Решение от 18 июня 2021 г. по делу № А40-76129/2021


Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-76129/21-75-1727
г. Москва
18 июня 2021 г.
Резолютивная часть решения объявлена 10 июня 2021 года

Полный текст решения изготовлен 18 июня 2021 года

Арбитражный суд в составе судьи Нагорной А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Климовой О.В., с использованием средств аудиофиксации,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) Общества с ограниченной ответственностью «АБН» (зарегистрированного по адресу 108841, Москва город, город Троицк, улица Нагорная, дом 5, эт. подвал пом. V, ком. 20, оф. 14, ОГРН: 1117746194433, дата присвоения ОГРН: 17.03.2011, ИНН: 7730640648)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 51 по г. Москве (зарегистрированной по адресу: 108814, г. Москва, поселение Сосенское, поселок Коммунарка, ул. Сосенский стан, д. 4, блок А, этаж 3, ОГРН: 1127746402277, дата присвоения ОГРН: 24.05.2012, ИНН: 7729711069)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, Общество с ограниченной ответственностью Торговый дом «АБН» (117393, город Москва, улица Архитектора Власова, дом 49, этаж 4, ком. 1, оф. 411, ОГРН: 1027731005895, дата присвоения ОГРН: 23.10.2002, ИНН: 7731262780)

о признании недействительными постановления от 12.11.2020 г. № 17-13-01/31-п «О производстве выемки, изъятии документов и предметов» и протокола от 12.11.2020 г. № 17-13-02/1-п «О производстве выемки, изъятии документов и предметов»

при участии представителей

от заявителя – Елагина О.М. по доверенности от 09.08.2019 б/н, Рудакова М.В. по доверенности от 16.11.2020 б/н,

от ответчика – Пантелева И.В. по доверенности от 14.05.2021 №06-12/033693,

от третьего лица – Ждановский С.А. по доверенности от 01.04.2021 б/н;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «АБН» (далее – заявитель, Общество, ООО «АБН») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 51 по г. Москве (далее – ответчик, Инспекция, налоговый орган) о признании недействительными постановления от 12.11.2020 г. № 17-13-01/31-п «О производстве выемки, изъятии документов и предметов» и протокола от 12.11.2020 г. № 17-13-02/1-п «О производстве выемки, изъятии документов и предметов».

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью Торговый дом «АБН» (далее – третье лицо, ООО «ТД «АБН»).

В судебном заседании представители заявителя поддержали требования по доводам заявления, письменной позиции и письменных пояснений; представитель ответчика возражал по доводам оспариваемых актов и отзыва на заявление; третье лицо поддержало позицию заявителя по доводам письменной позиции.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд счел требования Общества не подлежащими удовлетворению ввиду следующего.

Из материалов дела следует, что Инспекцией 26.12.2019 г. принято решение № 17-13-01/31 о проведении в отношении ООО «АБН» выездной налоговой проверки по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) всех налогов и сборов в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации за период с 01.01.2016 по 31.12.2018 г.

В рамках проверки в порядке ст. 93 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс) заявителю выставлено требование о представлении документов от 26.12.2019 г. № 17-13-02/31/1.

ООО «АБН» представило в налоговый орган только часть истребуемых документов сопроводительными письмами от 14.01.2020 № 121 и от 23.01.2020 № 122, полностью требование о представлении документов от 26.12.2019 г. № 17-13-02/31/1 не исполнило.

06.10.2020 Инспекцией Обществу в порядке ст. 93 НК РФ выставлено второе требование № 17-13-02/31/2, запрашиваемые документы не представлены.

По состоянию на 11.11.2020 (перед проведением выемки) истребованные документы Обществом в налоговый орган представлены частично, не в полном объеме.

Инспекцией с целью анализа наличия возможных фактов перевода финансово-хозяйственной деятельности Общества на иное взаимозависимое (аффилированное) лицо с помощью информационного ресурса проведено сопоставление справок по форме 2-НДФЛ, представленных заявителем как налоговым агентом на своих сотрудников, с иными юридическими лицами (индивидуальными предпринимателями), представившими справки по форме 2-НДФЛ за аналогичных сотрудников в спорных периодах. Было установлено, что справки по форме 2-НДФЛ на аналогичных сотрудников представлялись также ООО «АБН СКС», ООО «АБН-ПАРТНЕР», ООО ТД «АБН».

Проанализировав данные о финансово-хозяйственной деятельности ООО «АБН», ООО «АБН СКС», ООО «АБН-ПАРТНЕР», ООО ТД «АБН» Инспекция пришла к выводу о наличии признаков перевода деятельности одного юридического лица на иное аффилированное лицо с сохранением фактического местонахождения, вида осуществляемой деятельности, состава персонала, основного перечня поставщиков и покупателей.

В связи с неисполнением требований о представлении документов, принимая во внимание имеющие данные о переводе деятельности, в целях выяснения обстоятельств, имеющих существенное значение для полноты проводимой проверки, при наличии достаточных оснований полагать, что подлинники документов/предметов, необходимых для осуществления мероприятий налогового контроля, могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены, в соответствии со ст. 94 НК РФ Инспекцией было принято постановление от 12.11.2020 г. № 17-13-01/31-п «О производстве выемки, изъятии документов и предметов» по адресу: 117393, г. Москва, ул. Архитектора Власова, д. 49.

На основании постановления о производстве выемки произведена выемка, изъятие документов и предметов, сотрудниками налоговых и правоохранительных органов, участвующих в выездной налоговой проверке, в присутствии начальника отдела АХО ООО ТД «АБН», генерального директора ООО «АБН» - заместителя директора по безопасности ООО ТД «АБН» Кузнецова П.О., понятых, с составлением описи документов и предметов, изъятых у ООО ТД «АБН» (приложение к протоколу выемки документов и предметов), по результатам которой составлен протокол от 12.11.2020 г. № 17-13-02/1-п.

