Решение от 20 февраля 2024 г. по делу № А21-15303/2023

Арбитражный суд Калининградской области Рокоссовского ул., д. 2, г. Калининград, 236040

E-mail: info@kaliningrad.arbitr.ru http://www.kaliningrad.arbitr.ru

Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е

г. Калининград Дело № А21-15303/2023 «20» февраля 2024 года

резолютивная часть решения объявлена «19» февраля 2024 года полный текст решения изготовлен «20» февраля 2024 года

Арбитражный суд Калининградской области в составе судьи Ершовой Ю.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Техностройинвест» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к УФАС по Калининградской области (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании незаконным решения № 039/10/104-641/2023 от 18.08.2023 о внесении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «Техностройинвест»,

третье лицо: МАУ «Центр культуры Славского района» Калининградской области,

при участии:

от ООО «Техностройинвест»: ФИО2 по доверенности от 02.04.2023, от УФАС по Калининградской области: ФИО3 по доверенности от

13.02.2024, третье лицо: не явился, извещен,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Техностройинвест» (далее – ООО «Техностройинвест», Общество, Заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (далее – Управление, УФАС) о признании незаконным и отмене решения № 039/10/104-641/2023 от 18.08.2023 о включении в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) сведений об ООО «Техностройинвест» сроком на два года,.

В судебное заседание представитель третьего лица не явился, извещен надлежащим образом. Дело рассмотрено в порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в его отсутствие.

Заслушав пояснения сторон, исследовав материалы дела и дав им оценку в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд пришел к следующему.

Как следует из материалов дела, 14.03.2023 между МАУ «Центр культуры Славского района» Калининградской области (Далее – Учреждение, Заказчик) и ООО «Техностройинвест» (Подрядчик) заключен Контракт (извещение № 0135300002423000011) на выполнение работ по объекту: «Устройство универсальной спортивной площадки, расположенной по адресу: <...> КН ЗУ 39:12:030803:3» (реестровый номер № 3392480076623000002) (далее - Контракт).

01.08.2023 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта.

14.08.2023 во исполнение требований статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закона о контрактной системе, Закона № 44-ФЗ) Заказчиком направлено в Управление обращение о включении сведений относительно Заявителя в реестр недобросовестных поставщиков.

23.08.2023 УФАС принято решение № 039/10/104-641/2023 о включении сведений в отношении Заявителя в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года (резолютивная часть объявлена 18.08.2023).

Общество считает оспариваемое решение необоснованным, поскольку нарушение срока выполнения работ по Контракту явилось следствием задержек в оплате Учреждением аванса и выполненных в ходе действия Контракта работ; задержкой в назначении лица, осуществляющего строительный контроль взамен уволенного гр. ФИО4

Управление считает оспариваемое решение законным.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы, для признания решений (действий) недействительными (незаконными) необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие решений (действий) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с частью 1 статьи 94 Закона о контрактной системе исполнение контракта включает в себя комплекс мер, реализуемых после заключения контракта и направленных на достижение целей осуществления закупки путем взаимодействия заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с гражданским законодательством и данным Федеральным законом, в том числе:

1) приемку поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также отдельных этапов поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, предусмотренных контрактом, включая проведение в соответствии с Законом о контрактной системе экспертизы поставленного товара,

результатов выполненной работы, оказанной услуги, а также отдельных этапов исполнения контракта;

2) оплату заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также отдельных этапов исполнения контракта;

3) взаимодействие заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) при исполнении, изменении, расторжении контракта в соответствии со статьей 95 настоящего Федерального закона, применении мер ответственности и совершении иных действий в случае нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) или заказчиком условий контракта.

Согласно пункту 1.1 Контракта Общество обязуется в срок, установленный настоящим Контрактом, по заданию Заказчика выполнить работ по объекту: «Устройство универсальной спортивной площадки, расположенной по адресу: <...> КН ЗУ 39:12:030803:3» (далее – Объект).

Согласно пункту 2.1 Контракт действует до 31.08.2023. Сроки выполнения работ - с 01.04.2023 по 31.07.2023.

В силу пункта 5.2 Контракта Заказчик обязан:

- своевременно информировать Подрядчика обо всех изменениях, которые могут повлиять на процесс выполнения работ по настоящему контракту (подпункт 5.1.3 Контракта);

- оказывать содействие Подрядчику в выполнении работ по настоящему контракту (пункт 5.1.6 Контракта).

Согласно пунктам 3.5.1, 3.5.2 Контракта предусматривается выплата аванс в размере 30% от цены Контракта, что составляет 2 228 022,44 рублей в течение 7 рабочих дней с даты заключения Контракта.

