Шевченко Е.Е.,

при участии в заседании:

от АО «НПП «Радий»: ФИО1 по доверенности от 17.11.2023, паспорту;

от ЦБ РФ в лице ГУ ЦБ РФ по ЦФО: ФИО2. по доверенности от 31.03.2021, удостоверению;

рассмотрев 10.09.2024 в судебном заседании кассационную жалобу АО «НПП «Радий»

на решение Арбитражного суда города Москвы от 07.02.2024,

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2024,

по делу №А40-227000/2023

по заявлению АО «НПП «Радий»

к ЦБ РФ в лице ГУ ЦБ РФ по ЦФО

об оспаривании,



УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Научно-производственное предприятие «Радий» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Центральному банку Российской Федерации (далее - ответчик, ЦБ РФ) о признании незаконными предписания от 20.12.2022 № Т1-50-2-09/100740 и решение от 11.09.2023 № Т1-50-1/84231; о возложении обязанности отменить оспариваемые предписание и решение.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 07.02.2024, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2024, отказано в удовлетворении заявленных требований.

До рассмотрения кассационной жалобы по существу определением Арбитражного суда Московского округа от 09 сентября 2024 г. произведена замена судьи Анисимовой О.В. на судью Латыпову Р.Р.

В кассационной жалобе общество просит отменить данные судебные акты, ссылаясь на неправильное применение судами норм права, неполное выяснение фактических обстоятельств.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы и требования кассационной жалобы, представитель ЦБ РФ возражал против удовлетворения кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве (приобщен к материалам дела).

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, отзыва на неё, выслушав лиц, участвовавших в судебном заседании, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, кассационная инстанция не находит оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Арбитражные суды установили, что 27.12.2022 в общество поступило предписание заместителя начальника Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу г. Москва (далее - ГУ ЦБ РФ по ЦФО) ФИО3 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 20.12.2022 № Т1-5 0-2-09/100740 (далее - предписание) согласно которому общество должно было в течение 60 рабочих дней с даты получения предписания:

- устранить нарушения требований ст. 87.1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Федеральный закон № 208-ФЗ) (не утверждены внутренние документы, определяющие политику Общества в области организации управления рисками и внутреннего контроля, а также организации и осуществления внутреннего аудита; не назначено должностное лицо, ответственное за организацию и осуществление внутреннего аудита);

- предоставить в ГУ ЦБ РФ по ЦФО отчет об исполнении предписания с приложением копий подтверждающих документов.

28.03.2023 срок исполнения предписания продлен заместителем начальника ГУ Банка России по Центральному федеральному округу ФИО3 до 01 сентября 2023 года.

Предписание было рассмотрено обществом, направлен в адрес ЦБ мотивированный ответ от 01.09.2023 № 304, в котором указано, что оснований для удовлетворения предписания не имеется.

19.09.2023 в АО «НПП «Радий» поступило письмо заместителя начальника ГУ ЦБ РФ по ЦФО ФИО3 от 11.09.2023 № Т1-50-1/84231 согласно которому ГУ ЦБ РФ по ЦФО принято решение о признании предписания неисполненным (далее - решение), так как по состоянию на 08.09.2023 документы и информация, указанные в предписании представлены не были.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения общества в Арбитражный суд города Москвы с рассматриваемым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды руководствовались следующим.

В соответствии с Федеральным законом от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор в сфере финансовых рынков за некредитными финансовыми организациями и (или) сфере их деятельности в соответствии с федеральными законами.

В ходе осуществления контроля за соблюдением публичными акционерными обществами требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и об акционерных обществах в части организации управления рисками, внутреннего контроля и внутреннего аудита, установленных ст. 87.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», Банк России направил в адрес общества предписание от 25.10.2022 № Т1-50-2-11/83500 о представлении документов в течение 15 календарных дней с даты его получения.