Общество, полагая, что принятые Инспекцией постановление о производстве выемки, составленный в ходе ее проведения протокол, а также действия Инспекции по проведению выемки совершены с нарушением норм Налогового кодекса Российской Федерации и нарушают его права и законные интересы, обратилось с жалобой в Управление Федеральной налоговой службы по г. Москве, решением которого от 25.12.2020 № 21-10/202515 она была оставлена без удовлетворения, что послужило основанием к его обращению в суд с требованиями по настоящему делу.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд руководствовался следующим.

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 31 Кодекса налоговые органы вправе производить выемку документов у налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента при проведении налоговых проверок в случаях, когда есть достаточные основания полагать, что эти документы будут уничтожены, сокрыты, изменены или заменены.

Согласно пункту 1 статьи 94 НК РФ выемка документов и предметов производится на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку. Указанное постановление подлежит утверждению руководителем (его заместителем) налогового органа, вынесшего решение о проведении налоговой проверки.

Пунктом 3 статьи 94 Кодекса предусмотрено, что выемка документов и предметов производится в присутствии понятых и лиц, у которых производится выемка документов и предметов. В необходимых случаях для участия в производстве выемки приглашается специалист.

До начала выемки должностное лицо налогового органа предъявляет постановление о производстве выемки и разъясняет присутствующим лицам их права и обязанности.

Как предусмотрено пунктом 4 статьи 94 Кодекса должностное лицо налогового органа предлагает лицу, у которого производится выемка документов и предметов, добровольно выдать их, а в случае отказа производит выемку принудительно.

При отказе лица, у которого производится выемка, вскрыть помещения или иные места, где могут находиться подлежащие выемке документы и предметы, должностное лицо налогового органа вправе сделать это самостоятельно, избегая причинения не вызываемых необходимостью повреждений запоров, дверей и других предметов.

Согласно пункту 5 статьи 94 Кодекса не подлежат изъятию документы и предметы, не имеющие отношения к предмету налоговой проверки.

Пунктом 6 статьи 94 Кодекса установлено, что о производстве выемки, изъятия документов и предметов составляется протокол с соблюдением требований, предусмотренных статьей 99 Кодекса и статьей 94 Кодекса.

Также пунктом 7 статьи 94 Кодекса установлено, что изъятые документы и предметы перечисляются и описываются в протоколе выемки либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования, количества и индивидуальных признаков предметов, а по возможности — стоимости предметов.

Пунктом 8 статьи 94 Кодекса предусмотрено, что в случаях, если для проведения мероприятий налогового контроля недостаточно копий документов проверяемого лица и у налоговых органов есть достаточные основания полагать, что подлинники документов могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены, должностное лицо налогового органа вправе изъять подлинники документов в порядке, предусмотренном статьей 94 Кодекса.

При изъятии таких документов с них изготавливают копии, которые заверяются должностным лицом налогового органа и передаются лицу, у которого они изымаются. При невозможности изготовить или передать изготовленные копии одновременно с изъятием документов налоговый орган передает их лицу, у которого документы были изъяты, в течение пяти дней после изъятия.

Кроме того, согласно пункту 9 статьи 94 Кодекса все изымаемые документы и предметы предъявляются понятым и другим лицам, участвующим в производстве выемки, и в случае необходимости упаковываются на месте выемки.

Изъятые документы должны быть пронумерованы, прошнурованы и скреплены печатью или подписью налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора, плательщика страховых взносов). В случае отказа налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора, плательщика страховых взносов) скрепить печатью или подписью изымаемые документы об этом в протоколе о выемке делается специальная отметка.

Пунктом 10 статьи 94 Кодекса предусмотрено, что копия протокола о выемке документов и предметов вручается под расписку или высылается лицу, у которого эти документы и предметы были изъяты.

Согласно положениям п. 14 ст. 89 НК РФ, п. 1, 8 ст. 94 НК РФ выемка подлинников документов может производиться лицом, осуществляющим выездную проверку, на основании мотивированного постановления в следующих случаях: когда для проведения мероприятий налогового контроля недостаточно копий документов проверяемого лица; у налоговых органов есть достаточные основания полагать, что подлинники документов могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены; при отказе проверяемого лица от представления запрашиваемых при проведении выездной проверки документов или непредставлении их в установленные сроки; при необходимости получения предметов, имеющих отношение к предмету налоговой проверки, в частности для осмотра предметов, проведения экспертизы, приобщения к материалам проверки в качестве вещественных доказательств.

Выемка является самостоятельной формой налогового контроля и в отличие от истребования документов предусматривает возможность изъятия у налогоплательщика оригиналов документов (предметов) и их хранение в налоговом органе, в том числе в целях обеспечения последующего судебного доказывания. Аналогичный подход к оценке выемки содержится в постановлениях Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2019 и Арбитражного суда Московского округа от 10.06.2019 г. по делу №А40-200043/18.

Судом установлено, что Инспекцией в соответствии со ст. 89 Кодекса на основании решения № 17-13-01/31 от 26.12.2019 была назначена выездная налоговая проверка ООО «АБН».

В рамках проверки в порядке ст. 93 НК РФ Обществу выставлено требование о предоставлении документов №17-13-02/31/1 от 26.12.2019.

В соответствии со ст. 93 НК РФ документы по вышеуказанному требованию подлежали представлению в срок до 23.01.2020 г. В случае невозможности своевременного исполнения требования, Обществу следовало не позднее 30.12.2019 представить уведомление о продлении срока представления документов.

Однако Общество представило только уведомление, в котором сообщило об отказе в представлении документов по п. 47 и информации по п. 5, 9, 10 в связи с их представлением ранее в налоговые органы (в т.ч. в ИФНС России № 28 по г. Москве, ИФНС России № 24 по г. Москве).

ООО «АБН» представило в налоговый орган часть истребуемых документов сопроводительными письмами от 14.01.2020 № 121 и от 23.01.2020 № 122, полностью требование о представлении документов от 26.12.2019 г. № 17-13-02/31/1 не исполнило.