Оплата выполненных работ оставшейся суммы (за вычетом выплаченного авансового платежа) производится в процентном соотношении по каждому документу о приемке, при отсутствии у Заказчика претензий и замечаний по объему и качеству выполненных работ в срок не более 7 рабочих дней с даты подписания Заказчиком документа о приемке.

Согласно пункту 6.1. Контракта приемка результатов исполнения Контракта, выполненных Работ осуществляется в порядке и в сроки, которые установлены Контрактом, статьей 94 Федерального закона о контрактной системе, и оформляется документом о приемке в электронной форме.

В соответствие с пунктом 6.3. Контракта Подрядчик в течение 3-х рабочих дней формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени Подрядчика, и размещает в единой информационной системе документ о приемке, содержащий информацию, указанную в пункте 1 части 13 статьи 94 Федерального закона о контрактной системе.

Пунктом 9.1. Контракта расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством в порядке, предусмотренном в статье 95 Федерального закона о контрактной системе.

Общество направляло в адрес Заказчика письма № 00042 от 25.03.2023, № 00047 от 25.03.2023, № 00049 от 25.03.2023, № 52 от 27.03.2023, в которых указывало, что в соответствии с пунктом 3.5.2 Контракта выплата авансового

платежа осуществляется Заказчиком на основании выставленного Подрядчиком счёта в течение 7 рабочих дней с даты заключения Контракта.

Счет на авансовый платеж был выставлен 15.03.2023 и направлен Заказчику по электронной почте на указанный в Контракте электронный адрес.

17.03.2023 представители Общества и Заказчика провели встречу, на которой представители Заказчика пояснили, что авансовый платеж будет произведен 20-21 марта 2023 года.

25.03.2023 Общество направило письмо № 00048 в адрес Заказчика, в котором указало, что помимо мероприятий по получению необходимых разрешений для производства работ, специалисты ООО «Техностройинвест» изготавливают график производства работ на объектах и необходимые Журналы, которые предусмотрены Контрактом. Непосредственно работы на Объектах ООО «Техностройинвест» планирует начать 3-го апреля 2023-го года, так как 1-е и 2-е апреля являются выходными днями. Первые 10 дней (с 3-го апреля 2023-го года по 13 апреля 2023- го года) на объектах будут производиться работы совместно с представителями «Ростелекома», «Калининградгазификации», МУП «Коммунальник», МУП «ЖКС» по согласованию необходимых технических условий. Также в эти же дни будут производиться работы по разбивкам площадок с вынесением и согласованием вертикальных и горизонтальных разметок. После производства данных мероприятий на объекты, зайдёт техника, будут производиться работы по разработке грунта и его перевозке.

31.05.2023 Общество направило в адрес Заказчика письма № 405, № 407 с исполнительной документацией на выполненные работы стоимостью 66 220,80 рублей (земляные работы) и счётом на оплату от 31.05.2023 № 5 на сумму 46354,56 (с учетом выплаченного аванса).

09.06.2023 Заказчик направил письмо № 135 в адрес Общества, в котором сообщает, что 13.06.2023 в 13:00 состоится выездная проверка совместно с организацией, осуществляющей строительный контроль, для проведения учета объемов и качества выполненных работ.

13.06.2023 Общество направило письмо № 502 в адрес Заказчика, в котором указывает, что 28-го апреля 2023-го года в Учреждение сотрудником Общества был доставлен комплект документов по Контракту для оплаты в соответствии с пунктом 3.5.3 Контракта, а именно, подписанные инженером стройконтроля акт о приёмке выполненных работ по форме КС-2 и справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

13.06.2023 Общество направило письмо № 505 в адрес Заказчика с просьбой оплатить неустойку за просрочку выплаты аванса на 5 дней.

25.06.2023 Общество направило письмо № 567 в адрес Заказчика с запросом на указание руководителя Учреждения, уполномоченного на ведение переписки, переговоров и подписание документов в ходе исполнения Контракта.

25.06.2023 Общество направило письмо № 568 в адрес Заказчика, в котором указало, что 24.03.2023 приказом директора МБУ «Служба Благоустройства Славского района» ФИО5 (строительный контроль) № 22 ответственным лицом по осуществлению строительного контроля по Контракту назначен инженер ФИО4 В первых числах июня 2023-го года ФИО4 перестал выходить на связь и перестал отвечать на телефонные звонки. После этого и до настоящего времени до сих пор не назначен другой ответственный по

осуществлению строительного контроля по данному объекту, ведение работ по Контракту невозможно.