Впоследствии 23.11.2022 Банком России с АО «НПП «Радий» была проведена рабочая встреча в формате видеоконференции, на которой обсуждались вопросы, связанные с приведением фирменного наименования общества в соответствие с требованием законодательства Российской Федерации, а также порядком прекращения публичного статуса общества. В ходе рабочей встречи уполномоченные представители АО «НПП «Радий» признали необходимость организации управления рисками и внутреннего контроля, а также организации внутреннего аудита в обществе ввиду его публичного статуса, сообщили о готовности обратиться в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности осуществлять раскрытие информации в соответствии со ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Однако письмом от 06.12.2022 № 2505 АО «НПП «Радий» сообщило, что публичным статусом оно не обладает, поэтому запрашиваемые предписанием документы не разрабатывались и не утверждались Советом директоров общества.

В связи с неисполнением вышеуказанного предписания в установленный срок после его получения заявителю было направлено оспариваемое предписание Банка России от 20.12.2022 № Т1-50-2-09/100740 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации, зафиксировавшее факт неутверждения Советом директоров Общества документов, определяющих политику общества по управлению рисками и внутреннему контролю, а также документов, определяющих политику в области организации и осуществления внутреннего аудита, и факт неназначения ответственного за организацию и осуществление внутреннего аудита должностного лица.

Банк России предписывал АО «НПП «Радий» в течение 60 рабочих дней с даты получения предписания устранить нарушения законодательства Российской Федерации и предоставить в Банк России отчет об исполнении Предписания с приложением копий подтверждающих документов. Предписание было вручено адресату 27.12.2022 (срок его исполнения истекал 03.04.2023).

В ответ на предписание письмом от 22.03.2023 № 122 общество ходатайствовало о продлении срока его исполнения до 01.09.2023 для принятия в июне 2023 года общим собранием акционеров решения о публичном статусе общества. Заявленное ходатайство общества было удовлетворено, письмом от 28.03.2023 № Т1-50-2/22405 Банк России уведомил АО «НПП «Радий» о продлении срока исполнения предписания до 01.09.2023 включительно.

Однако письмом от 01.09.2023 № 304 общество повторно сообщило, что является непубличным акционерным обществом, в связи с чем, в установленный срок документы и сведения, указанные в Предписании, представлены не были, требования, установленные ст. 87.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», были проигнорированы, а само предписание не было исполнено, о чем письмом от 11.09.2023 № Т1-50-1/84231 Банк России уведомил общество, после чего АО «НПП «Радий» обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании предписания.

В соответствии с п. п. 10.1 и 10.2 ст. 4, ст. 76.2 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов. Банк России вправе проводить проверки деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, направлять им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также применяет иные меры, предусмотренные федеральными законами.

В соответствии с п. 10 ст. 42, п. 7 ст. 44 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» Банк России осуществляет контроль за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, стандартов и требований, утвержденных Банком России, и вправе направлять эмитентам предписания, обязательные для исполнения, а также требовать от них представления документов по вопросам, находящимся в компетенции Банка России.

В силу п. 1 ст. 11 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации.

Согласно п. 2 ст. 11 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным данным законом, другими федеральными законами, в целях прекращения и предотвращения нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.

В соответствии с п. 1 ст. 87.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» в публичном обществе должны быть организованы управление рисками и внутренний контроль. Совет директоров (наблюдательный совет) публичного общества утверждает внутренние документы общества, определяющие политику общества в области организации управления рисками и внутреннего контроля. Управление рисками и внутренний контроль должны быть организованы в публичном обществе с 01.09.2018.

Согласно п. 2 ст. 87.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» для оценки надежности и эффективности управления рисками и внутреннего контроля в публичном обществе должен осуществляться внутренний аудит. Совет директоров (наблюдательный совет) публичного общества утверждает внутренние документы общества, определяющие политику общества в области организации и осуществления внутреннего аудита. Должностное лицо, ответственное за организацию и осуществление внутреннего аудита (руководитель структурного подразделения, ответственного за организацию и осуществление внутреннего аудита), назначается на должность и освобождается от должности на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) публичного общества.

Внутренний аудит для оценки надежности и эффективности управления рисками и внутреннего контроля должен осуществляться в публичном обществе с 01.01.2021.

Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, введенной Федеральным законом «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», публичным является акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

При этом в силу ч. 11 ст. 3 Федерального закона «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» акционерные общества, созданные до 01.09.2014 и отвечающие признакам публичных акционерных обществ, установленным п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным, за исключением случаев, если на 01.09.2014 такие акционерные общества являлись закрытыми акционерными обществами или открытыми акционерными обществами, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством о ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Суды установили, что вынося предписание, Банк России исходил из того, что общество обладает установленными п. 1 ст. 66.3 ГК РФ признаками публичного акционерного общества вне зависимости от наличия в фирменном наименовании указания на публичный статус, в связи с чем в нем должны быть организованы управление рисками и внутренний контроль, а также должен осуществляться внутренний аудит.

Суды указали, что общество было создано в результате приватизации в соответствии с законом Российской Федерации «Оприватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации» и Указом Президента Российской Федерации «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества», на основании Распоряжения Государственного Комитета Российской Федерации по управлению государственным имуществом (далее - Госкомимущество России) от 31.01.1994 № 201-Р, как акционерное общество открытого типа (АООТ). общество было зарегистрировано Московской регистрационной палатой 10.02.1994 за регистрационным номером 030 156-рп. Впоследствии общество было переименовано в ОАО «НЛП «Радий» (свидетельство Московской регистрационной палаты от 06.06.2002 № 030.156).

На основании утвержденного Распоряжением Госкомимущества России от 31.01.1994 № 201-Р плана приватизации АО «НЛП «Радий» (с изменениями и дополнениями) обыкновенные и привилегированные акции типа Б Общества подлежали свободной (открытой) продаже, что подтверждается представленными материалами эмиссионного дела.

Согласно п. 14 Положения о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа, утвержденного Указом Президента Российской Федерации «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества», и действовавшего на дату утверждения плана приватизации АО «НЛП «Радий», утвержденный соответствующим комитетом по управлению имуществом план приватизации предприятия являлся проспектом эмиссии его акций.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации «О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации от 1 июля 1992 года № 721 «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» Департаментом финансов Правительства Москвы 04.05.1994 был зарегистрирован выпуск обыкновенных и привилегированных акций АО «ИЛИ «Радий» с присвоением государственного регистрационного номера - № 73-Ш-2972 (общее количество акций по плану составило 130 571 шт. по 1 000 руб. за штуку (в неденоминированных ценах), в том числе 45 700 шт. обыкновенных акций и 84 871 шт. привилегированных акций).

Суды установили, что согласно плану приватизации АО «НПП «Радий» его акции подлежали свободной продаже (50% общего количества акций - 65 285 шт., из них 33% на специализированном чековом аукционе, 17% на инвестиционных торгах). Кроме того, все невыкупленные акции из ФАРП, по истечении срока, на который они зарезервированы, все невыкупленные либо неразмещенные льготные акции и акции, временно закрепленные в государственной собственности в соответствии с решением Госкомимущества России, по окончании установленного льготного размещения или резервирования также подлежали продаже за деньги или приватизационные чеки на аукционе, инвестиционном конкурсе.

В соответствии с распоряжениями Госкомимущества России от 15.02.1994 № 342-Р и от 27.04.1994 № 936-Р в план приватизации общества в соответствии с утвержденной инвестиционной программой были внесены изменения: акции, подлежащие свободной продаже на специализированном чековом аукционе, составили от общего количества акций - 30% (39 171 шт.), на инвестиционных торгах - 20% (26 114 шт.). Выставленный на инвестиционный конкурс пакет обыкновенных акций в количестве 26 114 шт. (20% уставного капитала) был приобретен ТОО «СИАНА» (г. Черкесск) по договору купли-продажи пакета акций на инвестиционном конкурсе от 03.08.1994 № 2.11.3/498, что подтверждает сведения о состоявшемся инвестиционном конкурсе.

В дальнейшем в связи с исполнением ТОО «СИАНА» условий инвестиционных обязательств по договору купли-продажи пакета акций общества уставной капитал АО «НПП «Радий» был увеличен на 50%, составил 195 856 500 руб. и был разделен на 32 643 привилегированные акции и 163 213 обыкновенные именные акции по 1 000 руб. за штуку. Акции АО «НПП «Радий» в количестве 65 286 шт. в соответствии с условиями инвестиционных торгов и письмом Российского фонда федерального имущества от 01.12.1994 № ФИ-5.12.3/2879 были переданы по договору ТОО «СИАНА». Выпуск обыкновенных акций в количестве 65 285 шт. был зарегистрирован Департаментом финансов Правительства Москвы 04.04.1995 с присвоением государственного регистрационного номера № 73-1-4778 и размещен путем закрытой подписки.