В частности, Обществом во исполнение требований в Инспекцию были направлены следующие сопроводительные письма и документы: от 14.01.2020 №121 и от 23.01.2020 №122), а именно: 1. Учредительные документы в количестве - 1 (представлено); 2. Приказ об учетной политике на 2016 - 2018г. в количестве – 3 (не представлено); 3. Приказы о назначении на должность руководителя и главного бухгалтера в проверяемом периоде в количестве – 3 (представлено); 4. Перечень лицензий на осуществляемые виды деятельности в проверяемом периоде в количестве – 1 (не представлено); 5. Бухгалтерская отчетность за период с 01.01.2016 по 31.12.2018 (бухгалтерский баланс, формы № 2, 3, 4, 5, пояснительная записка к бухгалтерскому балансу, аудиторское заключение) в количестве – 6, ссылка на раннее предоставленные документы; 6. Регистры аналитического учета по счетам бухгалтерского учета за период с 01.01.2016 по 31.12.2018 в количестве - 3*26 = 78, предоставлен Анализ счетов 90 и 91 за период проверки (в свернутом виде); 7. Регистры налогового учета за период с 01.01.2016 по 31.12.2018 в количестве - 3*20 = 60 (не представлено); 8. Главная книга (оборотный баланс) за период с 01.01.2016 по 31.12.2018 в количестве - 3 (не представлено); 9. Книга продаж за период с 01.01.2016 по 31.12.2018 в количестве – 12, ссылка на раннее предоставленные документы; 10. Книга покупок за период с 01.01.2016 по 31.12.2018 в количестве – 12, ссылка на раннее предоставленные документы; 11. Счета-фактуры, отраженные в книге покупок и книге продаж за период с 01.01.2016 по 31.12.2018, за 2016 - в количестве – 18 838, за 2017- в количестве - 20 622, за 2018 - в количестве - 18 238, Итого: 57 698 - ранее пред. 1566 - трансп. 1904 = 54 228, отказ о предоставлении копий, предложение ознакомиться с оригиналами; 12. Договоры аренды (в том числе аренды и субаренды), распространяющие свое действие на период с 01.01.2016 по 31.12.2018, включая первичную бухгалтерскую документацию к ним, счета-фактуры, платежные поручения и иные документы, подтверждающие оплату в количестве – 6 (представлено); 13. Договоры (контракты) на предоставление (выдачи) займов и кредитов (в том числе вексельные кредиты) в количестве – 2 (представлено); 14. Договоры, подтверждающие приобретение, продажу и иное выбытие акций (долей) в уставных (складочных) капиталах других организаций, включая первичную бухгалтерскую документацию к ним, платежные поручения и иные документы, подтверждающие оплату в количестве -4 (не представлено); 15. Договоры по капитальному (текущему) ремонту основных средств, в том числе арендованных, действие которых распространяется на период с 01.01.2016 по 31.12.2018г., в том числе акты выполненных работ, сметы, накладные, счета-фактуры, документы, подтверждающие оплату, дефектные ведомости в количестве – 3 (не представлено); 16. Договоры, действие которых распространяется на период с 01.01.2019 по 31.03.2019г., заключенные с подрядными организациями на выполнение последним строительно-монтажных работ, в том числе акты выполненных работ, сметы, накладные, счета-фактуры, документы, подтверждающие оплату, дефектные ведомости в количестве – 3 (не представлено); 17. Акты (протоколы) инвентаризации имущества, результаты которых отражены в бухгалтерском учете за период с 01.01.2016 по 31.12.2018г. в количестве – 3 (не представлено); 18. Коллективный договор за период с 01.01.2016 по 31.12.2018г., положение о выплатах стимулирующего характера, о надбавках и компенсациях, о премировании и т.п. в количестве - 3 (не представлено); 19. Приказ о дне, установленном для получения в банке выплаты заработной платы в количестве – 3 (не представлено); 20. Докумены об увольнении за период с 01.01.2016 по 31.12.2018г. в количестве – 369 (318+51) (не представлено); 21. Штатное расписание за период с 01.01.2016 по 31.12.2018г. в количестве – 3 Предоставлено (в свернутом виде); 22. Налоговые регистры по учету доходов физических лиц за период с 01.01.2016 по 31.12.2018г. в количестве – 647 (190+139+318) (представлено); 23. Аналитические регистры бухгалтерского учета в разрезе каждой операции по удержанию, начислению и перечислению налога на доходы физических лиц в количестве - 7 764 (647 * 12) (не представлено); 24. Договоры, действие которых распространяется на периоде 01.01.2016 по 31.12.2018г, предметом которых является медицинское, пенсионное, имущественное и другое добровольное страхование физических лиц, в том числе не являющихся работниками в количестве – 3 (не представлено); 25. Трудовые договоры и гражданско-правовые договоры, заключенные с физическими лицами, предметом которых является оказание услуг, выполнение работ за период с 01.01.2016 по 31.12.2018г. в количестве - 318+27=345 (не представлено); 26. Своды по начислению заработной платы за период с 01.01.2016 по 31.12.2018г. в количестве – 36 (не представлено); 27. Положения (приказы) о выплате денежных вознаграждений (о выплатах стимулирующего характера, о надбавках и компенсациях, о премировании) за период с 01.01.2016 по 31.12.2018г. в количестве – 36 (не представлено); 28. Платежные поручения, свидетельствующие о перечислении НДФЛ в бюджет за период с 01.01.2016 по 31.12.2018г в количестве - 36, Предоставлено частично (Пояснение о невозможности предоставления, в связи с закрытием расчетного счета в Банке); 29. Документы, подтверждающие право на вычеты и льготы по налогу на доходы физических лиц, действие которых распространяется на 2016-2018гг. в количестве – 647 (190+139+318) (не представлено, пояснения отсутствуют); 30. Документы, подтверждающие статус высококвалифицированного специалиста, действие которых распространяется на 2016-2018гг. в количестве – 38 (не представлено, пояснения отсутствуют); 31. Реестры на выплаты физическим лицам с отметкой банка в период 2016-2018гг. в количестве – 72 (представлено); 32. Платежные ведомости на выплаты физическим лицам из кассы предприятия в период 2016-2018гг. с приложением расходных кассовых ордеров Представлено пояснение об отсутствии; 33. Персонифицированный учет по страховым взносам за 2017-2018 в электронном виде в количестве – 457 (представлено); 34. Ведомости страховых взносов (пофамильно) за каждый месяц 2017-2018 в количестве – 457 (представлено); 35. Подтверждающие документы в отношении выплат, компенсаций, не подлежащих обложению страховыми взносами в 2017-2018 (не представлено); 36. Документы, подтверждающие образование дебиторской задолженности (с отражением периода образования), нереальной к взысканию и списанной за баланс за период с 01.01.2016 по 31.12.2018г. (не представлено); 37. Акты инвентаризации дебиторской и кредиторской задолженности на конец 2016-2018гг. с указанием срока образования задолженности, с приложением последних актов сверки с кредиторами в количестве – 3, представлено пояснение об отсутствии; 38. Договоры страхования имущества, действовавшие в проверяемом периоде, включая первичную бухгалтерскую документацию к ним, счета-фактуры, платежные поручения и иные документы, подтверждающие оплату (не представлено, пояснения отсутствуют); 39. Договоры на реализацию объектов основных средств и незавершенного строительства, действовавшие в проверяемом периоде, включая первичную бухгалтерскую документацию к ним, счета-фактуры, платежные поручения и иные документы, подтверждающие оплату , представлено пояснение об отсутствии; 40. Договоры аренды имущества у органов государственной власти и управления и органов местного управления, действовавшие в проверяемом периоде, включая первичные документы к ним (не представлено, пояснения отсутствуют); 41. Договоры на оказание аудиторских, консалтинговых (консультационных), информационных услуг, распространяющие свое действие на период с 01.01.2016 по 31.12.2018г, включая первичную бухгалтерскую документацию к ним, счета-фактуры, платежные поручения и иные документы, подтверждающие оплату, а также документы, подтверждающие результаты оказанных услуг в количестве – 27 (3*3*3) (не представлено, пояснения отсутствуют); 42. Договоры на оказание рекламных услуг, распространяющие свое действие на период с 01.01.2016 по 31.12.2018г, включая первичную бухгалтерскую документацию к ним, счета-фактуры, платежные поручения и иные документы, подтверждающие оплату, а также документы, подтверждающие результаты оказанных услуг в количестве – 72 (5*3*3), предоставлены скан образы договоров по 5 контрагентам, без подтверждающих документов; 43. Договоры на оказание транспортных услуг, распространяющие свое действие на период с 01.01.2016 по 31.12.2018г, включая первичную бухгалтерскую документацию к ним, счета-фактуры, платежные поручения и иные документы, подтверждающие оплату, а также расшифровки телефонных переговоров за 2016 = 785*3, за 2017 = 631*3, за 2018 = 488*3, Итого в количестве - 5 712 (не представлено); 44. Первичные бухгалтерские документы, подтверждающие осуществление представительских расходов в проверяемом периоде (не представлено, пояснения отсутствуют); 45. Договоры на приобретение товаров (работ, услуг) у иностранных продавцов, распространяющие свое действие на период с 01.01.2016 по 31.12.2018г, включая первичную бухгалтерскую документацию к ним, счета-фактуры, платежные поручения и иные документы, подтверждающие оплату, представлено пояснение об отсутствии; 46. Договоры на приобретение товаров, отраженных на 41 счете, распространяющие свое действие на период с 01.01.2016 по 31.03.2018, включая первичную бухгалтерскую документацию к ним, предоставлен журнал-ордер счета 60.01 бухгалтерского учета в разрезе 12 поставщиков (в свернутом виде); 47. Договоры, включая все дополнения и приложения к ним, заключенные со следующими контрагентами: ООО «ВИДЖИЛ», ООО «МАКРАЙ» ИНН 773433599427, ООО «ВИЖИОН», ООО «ИНВЕСТ-ТРЕЙДИНГ», ООО «ВилларМакс», ООО «ДЖИ КЕЙ ИНВЕНТ», ООО «Инженерно-строительная компания», ООО «ФОРПОСТ», ООО «САНТЕХСТРОЙИНЖИНИРИНГ», ООО «Ювента-Строй», ООО «ДАМИАН», ООО «Юг Торг», включая 2 096 Ссылка на раннее предоставленные в ИФНС № 28, 24 г. Москвы документы в 2017,2019гг (5 контрагентов); по остальным - предоставлены скан образы заключенных договоров, первичные бухгалтерские документы к ним, счет-фактуры и документы, подтверждающие оплату ; всего документов: 73 254.

