Решение от 1 декабря 2022 г. по делу № А21-11267/2022

Арбитражный суд Калининградской области

Рокоссовского ул., д. 2, г. Калининград, 236040

E-mail: info@kaliningrad.arbitr.ru

http://www.kaliningrad.arbitr.ru



Р Е Ш Е Н И Е

г. Калининград

Дело №

А21-11267/2022


“01”

декабря

2022 года



«28» ноября 2022 года оглашена резолютивная часть решения

«01» декабря 2022 года изготовлен полный текст решения


Арбитражный суд Калининградской области в составе:

Судьи Ершовой Ю.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,


рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:


Администрации муниципального образования «Зеленоградский муниципальный округ Калининградской области» (ОГРН <***>, ИНН <***>), Министерства образования Калининградской области (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к УФАС по Калининградской области (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании незаконным приказа № 91 от 12.09.2022,

третье лицо: ООО «Строительная компания «Запад-Строй»,


при участии:

от Администрации: ФИО2 по доверенности от 20.09.2022,

от Министерства: ФИО3 по доверенности от 12.01.2022,

от УФАС: ФИО4 по доверенности от 10.03.2022,

от ООО «Строительная компания «Запад-Строй»: не явился, извещен,

установил:

Администрация муниципального образования «Зеленоградский муниципальный округ Калининградской области» (далее – Администрация) обратилась в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением об оспаривании приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (далее – Управление, УФАС) № 91 от 12.09.2022 о возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (дело № А21-11267/2022).

Министерство образования Калининградской области (далее – Министерство) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением об оспаривании приказа Управления № 91 от 12.09.2022 о возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (дело № А21-11307/2022).

В судебном заседании 31.10.2022 суд объединил дела № А21-11267/2022 и № А21-11307/2022, присвоив делу № А21-11267/2022.

Представители заявителей в судебном заседании настаивали на удовлетворении заявленных требований, представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения требований.

Третье лицо не явилось, извещено надлежащим образом по правилам ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), дело рассмотрено в его отсутствие в порядке ст. 156 АПК РФ.

Заслушав пояснения сторон, исследовав материалы дела и дав им оценку в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд пришел к следующему.

Как следует из материалов дела, 12.09.2022 УФАС вынесен приказ № 91 о возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства, согласно которому Управление решило: «Возбудить дело № 039/01/16-794/2022 по признакам нарушения Администрацией, Министерством и ООО «Строительная компания «Запад-Строй» (далее – Общество) пункта 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в заключении соглашения о намеренном обходе проведения конкурентных процедур по закупке работ по строительству объекта дошкольного учреждения и осуществлении закупки объекта недвижимого имущества у Общества как у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), что привело к ограничению доступа иных хозяйствующих субъектов на соответствующий товарный рынок.

При вынесении оспариваемого приказа оценка сроку давности рассмотрения дела Управлением не дана.

Не согласившись с вынесенным приказом № 91 от 12.09.2022, заявители обратились в Арбитражный суд Калининградской области с заявлениями, в которых просят признать указанный акт Управления незаконным.

Как указывают заявители, оспариваемый приказ издан 12.09.2022, а из определения о назначении дела № 039/01/16-794/2022 о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению следует, что факты, явившиеся основанием для обращения с заявлением о нарушении антимонопольного законодательства, имели место за пределами трехлетнего срока исковой давности, установленного ст. 41.1 Закона № 135-ФЗ, а именно:

26.02.2019 на сайте муниципального образования «Зеленоградский муниципальный округ Калининградской области» опубликована новость о начале подготовительных работ по строительству детского сада в г. Зеленоградске;

30.04.2019 Администрацией принято решение о проведении аукциона на право заключения договора аренды земельного участка с кадастровым номером 39:05:000000:1363 по ул. Солнечной в г. Зеленоградске (далее – земельный участок);

01.07.2019 между Администрацией и Обществом заключен договор аренды указанного выше земельного участка.