25.06.2023 Общество направило претензию № 570 в адрес Заказчика, в которой требует, чтобы Заказчик назначил ответственное лицо по осуществлению строительного контроля по Контракту, так как выполнение каких-либо работ на Объекте невозможно.

26.06.2023 Заказчик направил письмо № 149 в адрес Общества, в котором сообщает, что Учреждение просит прибыть представителей Общества для участия в рабочем совещании по объекту: Благоустройство территории клуба, расположенного по адресу: Калининградская область, Славский район, пос. Яснополянка, которое состоится 27.06.2023 в конференц-зале администрации МО «Славский муниципальный округ Калининградской области» в 14 часов 30 минут.

14.07.2023 Общество в адрес Заказчика направило письмо № 600 с актом освидетельствования скрытых работ № 4, актом освидетельствования скрытых работ № 3, справкой о стоимости выполненных работ и затрат, актом о приёмке выполненных работ от 30.04.2023 № 1 на 66 220,80 рублей от 03.07.2023 № 2 на 633 360 рублей, счетами на оплату № 4 от 14.07.2023, № 6 от 13.07.2023 на 489 706,56 рублей (с учетом выплаченного аванса).

31.07.2023 Заказчик направил письмо № 189 в адрес Общества с приглашением представителей Общества прибыть на объект: «Устройство универсальной спортивной площадки, расположенной по адресу: <...>» для приемки выполненных работ 01.08.2023 в 10 часов 00 минут.

31.07.2023 Общество направило письмо № 624 в адрес Заказчика, в котором уведомляет Заказчика о приостановлении работ по Контракту.

01.08.2023 Заказчик направил Подрядчику письмо № 191 о расторжении Контракта в связи с принятием решения об одностороннем отказе от его исполнения.

14.08.2023 Заказчик направил письмо № 210 в адрес Общества, в котором сообщает, что рассмотрев документ о приемке № 1 от 04.08.2023 на сумму 699 580.80 рублей (общая стоимость выполненных по Контракту работ) на выполнение работ по объекту: «Устройство универсальной спортивной площадки, расположенной по адресу: <...> КН ЗУ 39:12:030803:3» МАУ «Центр культуры Славского района» возвращает его без подписания по следующим основаниям:

- представленный к приемке объем выполненных работ не соответствует объемам фактически выполненных работ, что подтверждается актом от 01.08.2023;

- в нарушение п. 5.4.27, 6.17 Контракта Обществом не представлен пакет исполнительной и технической документации по представленным к приемке объемам выполненной работы.

15.08.2023 Заказчик направил письмо № 216 в адрес Общества, в котором сообщает, что 16.08.2023 в 10 часов 00 минут состоится приемка фактически выполненных работ.

01.08.2023 и 16.08.2023 в отсутствие Общества Заказчиком составлены акты обследования, согласно которым представленные к приемке Подрядчиком работы выполнены некачественно ввиду несоблюдения Подрядчиком технических параметров, установленных проектно-сметной документацией: цементно-песчаная смесь по ГОСТу 23558-94 на пешеходных дорожках имеет толщину 15-30 мм

вместо предусмотренных 40мм; песок средней крупности по ГОСТу 8736-2014 имеет толщину от 100 до 200мм вместо установленной проектом 200 мм; бордюр из бортового камня закреплен частично. Приняты только работы на сумму 66 220,82 рублей по вертикальной планировке.

Управлением обоснованно установлено, что, несмотря на задержку выплаты аванса (29.03.2023 вместо 15-22.03.2023), аванс был оплачен до начала выполнения работ по Контракту (01.04.2023), что не могло быть препятствием для исполнения Контракта.

Доводы Общества о невозможности выполнения работ и ненадлежащих действий со стороны Заказчика, повлекших задержку сроков исполнения Контракта, не подтверждены надлежащими доказательствами.

В ходе рассмотрения заявления Учреждения в УФАС Подрядчик пояснял, что причинами неисполнения Контракта явились не назначение Заказчиком ответственных лиц по приемке работ и опасения по поводу неоплаты фактически выполненных работ.

Между тем, как было указано выше, задержка в выплате аванса на 5 дней не могла привести к задержке выполнения работ, а неоплата заказчиком выполненных работ по общему правилу не является препятствием к исполнению подрядчиком принятых по договору обязательств.

В пункте 1.6 Контракта указано, что организация, осуществляющая строительный контроль (технический надзор) за выполнением Подрядчиком Работ на Объекте - МБУ «Служба Благоустройства Славского района» на основании муниципального задания.