Тем самым ООО «АБН» полностью требование о представлении документов от 26.12.2019 г. № 17-13-02/31/1 не исполнило. Фактически из 73 254 запрашиваемых документов по 47 пунктам требования Обществом были представлены пояснения и документы в количестве 2 240 (по пунктам выставленного требования - 1, 3, 5, 9, 10, 12, 13, 21, 22, 28, 31, 32, 33, 34,37,39,45,42 - частично, 47 - частично), всего не представлено 71 014 документов (97%).

06.10.2020 г. Инспекцией Обществу в порядке ст. 93 НК РФ выставлено второе требование № 17-13-02/31/2, запрашиваемые документы не представлены.

При обращении в суд Общество указывало, что основания для проведения выемки у Инспекции отсутствовали.

Между тем обоснованность проведения выемки документов подтверждается следующей совокупностью обстоятельств.

ООО «АБН» зарегистрировано по адресу: 108841, г. Москва, г. Троицк, ул. Нагорная, дом 5, этаж - подвал, помещение V, комната 20, офис 14. Учредителем и генеральным директором является Кузнецов Павел Олегович. Официальный сайт организации: ABN.ru

Указанное помещение принадлежит на праве собственности ООО «ЕЛАНС» (осуществление деятельности в сфере консультированием по вопросам коммерческой деятельности и управления), руководителем которого также является Кузнецов П.О., учредителем - Кузнецова Надежда Юрьевна, которая, как сообщила Инспекция, отказалась явиться на допрос для дачи показаний в качестве свидетеля в порядке ст. 90 НК РФ, письменно сообщив о том, что вопросами хозяйственной деятельности занимается руководитель организации.