Рассмотрев заявления Администрации и Министерства, суд считает их подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с п.5 ч.9 ст.44 Закона № 135- ФЗ при рассмотрении заявления, материалов и возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела, в том числе, в следующих случаях: по факту, явившемуся основанием для обращения с заявлением, материалами, истекли сроки давности, предусмотренные статьей 41.1 настоящего Федерального закона. Согласно ст.41.1 Закона № 135-ФЗ дело о нарушении антимонопольного законодательства не может быть возбуждено и возбужденное дело подлежит прекращению по истечении трех лет со дня совершения нарушения антимонопольного законодательства, а при длящемся нарушении антимонопольного законодательства – со дня окончания нарушения или его обнаружения.

В соответствии с пунктом 51 Постановления Пленума Верховного Суда от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства» приказ антимонопольного органа о назначении проверки, приказ о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимаемые на основании части 6 статьи 25.1, части 1 статьи 39 Закона о защите конкуренции, не являются актами, которыми разрешается вопрос о наличии в действиях лица соответствующих нарушений. В связи с этим при оспаривании указанных актов арбитражный суд должен проверить только основания, исключающие в силу закона возможность их вынесения.

Приказ о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства может быть оспорен по основаниям, исключающим возможность возбуждения дела согласно части 9 статьи 44 Закон № 135-ФЗ, например, в связи с истечением к моменту возбуждения дела срока давности рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства (статья 41.1, пункт 5 части 9 статьи 44 Закона).

29.03.2019 в соответствии с постановлением Правительства Калининградской области № 208 от 29.03.2019 «Об объектах недвижимого имущества, на софинансирование приобретения в муниципальную собственность которых предусматриваются субсидии местным бюджетам» бюджету муниципального образования «Зеленоградский городской округ» на софинансирование приобретения в муниципальную собственность объекта недвижимого имущества — «Приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске на 160 мест» предусмотрено выделение субсидии в размере 124 000, 000 тыс. рублей, доля софинансирования из областного бюджета составляет 89, 32821 %.

30.04.2019 Администрацией в соответствии с постановлением Администрации № 766 от 30.04.2019 принято решение о проведении аукциона на право заключения договора аренды земельного участка.

17.05.2019 Администрацией на официальном сайте Российской Федерации в сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов torgi.gov.ru размещено извещение № 170519/1132473/01 о проведении 19.06.2019 аукциона по продаже земельных участков и на право заключения договоров аренды земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, расположенных на территории муниципального образования «Зеленоградский городской округ» Калининградской области, открытого по составу участников по 25 лотам (далее - Аукцион).

Лот № 25 - право заключения договора аренды земельного участка, площадью 7479 кв. м., земли населенных пунктов, для строительства здания детских дошкольных учреждений.

Начальный размер годовой арендной платы составляет 512 000 рублей, сумма задатка 256 000 рублей (50%), шаг аукциона - 15 360 рублей (3%), срок договора аренды: 3 (три) года.

На участие в Аукционе по лоту № 25 подано 2 заявки от следующих претендентов на участие в Аукционе - ООО «Спецстрой», Общество, которые допущены к участию в Аукционе.

Согласно протоколу открытого аукциона от 19.06.2019 по итогам проведения Аукциона по лоту № 25 победителем признано Общество с предложением о начальной цене предмета Аукциона 20 003 840,00 рублей.

01.07.2019 между Администрацией и Обществом заключен договор № 170-КЗО/2019 аренды земельного участка.

05.07.2019 земельный участок передан арендатору по передаточному акту.

Разрешение на строительство № 39-RURU9320000-447-2019 объекта капитального строительства - «Дошкольное учреждение» выдано Обществу Агентством по архитектуре, градостроению и перспективному развитию Калининградской области 05.12.2019.

16.12.2019 в соответствии с постановлением Администрации № 2500 «О передаче функций заказчика муниципальному автономному дошкольному образовательному учреждению Центр развития ребенка - детский сад № 23 «Сказка» города Зеленоградска» функции муниципального заказчика переданы муниципальному автономному дошкольному образовательному учреждению Центр развития ребенка - детский сад № 23 «Сказка» города Зеленоградска» для приобретения (выкупа) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске.