Пунктом 4.4 Контракта предусмотрено, что Заказчик, Организация, осуществляющая строительный контроль, и Подрядчик назначают своих представителей, которые совместно, каждый в пределах своих обязанностей по должности, решают вопросы, связанные с осуществлением строительного контроля выполнения Работ, а также проверкой соответствия используемых Подрядчиком материалов и оборудования условиям Контракта и Документации. При этом, Контрактом не установлено, что данная информация должна быть каким-либо образом доведена до Подрядчика.

Заказчик пояснил, что на объекте неоднократно проводились рабочие встречи и совещания, протоколы которых не велись.

Подрядчик настаивает, что с июня 2023 года на Объекте отсутствовал строительный контроль, что препятствовало выполнению работ.

Между тем, такие доводы опровергаются письмом Общества в адрес Заказчика от 14.07.2023 № 600, которым Подрядчик предъявил для приемки работы, выполненные в период с марта по июль 2023 года.

Общая стоимость выполненных работ составила 699 580,80 рублей, что фактически составило менее 10% от цены Контракта, но указанные работы не приняты Учреждением ввиду как несоответствия фактическим объемам и допущенным Подрядчиком нарушениям требований проектно-сметной документации, так и отсутствием исполнительной и технической документации.

При этом, акты обследования от 01.08.2023 и 16.08.2023 составлены с участием представителя строительного контроля.

Доказательств наличия обстоятельств, реально, а не абстрактно препятствовавших Обществу выполнять работы по Контракту, не представлено.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 № 1078 утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее – Правила № 1078).

В силу подпункта «б» пункта 13 Правил № 1078 не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных подпунктом «е» пункта 9 и подпунктом «г» пункта 10 настоящих Правил) по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте «а» настоящего пункта, принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия), в том числе приведшее к невозможности заключения контракта с этим лицом, признанным победителем закупки, и нарушающее права заказчика относительно условий (выявленных им как лучшие) и срока исполнения контракта.

Как отмечено в определении Верховного Суда Российской Федерации от 07.08.2015 № 305-КГ15-9489, недобросовестность может выражаться как в совершении целенаправленных (умышленных) действий или бездействия, так и в их совершении по неосторожности, когда участник закупки по небрежности не принимает необходимых мер по соблюдению соответствующих норм и правил.

Включение сведений в реестр недобросовестных поставщиков используется на практике как правовой инструмент защиты заказчиков от потенциально недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей). Реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры осуществления государственной или муниципальной закупки обязательств.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Частью 2 статьи 450 ГК РФ определено, что существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Из факта подписания сторонами Контракта следует, что Общество ознакомлено со всеми условиями, связанными с выполнением работ по объекту, получило полную информацию по всем вопросам, которые могли бы повлиять на сроки, объем и качество выполнения работ, принимает на себя все расходы, риски и трудности по Контракту и не имеет замечаний.

Исходя из основных начал гражданского законодательства, указанных в статье 1 ГК РФ, граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Согласно статье 2 ГК РФ предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность.

В соответствии со статьей 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Лицо, принимающее участие в закупке, подавая заявку на участие в закупке, должно осознавать все связанные с таким участием риски и возможность наступления для него возможных неблагоприятных последствий в случае признания последнего победителем и нарушения им условий исполнения контракта в дальнейшем.

В данном случае неисполнение обязательств, добровольно взятых на себя в рамках исполнения Контракта, не является исключительным случаем, когда исполнение контракта противоречит общественным интересам либо влечет для стороны ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения контракта.

Вместе с тем, ненадлежащее исполнение Контракта затрагивает права и интересы Заказчика, которые связаны, прежде всего, с обеспечением достижения результативности его нужд и эффективности использования бюджетных средств, поскольку цель заключения Контракта ни полностью, ни в большей мере не достигнута.

Рассмотрев представленные материалы и сведения, учитывая пояснения сторон, их письменную переписку и представленные сторонами документы, оценив доводы Заказчика о нарушениях Обществом обязательств по Контракту, Управлением обоснованно установлено, что Общество в отсутствие объективных причин не исполнило Контракт в установленный срок до 31.07.2023; процент предъявленных к приемке работ составил менее 10% от цены Контракта, а принятые Заказчиком работы на сумму 66 220,82 рублей составили 1,5% от цены Контракта при выплате аванса в размере 30% от цены Контракта. Данные обстоятельства указывают на недобросовестное поведение со стороны Общества.

В силу части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

По мнению суда, УФАС выполнена обязанность доказывания законности и обоснованности решения № 039/10/104-641/2023 от 18.08.2023 о включении сведений об ООО «Техностройинвест» в реестр недобросовестных поставщиков.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца с даты его принятия в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья Ю.А. Ершова