Инспекция пояснила, что по результатам анализа сведений об организациях, зарегистрированных по указанному юридическому адресу, было установлено, что данный адрес используется как «почтовый» (для приемки корреспонденции) следующими организациями: ООО «АБН СКС», ООО «АБН ПАРТНЕР», ООО «АБН ХАЙТЕК», ООО «ЕЛАНС», ООО «КОМПАНИЯ АБН», ООО «ФАВОРИТ», ООО «СПЕКТР», генеральным директором которых являлся в проверяемом периоде Кузнецов П.О., что было расценено как свидетельствующее об аффилированности организаций.

С целью анализа наличия перевода финансово-хозяйственной деятельности Общества на иное взаимозависимое (аффилированное) лицо Инспекцией с помощью информационных ресурсов проведено сопоставление справок по форме 2-НДФЛ, представленных Обществом как налоговым агентом на своих сотрудников, с иными юридическими лицами (индивидуальными предпринимателями), представившими справки по форме 2-НДФЛ на аналогичных сотрудников в проверяемом и последующих периодах.

По результатам проведенного анализа установлено, что, начиная с 2019 года значительная часть сотрудников (физических лиц, получавших доход в Обществе) является получателем доходов в ООО «АБН-ПАРТНЕР», ООО Торговый Дом «АБН». Все сотрудники аппарата управления (бухгалтерия, программисты) продолжают выполнять свои функциональные обязанности в качестве сотрудников ООО ТД «АБН» по адресу: г. Москва, ул. Архитектора Власова, д. 49.

Инспекцией также проведен анализ сведений о ООО «АБН СКС», «АБН- ПАРТНЕР», ООО «ТД «АБН», их сопоставление с информацией в отношении Общества и установлено следующее.

Учредитель ООО «АБН СКС»: с 07.08.2012 по 28.10.2019 - по 25% Николаев Борис Алексеевич (ИНН 772772245370), Николаев Борис Алексеевич (ИНН 772729054121 - умер 12.08.2020), Николаев Михаил Алексеевич (ИНН 772791215204), Николаев Владимир Алексеевич (ИНН 772772245443); с 29.10.2019 по настоящее время -Кузнецов П.О.-100%; Учредитель ООО «АБН»: с 17.03.2011 по 28.10.2019 - по 25% Николаев Борис Алексеевич (ИНН 772772245370), Николаев Борис Алексеевич (ИНН 772729054121 - умер 12.08.2020), Николаев Михаил Алексеевич (ИНН 772791215204), Николаев Владимир Алексеевич (ИНН 772772245443); с 29.10.2019 по настоящее время - Кузнецов П.О.-100%; Учредитель ООО «АБН ПАРТНЕР» с 25.02.2011 по 28.10.2019 - по 25% Николаев Борис Алексеевич (ИНН 772772245370), Николаев Борис Алексеевич (ИНН 772729054121 - умер 12.08.2020), Николаев Михаил Алексеевич (ИНН 772791215204), Николаев Владимир Алексеевич (ИНН 772772245443); с 29.10.2019 по настоящее время - Кузнецов П.О.-100%; Учредитель ООО ТД «АБН» с 27.08.2014 по настоящее время - Николаев Владимир Алексеевич (ИНН 772772245443) Алексеевич (ИНН 772729054121 - умер 12.08.2020), Николаев Михаил Алексеевич (ИНН 772791215204), Николаев Владимир Алексеевич (ИНН 772772245443); с 29.10.2019 по настоящее время - Кузнецов П.О.-100%.

Генеральный директор ООО «АБН СКС» с 28.08.2014 по 19.04.2018 –Елагина Ольга Михайловна (ИНН 772791001280); с 20.04.2018 по настоящее время -Кузнецов П.О.; Генеральный директор ООО «АБН» с 17.03.2011 по 22.07.2019-Николаев Владимир Алексеевич (ИНН 772772245443); с 23.07.2019 по настоящее время -Кузнецов П.О.; Генеральный директор ООО «АБН ПАРТНЕР» с 28.08.2014 по 19.04.2018-Елагина Ольга Михайловна (ИНН 772791001280); с 20.04.2018 по настоящее время -Кузнецов П.О.; Генеральный директор ООО ТД «АБН» с 27.08.2014 по настоящее время -Николаев Владимир Алексеевич (ИНН 772772245443).

Адрес офиса ООО «АБН СКС» с 28.08.2014 по настоящее время: 108841, г. Москва, г. Троицк, ул. Нагорная, д. 5, этаж - подвал, офис V, комната 20; Адрес офиса ООО «АБН» с 25.12.2018 по настоящее время: 108841, г. Москва, г. Троицк, ул. Нагорная, д. 5, этаж - подвал, офис V, комната 20; с 26.04.2013 по 24.12 2018: 117393. г. Москва, ул. Архитектора Власова, д.49, эт.4, ком.1, оф.411; Адрес офиса ООО «АБН ПАРТНЕР» с 28.08.2014 по настоящее время: 108841, г. Москва, г. Троицк, ул. Нагорная, д. 5, этаж - подвал, офис V, комната 20; Адрес офиса ООО ТД «АБН» с 28.08.2014 по настоящее время: 117393, г. Москва, ул. Архитектора Власова, д.49, эт.4, ком.1, оф.411.

Виды деятельности и ОКВЭД большинства перечисленных организаций совпадают: ООО «АБН СКС» - 46.66 Торговля оптовая прочей офисной техникой и оборудованием; ООО «АБН» - 46.66 Торговля оптовая прочей офисной техникой и оборудованием; ООО «АБН ПАРТНЕР» - 46.66 Торговля оптовая прочей офисной техникой и оборудованием; ООО ТД «АБН» - 46.69 Торговля оптовая прочими машинами и оборудованием.