В соответствии с соглашением № 01 «О предоставлении субсидии из местного бюджета на осуществление капитальных вложений в объект муниципальной собственности» от 18.12.2019 Администрацией предоставлена муниципальному автономному дошкольному образовательному учреждению Центр развития ребенка - детский сад № 23 «Сказка» города Зеленоградска» субсидия из местного бюджета па осуществление капитальных вложений в части приобретения объектов недвижимого имущества в муниципальную собственность в целях реализации мероприятия «Приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске» и достижения результатов федерального проекта по Калининградской области «Содействие занятости женщин - создание условий дошкольного образования для детей в возрасте до трех лет».

19.12.2019 Обществу выдано разрешение № 39- RU39320000-447-2019 на ввод в эксплуатацию построенного объекта капитального строительства - «Дошкольное учреждение».

25.12.2019 между муниципальным автономным дошкольным образовательным учреждением Центр развития ребенка - детский сад № 23 «Сказка» города Зеленоградска» и Обществом на основании пункта 31 части I статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) заключен муниципальный контракт № 193391800903439180100100010016810000 на приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске.

Как установлено пунктом 1.1 муниципального контракта № 1933918009034391801001000.10016810000 от 25.12.2019, предметом контракта является следующее недвижимое имущество: здание дошкольной организации общей площадью 4 604 кв.м., объект расположен по адресу: <...> «а».

На основании материалов космической съемки земельного участка, представленных Следственным управлением Следственного комитета Российской Федерации по Калининградской области, установлено следующее.

По состоянию на дату съемки - 22.03.2039 и 04.04.2019 в границах земельного участка какие-либо строения и здания отсутствуют. На дату съемки - 29.04.2019, 05.05.2019, 09.05.2019 в границах земельного участка производятся строительные работы по возведению здания, в частности возведен фундамент здания. На дату съемки - 25.08.2019 в границах земельного участка расположено здание - детский сад.

Таким образом, согласно материалам космической съемки работы по строительству объекта капитального строительства - «Дошкольное учреждение» фактически начаты Обществом не позднее 29.04.2019, то есть до объявления аукциона (извещение № 170519/1132473/01) и заключения договора аренды земельного участка.

11.03.2019 Министерством в адрес Администрации направлен на согласование проект постановления Правительства Калининградской области «О предоставлении субсидии из областного бюджета бюджету муниципального образования «Зеленоградский городской округ» на софинансирование капитальных вложений в объекты муниципальной собственности» (исх. № 1846 от 1103.2019). Согласно приложению к письму (исх. № 1846 от 11.03.2019) предусмотрено выделение субсидии по объекту «Приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске» (общее количество мест - 160, общий объем капитальных вложений 124 000, 000 тыс. рублей).

В ответ на вышеуказанное письмо Администрацией 19.03.2019 направлен ответ (исх. № 923/01-43 от 19.03.2019), согласно которому Администрация согласовывает проект постановления Правительства Калининградской области «О предоставлении субсидии из областного бюджета бюджету муниципального образования «Зеленоградский городской округ» на софинансирование капитальных вложений в объекты муниципальной собственности», а также сообщает о необходимости корректировки указанного постановления Правительства Калининградской области ввиду недостаточности мест в детских дошкольных образовательных учреждениях в части увеличения общего количества мест до 185 и общего объема капитальных вложений до 226 000. 00 тыс. руб.

27.08.2022 Министерством в адрес Администрации направлено письмо (исх. № 7470 от 27.08.2022) о необходимости направления в связи с внесением изменений в постановление Правительства Калининградской области № 208 от 29.03.2019 «Об объектах недвижимого имущества, на софинансирование приобретения в муниципальную собственность которых предусматриваются субсидии местным бюджетам» в адрес Министерства документы и сведений, подтверждающих наличие в местном бюджете бюджетных ассигнований для софинансирования по объекту «Приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске» (общее количество мест 185, общий объем капитальных вложений 226 000, 000 тыс. рублей).

