Решение от 25 апреля 2019 г. по делу № А27-1534/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000 http://www.kemerovo.arbitr.ru E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru Тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05 ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ

Дело № А27-1534/2019
город Кемерово
26 апреля 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 23 апреля 2019 года В полном объеме решение изготовлено 26 апреля 2019 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Дружининой Ю.Ф., при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по г. Новокузнецку, Кемеровская область, г. Новокузнецк (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к индивидуальному предпринимателю ФИО2, Кемеровская область, г. Новокузнецк (ОГРНИП 317420500090147, ИНН <***>)

о привлечении к административной ответственности при участии: от заявителя: не явились;

от лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении: ФИО3- представитель по доверенности от 18.04.2019, удостоверение;

у с т а н о в и л:

Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по г. Новокузнецку (далее – Управление, административный орган) обратилось в арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – предприниматель, ИП ФИО2) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской

Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) на основании протокола № 174455/8 от 10.01.2019.

Заявитель, надлежащим образом извещенный в порядке статьи 123 АПК РФ о времени и месте рассмотрения дела, явку представителей в судебное заседание не обеспечил.

Суд рассматривает дело в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие заявителя.

Лицо, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, представило возражения, не согласно с протоколом № 174455/8 от 10.01.2019, пояснило, что гражданка ФИО4 которая указана в протоколе, как реализатор алкогольной продукции гражданину ФИО5 без соответствующей лицензии, не принималась на должность продавца – бармена и не является работником бара паровых коктейлей «Мятная Луна», так же работником предпринимателя не является и ФИО6

Также считает, что протокол № 174455/8 от 10.01.2019 составлен с существенными нарушениями, в части даты продажи алкоголя 03.01.2019, что не соответствует реальным событиям, а также в протоколе отсутствует подпись о разъяснении прав и обязанностей свидетелю за дачу заведомо ложных показаний.

Указывает, что меню бара, на которое ссылается административный орган, является старым, алкоголь в баре не реализуется уже несколько лет.

Так же ссылается на предпринятые в рамках реализации прав, предоставленных представителю предпринимателя Федеральным законом от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», меры по опросу ФИО4, которая пояснила, что не располагает информацией о событиях, изложенных в протоколе от 03.01.2019, а так же ФИО7, которая пояснила, что по адресу, указанному в качестве места проживания ФИО5, указанное лицо не проживает. Указанные обстоятельства, по мнению предпринимателя, не позволяют считать факт события административного правонарушения подтвержденным.

Рассмотрев представленные материалы дела об административном правонарушении, суд установил следующее.

Как указывает административный орган в своем заявлении 03.01.2019 в 23-20 часов в баре паровых коктейлей «Мятная Луна», расположенном по адресу: ул. Рокоссовского, 37, г. Новокузнецк, Кемеровская область, принадлежащем ИП ФИО2, предприниматель осуществляла продажу алкогольной продукции: виски «Вильям Лоусонс», объемом 100 грамм, крепостью 40 % по цене 280 рублей, а также алкогольной продукции, изъятой согласно протоку изъятия вещей и документов:

виски «Вильям Лоусонс», объемом 0,7 литра, крепостью 40 %, по цене 1 960 руб. за штуку, в количестве 1 бутылки, водки «Финская», объемом 0,5 литра, крепостью 40 %, по цене 1 400 руб. за штуку, в количестве 1 бутылки, водки «Талка», объемом 0,5 литра, крепостью 40 %, по цене 1 400 руб. за штуку, в количестве 1 бутылки, конька «Старейшина», объемом 0,5 литра, крепостью 40 %, по цене 1 400 руб. за штуку, в количестве 1 бутылки, ликер эмульсионный, объемом 0,5 литра, крепостью 15 %, в количестве 4 бутылок, Российского Шампанского, объемом 0,75 литра, крепостью 6 %, по цене 400 руб. за штуку, в количестве 4 бутылок, винного напитка «Боска Анниверсари», объемом 0,75 литра, крепостью 7,5 %, по цене 400 руб. за штуку, в количестве 1 бутылки, напитка «Анниверсари», объемом 0,75 литра, крепостью 7,5 %, по цене 400 руб. за штуку, в количестве 1 бутылки, винного напитка «Фаро Россо», объемом 0,75 литра, крепостью 5,5 %, по цене 400 руб. за штуку, в количестве 1 бутылки.