Наименование банков, в которых открыты расчетные счета: ООО «АБН СКС» -ПАО «Банк Премьер Кредит», ПАО «СберБанк России», КБ «ИНТЕРКРЕДИТ», ПАО «РОСБАНК»; ООО «АБН» - ПАО «Банк Премьер Кредит», ПАО «СберБанк России», КБ«ИНТЕРКРЕДИТ», ПАО «РОСБАНК», АКБ «НОВИКОМБАНК», ПАО Банк «ВТБ», ПАО «СОВКОМБАНК»; ООО «АБН ПАРТНЕР» - ПАО «Банк Премьер Кредит», КБ «ИНТЕРКРЕДИТ», ПАО «РОСБАНК»; ООО ТД «АБН» - ПАО «СберБанк России», КБ «ИНТЕРКРЕДИТ», АО «АЛЬФА-БАНК», ПАО «ИМПЭКСБАНК», ПАО «РОСБАНК», ПАО «СОВКОМБАНК».

IP-адрес, оператор по всем организациям (ООО «АБН СКС», ООО «АБН», ООО «АБН ПАРТНЕР» и ООО ТД «АБН») один и тот же: 195.209.34.48 Общество с ограниченной ответственностью «ТАКСКОМ».

Кроме того, как установила Инспекция, в группу компаний «АБН» также входят: ООО «АБН ХАЙТЕК», ООО «ЕЛАНС», ООО «ФАБРИКА БИЛЬЯРДА».

Также Инспекция указывала, что в ходе мероприятий налогового контроля было установлено пересечение IP-адресов системы Банк-Клиент Онлайн и оператора по сдаче бухгалтерской и налоговой отчетности, установлен единый административный центр управления финансовыми потоками, расположенный по адресу: 117393, г. Москва, ул. Архитектора Власова, д. 49.

Анализом банковских выписок ООО «АБН СКС», ООО «АБН», ООО «АБН-ПАРТНЕР» и ООО Торговый Дом «АБН» были установлены единые поставщики и покупатели.

Кроме этого, по расчетным счетам перечисленных лиц в 2020 году были произведены перечисления денежных средств следующим организациям: ООО «АБН-ПАРТНЕР» и ООО «ТД «АБН» - в адрес ООО «АБН», что составило примерно 74% от общей суммы всех перечислений; ООО «АБН СКС» и ООО «АБН» - в адрес ООО «ФОРПОСТ» ИНН 9721033601, что составило примерно 94% от общей суммы всех перечислений.

Изложенные данные, полученные Инспекцией по результатам анализа финансово-хозяйственной деятельности ООО «АБН», ООО «АБН СКС», ООО «АБН-ПАРТНЕР», ООО ТД «АБН» были расценены как свидетельствующие о наличии цикличности в деятельности компаний, которая заключается в замене одного юридического лица на иное аффилированное лицо с сохранением фактического местонахождения, вида осуществляемой деятельности, состава персонала, основного перечня поставщиков и покупателей (формальная передача бизнеса). Также полученные данные свидетельствовали о фактическом месте нахождения проверяемого лица и документов по его деятельности именно по адресу: по адресу: 117393, г. Москва, ул. Архитектора Власова, д. 49, по которому и была проведена выемка.

Согласно п. 6 ч. 1 ст. 23 Кодекса налогоплательщики обязаны представлять в налоговые органы и их должностным лицам в случаях и в порядке, которые предусмотрены НК РФ, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов.

Налоговые органы, в свою очередь, вправе требовать от налогоплательщика документы, служащие основаниями для исчисления и уплаты (удержания и перечисления) налогов, сборов, а также документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты (удержания и перечисления) налогов, сборов (п. 1 ч. 1 ст. 31 НК РФ).

В соответствии с п. 12 ст. 89 НК РФ налогоплательщик обязан обеспечить возможность должностных лиц налоговых органов, проводящих выездную налоговую проверку, ознакомиться с документами, связанными с исчислением и уплатой налогов.

При проведении выездной налоговой проверки у налогоплательщика могут быть истребованы необходимые для проверки документы в порядке, установленном ст. 93 НК РФ.

В силу п. 3 ст. 93 НК РФ предусмотрено, что в случае непредставления документов в установленные сроки должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, производит выемку необходимых документов в порядке, предусмотренном ст. 94 Кодекса.

В соответствии с п. 4 ст. 93 НК РФ в случае отказа или непредставления указанных документов в установленные сроки должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, производит выемку необходимых документов в порядке, предусмотренном ст. 94 НК РФ.

Таким образом, отказ или неисполнение лицом, в отношении которого проводится выездная налоговая проверка, требования о представлении документов может служить основанием для произведения должностным лицом налогового органа, проводящим налоговую проверку, выемки необходимых документов, однако истребование документов в порядке ст. 93 НК РФ не является обязательным условием для производства выемки.

Право налогового органа производить у налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента при проведении выездной налоговой проверки выемку документов установлено в пп. 3 п. 1 ст. 31 и п. 14 ст. 89 НК РФ и связано с наличием оснований полагать, что эти документы будут уничтожены, сокрыты, изменены или заменены.

По своей правовой природе выемка носит исключительный характер и производится в том случае, если обычный порядок проведения выездной налоговой проверки, предполагающий свободное ознакомление должностных лиц налоговых органов с документами проверяемого налогоплательщика, не может быть реализован вследствие действий (бездействия) последнего.

Согласно п. 1 ст. 94 НК РФ выемка документов и предметов производится на основании мотивированного и утвержденного руководителем (заместителем) налогового органа постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку.

Налоговым органом в целях выяснения обстоятельств, имеющих существенное значение для полноты проводимой проверки, при наличии достаточных оснований полагать, что подлинники документов/предметов, необходимых для осуществления мероприятий налогового контроля, могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены, в соответствии со ст. 94 НК РФ принято постановление о производстве выемки документов и предметов проверяемого лица по адресу: 117393, г. Москва, ул. Архитектора Власова, д. 49.

Судом учитывается, что глава 14 НК РФ не содержит положений, предписывающих производство выемки документов и предметов исключительно по месту регистрации налогоплательщика, указанному в его учредительных документах.