В соответствии с распоряжением Госкомимущества России от 22.02.1996 № 236-Р, а также распоряжениями Министерства государственного имущества Российской Федерации от 27.10.1997 № 27-Р и от 14.08.2002 № 2684-Р в план приватизации общества были внесены изменения, уставной капитал АООТ «НПП «Радий» увеличен на 105 000 руб. (105 обыкновенных акций). Выпускаемые в связи с увеличением на 0,05% уставного капитала общества акции подлежали продаже на аукционе. Департаментом финансов Правительства Москвы выпуск обыкновенных акций был зарегистрирован 09.04.1996 с присвоением государственного регистрационного номера № 73-1П-6473. Впоследствии акции по передаточному распоряжению были переданы гражданину ФИО4 по договору купли-продажи от 03.02.2003 № Д/03-051/183.

Согласно письму Российского фонда федерального имущества от 02.08.1995 № ФИ-14-1/2275 в собственность акционеров АО «НЛП «Радий» перешло 100% акций общества; из которых 31,69% акций были проданы на денежном и чековом аукционе, а пакет акций, составляющий 20% - на инвестиционном конкурсе.

Суды указали, что доказательства, опровергающие свободную (открытую) продажу акций, отсутствуют.

Региональным отделением ФСФР России в Центральном федеральном округе 24.11.2009 государственные регистрационные номера выпусков от 04.05.1994 № 73-1П-2972, от 04.04.1995 № 73-1-4778 и от 09.04.1996 № 73-Ш-6473 были аннулированы при объединении выпусков. Указанным выпускам обыкновенных и привилегированных акций типа А 24.11.2009 были присвоены государственные регистрационные номера № 1-01-04099-А и № 2-01-04099-А соответственно.

Аннулирование государственных регистрационных номеров не являлось погашением выпусков акций, в связи с чем, акции вышеуказанных выпусков находятся в обращении. Иные выпуски ценных бумаг общества не регистрировались.

Суды установили, что общество является публичным и помимо указанного выше, обязано раскрывать информацию о своей деятельности, подлежащую раскрытию публичным акционерным обществом и эмитентом, в соответствии со ст. 92 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и требованиями Положения Банка России «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» либо получить освобождение от данной обязанности.

Общество в установленном законом порядке не получало освобождение от обязанности раскрывать вышеуказанную информацию и осуществляет в настоящее время ее раскрытие в соответствии с действующим законодательством в объеме, предусмотренном для публичных акционерных обществ.

Порядок прекращения публичного статуса акционерного общества установлен частью 11.1 статьи 3 Закона № 99-ФЗ, который предусматривает, в том числе обращение в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности осуществлять раскрытие информации в соответствии со статьей 30 Закона о рынке ценных бумаг в форме ежеквартальных отчетов и сообщений о существенных фактах.

Суды пришли к выводу, что имелись все основания для вынесения оспариваемого предписания, поскольку общество обладает признаками публичного акционерного общества, доказательств соблюдения порядка, установленного частью 11.1 статьи 3 Закона № 99-ФЗ в материалы дела не представлено.

Суды пришли к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Выводы судов основаны на обстоятельствах, установленных в результате оценки доказательств и на правильном применении норм материального и процессуального права с учетом таких обстоятельств.

Доводы кассационной жалобы отклоняются, поскольку свидетельствуют о несогласии с установленными судами обстоятельствами и оценкой доказательств и направлены на их переоценку, что находится за пределами компетенции и полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, определенных положениями статей 286, 287 АПК РФ.

Оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для отмены обжалуемых судебных актов не имеется.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 07.02.2024 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2024 по делу № А40-227000/2023 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.


Председательствующий судья Ю.С. Петропавловская


Судьи Р.Р. Латыпова


Е.Е. Шевченко