В связи с фактом реализации алкогольной продукции составлен протокол изъятия вещей и документов от 02.01.2019, получены объяснения ФИО5 от 02.01.2019, ФИО4 от 02.01.2019, ФИО6 от 03.01.2019, предпринимателя от 10.01.2018.

Изъятая у ИП ФИО2 алкогольная продукция находится на ответственном хранении по адресу: пр. Энтузиастов, дом 1, г. Новокузнецк, Кемеровская область.

Указанные нарушения были квалифицированы Управлением в качестве правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

По факту административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, в отношении ИП ФИО2 составлен протокол об административном правонарушении № 174455/8 от 10.01.2019.

Материалы дела направлены в арбитражный суд, с соответствующим заявлением.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные доказательства и фактические обстоятельства дела, суд признал требование заявителя обоснованным и подлежащим удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола

об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно статье 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности за те правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Следовательно, одним из условий законности применения мер административного принуждения по факту выявленного правонарушения является соблюдение административным органом установленного законом порядка привлечения к административной ответственности.

В статье 28.2 КоАП РФ предусмотрены требования к составлению протокола об административном правонарушении. Так, составление протокола производится в присутствии физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, которым разъясняются права и обязанности, предусмотренные Кодексом РФ об административных правонарушениях, о чем в протоколе делается запись; указанным лицам предоставляется возможность ознакомиться с протоколом, представить объяснения и замечания по содержанию протокола.

Должностное лицо до составления протокола об административном правонарушении обязано известить (уведомить) физическое лицо, законного представителя юридического лица о факте, времени и месте составления протокола в целях обеспечения ему возможности реализовать гарантии, предусмотренные статьей 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 4.1 статьи 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях в случае неявки лица, в отношении которого ведется производство

по делу об административном правонарушении, если оно извещено в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Частью 1 статьи 65 АПК РФ установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (часть 1).

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2).

Часть 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за незаконную розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства» (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина,

игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, что влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Объектами административного правонарушения выступают общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, обеспечивающие единую государственную политику в области правовых основ единого рынка, а также защиту прав и законных интересов граждан, их здоровья, нравственности, оборону страны и безопасность государства.

Состав правонарушения является формальным, объективную сторону образует незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), без специального разрешения (лицензии).

Оборот и производство этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции регламентирован Федеральным законом № 171-ФЗ от 22.11.1995г. «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Федеральный закона № 171-ФЗ).

Согласно пункту 7 статьи 2 Федерального закона № 171-ФЗ под алкогольной продукцией понимается пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с Перечнем, установленным Правительством Российской Федерации. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

Пунктом 1 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ установлен запрет на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий.

В силу пункта 1 статьи 11 и пункта 1 статьи 16 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ оборот алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи), в том числе розничную продажу такой продукции, вправе осуществлять только организации.

Розничная продажа алкогольной продукции в соответствии с пунктом 2 статьи 18 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ подлежит лицензированию. Лицензии на производство и оборот произведенных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в соответствии с пунктом 8 указанной статьи выдаются только организациям, которые имеют оборудование, отвечающее требованиям статьи 8 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ.

В отношении осуществления указанной деятельности предпринимателями Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 15 Постановления 11 июля 2014 года № 47 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» следует, что в силу положений Федерального закона № 171-ФЗ, в том числе пункта 2 статьи 1, пункта 1 статьи 11, пункта 1 статьи 16 индивидуальные предприниматели вправе осуществлять только розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, а также спиртосодержащей непищевой продукции. В том случае, если индивидуальный предприниматель в нарушение указанных норм осуществляет какой- либо иной вид деятельности из числа перечисленных в пункте 2 статьи 18 данного Закона, он может быть привлечен к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за незаконную розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции.