Инспекцией в материалы дела представлены достаточные данные, свидетельствующие о наличии законных оснований для проведения выемки документов и предметов по адресу: 117393, г. Москва, ул. Архитектора Власова, д. 49. Более того, результат проведенной выемки – наличие по указанному адресу документов и предметов, имеющих отношение к деятельности проверяемого лица ООО «АБН» подтверждает обоснованность ее проведения по указанному адресу.

Доводы Общества о том, что в соответствии с ответом на уведомление от 10.11.2020 г. Инспекция должна была знакомиться с документами исключительно по доведенному до ее сведения адресу: 108841, г. Москва, г. Троицк, улица Нагорная, дом 5, эт. подвал пом. V, ком. 20, оф. 14, являющему местом регистрации и местом нахождения Общества судом отклонены как не соответствующие фактическим обстоятельствам настоящего дела и требованиям налогового законодательства, не содержащим ограничений в отношении мест, по которым может проводиться выемка.

Кроме того, в силу п. 12 ст. 89 НК РФ ознакомление должностных лиц налоговых органов с подлинниками документов допускается только на территории налогоплательщика, за исключением случаев: проведения выездной налоговой проверки по месту нахождения налогового органа; при ознакомлении с подлинниками истребованных документов (в соответствии с п. 2 ст. 93 Кодекса) если налогоплательщик не выразил согласие на такое ознакомление на своей территории; при проведении выемки (в случаях, предусмотренных ст. 94 Кодекса). Право налогового органа на ознакомление с подлинниками документов установлено абз. 7 п. 2 ст. 93 НК РФ.

При этом истребование документов в порядке, установленном ст. 93 НК РФ, и ознакомление с документами, связанными с исчислением и уплатой налогов, полученными по устному требованию проверяющих - должностных лиц налогового органа при их выходе на территорию проверяемого налогоплательщика, являются различными процессуальными действиями и не могут заменять друг друга.

При этом в силу п. 2 ст. 93 НК РФ истребованные документы представляются в налоговый орган (на бумажных носителях или по телекоммуникационным каналам связи), истребование документов не может быть заменено на ознакомление с документами на территории проверяемого налогоплательщика, а ознакомление с документами не освобождает налогоплательщика от обязанности представить истребованные документы в налоговый орган.

В отношении претензий Общества к содержанию постановления о проведении выемки суд отмечает, что в соответствии со сложившейся судебно-арбитражной практикой отсутствие в постановлении о выемке доказательств угрозы уничтожения (сокрытия, замены, изменения) документов не является основанием для признания выемки незаконной (постановление Президиума ВАС РФ от 26.04.2011 № 18120/10 по делу № А67-20/10). В частности, Президиум ВАС РФ указал, что наличие в постановлении о выемке доказательств возможного уничтожения (сокрытия, замены, изменения) документов не является необходимым условием для проведения выемки, поскольку согласно п. 8 ст. 94 Кодекса одним из случаев, позволяющих произвести изъятие документов, является недостаточность наличия в распоряжении инспекции копий документов,

Учитывая изложенное, у Инспекции имелись законные основания для проведения выемки документов в соответствии со ст. 94 НК РФ, в связи с чем постановление 12.11.2020 г. № 17-13-01/31-п о производстве выемки, изъятия документов и предметов вынесено Инспекцией правомерно и признанию недействительным не подлежит.

В отношении доводов Общества об изъятии документов, не имеющих отношения к результатам проверки, установлено следующее.

Правомерность выемки тех или иных документов и предметов определяется нормой п. 5 ст. 94 НК РФ, а именно: наличием либо отсутствием отношения к предмету проверки. Налоговый орган при проведении выемки действовал в соответствии с положениями статей 31, 94 НК РФ. Инспекция имеет право изъять подлинники документов, если у нее есть основания полагать, что они могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены (п. 8 ст. 94 НК РФ). Факт неисполнения в полном объеме требования от 26.12.2019 г. № 17-13-02/31/1 и неисполнения требования от 06.10.2020 г. № 17-13-02/31/2 правомерно расценен Инспекцией как свидетельствующий о возможности сокрытия Обществом документов и сведений о своей деятельности в проверяемом периоде и возможности уничтожения соответствующих документов.

Инспекцией были также обоснованно учтены обстоятельства, свидетельствующие об аффилированности ООО «АБН» и ООО ТД «АБН», в частности о том, что данные организации и действующие от их имени лица занимают одни и те же помещения, управляют денежными потоками и отвечают за ведение бухгалтерского и налогового учета в проверяемом периоде, т.е. оформление и хранение первичных документов, подлежащих исследованию в ходе выездной налоговой проверки.

При этом Общество не конкретизирует, какие именно документы либо информация неправомерно изъяты должностными лицами Инспекции, не приводит доказательств в связи с чем данные документы не относятся к предмету проверки.

Постановление о производстве выемки вручено 12.11.2020 лично генеральному директору ООО «АБН» Кузнецову П.О. (с его слов, также исполняющему обязанности заместителя директора по безопасности ООО ТД «АБН»). Выемка, изъятие документов и предметов произведена сотрудниками налоговых и правоохранительных органов, участвующих в выездной налоговой проверке, в присутствии начальника отдела АХО ООО ТД «АБН» Герасина Н.В. (другое руководство организации ООО ТД «АБН» отсутствовало), генерального директора ООО «АБН» - заместителя директора по безопасности ООО ТД «АБН» Кузнецова П.О., понятых, с составлением описи документов и предметов, изъятых у ООО ТД «АБН» (приложение к протоколу выемки документов и предметов). Протокол № 17-13-02/1-п от 12.11.2020 с составлен в двух экземплярах, один из которых находится у Общества.

В отношении доводов Общества о проведении выемки в ночное время в нарушение п. 2 ст. 94 Кодекса суд отмечает, что в письме Минфина России от 05.10.2017 № 03-02-08/64830 указано, что время, которое необходимо для составления протокола выемки документов и предметов, внесения в него замечаний заинтересованных лиц и подписания этого протокола, не входит во время производства выемки (изъятия) документов и предметов. Окончание в более позднее время составления и подписания протокола о производстве такой выемки (изъятия) документов и предметов не свидетельствует об окончании выемки в ночное время.

В рассматриваемом случае оформление документов по результатам выемки после 22.00 час. (протокол оформлен в 22.30 час.) не может быть расценено как проведение выемки в ночное время.

Довод Общества о том, что опись документов не содержит идентификационных характеристик документов, не соответствует действительности, поскольку изымаемые документы перечислены и подробно описаны в приложенной к протоколу описи. Наименование каждого изымаемого документа внесено в опись с указанием индивидуальных признаков (мест изъятия и общих идентифицирующих признаков).

Судом также установлено, что с учетом значительного количества изъятых документов Инспекцией 19.11.2020 г., 24-25.12.2020 г., 28.12.2020 г., 29.12.2020 г., 30.12.2020 г. и 28.01.2021 г. с вызовом и участием представителей ООО «АБН», ООО «ТД «АБН» проведены осмотры изъятых в ходе выемки документов и предметов с подробным описанием изъятого и его идентифицирующих признаков, о чем составлены протоколы осмотра документов и предметов от указанных дат. Суммарное время всех осмотров по данным протоколов составило более 38 часов, не считая времени на копирование информации с жестких дисков. В связи с чем подробное указание в протоколе выемки всей идентифицирующей информации в отношении изъятых документов и предметов было объективно невозможно.

Относительно составления протокола о производстве выемки по форме, отмененной в 2018 году, налоговый орган пояснил, что данная форма (КНД 1165016) не изменена новым приказом, она применяется налоговыми органами, следовательно, составление протокола по указанной форме произведено обоснованно.

Выражая несогласие с действиями Инспекции, Общество указывает на изменение состава проверяющих: до проведения выемки в состав проверяющих были включены 10 должностных лиц, а после ее проведения исключены 9 должностных лиц, что Общество расценивает как участие в проведении выемки лиц, не участвовавших в проведении выездной налоговой проверки.

Однако доводы Общества в отношении состава лиц, участвующих в проведении выемки, являются необоснованными. Судом установлено, что все участвовавшие в проведении выемки лица были в установленном порядке включены в состав проверяющих решениями Инспекции, копии которых представлены в материалы дела. При этом законодательством о налогах и сборах не установлен запрет на изменение состава проверяющих. Решения о внесении изменений в решение о проведении выездной налоговой проверки были в установленном порядке приняты Инспекцией и доведены до сведения Общества.

Иные приведенные в заявлении Общества, письменных позициях Общества и третьего лица доводы не свидетельствуют о незаконности оспариваемых актов Инспекции, принятых в связи с проведением выемки в ходе выездной налоговой проверки заявителя.

Таким образом, обстоятельства, на которые ссылаются Общество и третье лицо в обоснование позиции о незаконности оспариваемых постановления и протокола, не могут являться основанием для признания их недействительными. Оспариваемые постановление и протокол вынесены в соответствии с положениями законодательства о налогах и сборах, в связи с чем прав и законных интересов как заявителя ООО «АБН», так и третьего лица ООО ТД «АБН» не нарушают. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Выемка проведена Инспекцией по месту фактического нахождения налогоплательщика и документов о его деятельности в проверяемый период, имеющих значение для проведения выездной налоговой проверки, в присутствии сотрудников как самого Общества, так и третьего лица. Законодательством о налогах и сборах не предусмотрено обязательное участие руководителя проверяемого лица при производстве выемки, а факт нахождения по месту проведения указанного мероприятия налогового контроля других юридических лиц не является препятствием для его проведения, выемка документов (предметов) в офисном помещении по адресу: 117393, г. Москва, ул. Архитектора Власова, д. 49, в полном соответствии с положениями ст. 94 НК РФ.

Позиция суда при оценке обстоятельств настоящего дела основана на следующих судебных актах вышестоящих судов: постановление Президиума ВАС РФ от 26.04.2011 № 18120/10 по делу № А67-20/10, постановления Арбитражного суда Московского округа от 17.07.2018 № Ф05-10591/2018 по делу № А40-131820/2017, от 12.04.2021 № Ф05-5243/2021 по делу № А40-63817/2020, от 10.12.2020 № Ф05-17389/2020 по делу № А40-210631/2019 и других.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу, что процедура и порядок производства выемки документов и предметов, установленный статьями 89 и 94 НК РФ, сотрудниками Инспекции были соблюдены. Результаты выемки надлежащим образом оформлены протоколом выемки и протоколами осмотров изъятых в ходе выемки документов и предметов от 19.11.2020 г., 24-25.12.2020 г., 28.12.2020 г., 29.12.2020 г., 30.12.2020 г. и 28.01.2021 г., не относимые к проверке документы и предметы по результатах их осмотра, а также относимые документы и предметы по результатам их копирования возвращены Обществу и третьему лицу, о чем в протоколах осмотра имеются соответствующие записи и отметки.

В связи с чем оспариваемые постановление от 12.11.2020 г. № 17-13-01/31-п «О производстве выемки, изъятии документов и предметов» и протокол от 12.11.2020 г. № 17-13-02/1-п «О производстве выемки, изъятии документов и предметов» соответствуют положениям законодательства о налогах и сборах, не нарушают прав и законных интересов заявителя и третьего лица.

На основании изложенного, по итогам рассмотрения дела требования заявителя о признании незаконными постановления от 12.11.2020 г. № 17-13-01/31-п «О производстве выемки, изъятии документов и предметов» и протокола от 12.11.2020 г. № 17-13-02/1-п «О производстве выемки, изъятии документов и предметов», удовлетворению судом не подлежат.

Расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на заявителя исходя из положений ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью «АБН» к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 51 по г. Москве о признании недействительными постановления от 12.11.2020 г. № 17-13-01/31-п «О производстве выемки, изъятии документов и предметов» и протокола от 12.11.2020 г. № 17-13-02/1-п «О производстве выемки, изъятии документов и предметов» - отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.


Судья:

А.Н. Нагорная