Как усматривается из материалов дела, факт совершения административного правонарушения подтверждается административным органом объяснениями ФИО5, ФИО4, ФИО6, протоколом изъятия вещей и документов от 02.01.2019, подписанным указанными лицами.

Представитель предпринимателя в судебном заседании указал, что ФИО8 не является сотрудником предпринимателя, остальные лица предпринимателю не знакомы. Ходатайствовало о вызове в качестве свидетеля ФИО4

Суд определением от 06.03.2019 вызвал в качестве свидетелей ФИО4, ФИО6 Обязанность по обеспечению явки свидетелей возложена судом на административный орган.

Кроме того, судом направлен запрос с целью выяснения места жительства указанных лиц.

В ответ на запрос суда поступила информация о месте жительства указанных лиц (которая в части гражданки Тюкаловой В.Е. не соответствовала информации, указанной в объяснениях данного лица административному органу), в связи с чем судом определение от 06.03.2019 направлено по адресам, указанным как в объяснениях, представленных административным органом, так и по адресам, указанным в ответе на запрос.

Определение суда возвращено органом почтовой связи в связи с истечением срока хранения со всех адресов, кроме адреса гражданки ФИО4, от которой поступили письменные объяснения о том, что о событиях, нашедших свое отражение в протоколе от 03.01.2019, она информацией не располагает.

Административный орган явку свидетелей не обеспечил.

Определением от 28.03.2019 суд вызвал в качестве свидетелей ФИО4, ФИО6, ФИО5 Обязанность по обеспечению явки свидетелей и ФИО9 (должностного лица, составившего протокол об административном правонарушении) возложена судом на административный орган.

Кроме того, явка административного органа признана судом обязательной.

Так же судом направлен повторный запрос относительной места жительства гражданки ФИО4 (в связи с несовпадением информации о месте рождения, указанной в объяснениях, и указанной в ответе не предшествующий запрос суда) и гражданина ФИО5

В ответ на запрос суда поступила информация о месте жительства указанных лиц (которая в части гражданки ФИО4 была идентичная ранее предоставленной, а в отношении ФИО5 не совпадала с информацией, указанной в объяснениях), в связи с чем судом определение от 28.03.2019 направлено по адресам, указанным как в объяснениях, представленных административным органом, так и по адресам, указанным в ответе на запрос.

Кроме того, судом с целью обеспечения явки указанных лиц была предпринята попытка передать телефонограммы по номерам телефонов ФИО4 и ФИО6, указанных в объяснениях, данных административному органу. Связаться со свидетелями по указанным номерам не представилось возможным.

Административный орган явку свидетелей не обеспечил, так же не обеспечил явку в судебное заседание ФИО9 и представителя для участия в судебном заседании.

С учетом того, что в подтверждение факта совершения административного правонарушения кроме объяснений указанных лиц, подтверждался меню бара, не

содержащего информации о дате его создания, утверждения и подписей лица, его утвердившего, и товарным чеком, не содержащим каких-либо идентификационных данных, суд полагает событие административного правонарушения не доказанным.

Недоказанность наличия в действиях общества события административного правонарушения, в силу пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ об административных правонарушениях является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

В соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 15.1 Постановления Пленума от 02.06.2004 № 10, если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает Федеральный закон «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда должно быть указано, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами.

Суд, с учетом обстоятельств дела, а именно: количество алкогольной продукции (девять различных наименований); отсутствие протокола осмотра помещения, в связи с чем невозможно сделать вывод о том, где хранилась указанная продукция; необеспечение явки в судебное заседание лиц, присутствовавших при составлении протокола изъятия алкогольной продукции, соглашается с доводами представителя предпринимателя о том, что указанная продукция хранилась в баре для собственного

потребления, в связи с чем основания для вывода о том, что указанная продукция находилась в незаконном обороте отсутствуют.

В связи с указанным, алкогольная продукция, изъятая у предпринимателя, подлежит возврату.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Вернуть индивидуальному предпринимателю алкогольную продукцию, изъятую согласно протоколу изъятия вещей и документов от 02.01.2019.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия.

Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья Ю.Ф. Дружинина