30.08.2022 Администрацией письмом (исх. № 3158/01-43 от 30.08.2019) направлена запрашиваемая информация.

08.10.2019 Администрация направила в адрес Министерства план-график (исх. № 3731/01-43 от 08.10.2019) по выкупу объекта «Приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске» на 185 мест»

Из вышеуказанной переписки между Министерством и Администрацией следует, что объект «Приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске» на 185» планировался к приобретению еще до завершения его строительства и ввода в эксплуатацию.

Таким образом, вышеуказанные обстоятельства, по мнению Управления, а именно:

- размещение Администрацией 26.02.2019 на официальном сайте муниципального образования «Зеленоградский городской округ» новостного материала о том, что на земельном участке планируется строительство детского сада на 185 мест, для чего уже начаты подготовительные работы;

- проведение совещания Администрацией, на котором предложена «схема» освоения выделенных денежных средств путем передачи земельного участка в аренду «своему» застройщику - Обществу, с которым ранее достигнута договоренность по строительству здания дошкольного учреждения, и затем выкуп построенного здания в размере выделенных денежных средств;

-начало строительства Обществом на земельном участке дошкольного учреждения в апреле 2019 года до объявления аукциона (извещение № 170519/1132473/01) и заключения договора аренды указанного земельного участка в отсутствие разработанной проектной документации на строительство объекта капитального строительства;

невнесение Обществом арендной платы за первый год аренды земельного участка в размере 10 405 387,25 руб.;

заключение на основании пункта 31 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе муниципального контракта № 193391800903439180100100010016810000 от 25.12.2019 на приобретение (выкуп) здания дошкольной организации в г. Зеленоградске по цене, превышающей его рыночную стоимость в 1,8 раз;

-наличие переписки между Министерством и Администрацией по вопросу приобретения (выкупа) здания дошкольного учреждения и осуществление совместных выездных совещаний на объекте до завершения его строительства и ввода в эксплуатацию

свидетельствуют о том, что действия Администрации, Министерства и Общества не были самостоятельными или случайными, а являлись следствием соглашения, направленного на приобретение здания дошкольного учреждения без проведения торгов у Общества.

Пунктом 4 статьи 16 Закона № 135-ФЗ запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных, действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Понятие соглашения приведено в пункте 18 статьи 4 Закона № 135-ФЗ, согласно которому оно представляет собой договоренность в письменной форме, содержащуюся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

В пункте 9 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденного Постановлением Президиума Верховного суда Российской Федерации от 16.03.2016, разъяснено, что факт наличия антиконкурентного соглашения не ставится в зависимость от его заключения в виде договора по правилам, установленным гражданским законодательством, включая требования к форме и содержанию сделок, и может быть доказан, в том числе с использованием совокупности иных доказательств, в частности фактического поведения хозяйствующих субъектов.

Закупка у единственного поставщика не относится к конкурентным способам закупки, а, следовательно, применение такого метода закупок должно осуществляться исключительно в случаях, установленных законом.

В статье 93 Закона о контрактной системе определены случаи осуществления закупки у единственного подрядчика, имеющие исключительный характер, когда применение процедур конкурентного отбора невозможно либо нецелесообразно.

Согласно пункту 31 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе закупка у единственного подрядчика может осуществляться заказчиком в случае заключения контракта, предметом которого является приобретение для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд нежилого здания, строения, сооружения, нежилого помещения, определенных в соответствии с решением о подготовке и реализации бюджетных инвестиций или о предоставлении субсидий на осуществление капитальных вложений в целях приобретения объектов недвижимого имущества в государственную или муниципальную собственность, принятым в порядке, установленном соответственно Правительством Российской Федерации, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрацией.

Согласно разъяснениям ФАС России, содержащимся в письме от 04.07.2018 № ИА/50875/18, доказательствами наличия антиконкурентного соглашения антимонопольными органами и судами рассматриваются, в том числе, такие обстоятельства, когда объект фактически построен по заказу заинтересованных в этом лиц до принятия соответствующего решения, предусмотренного пунктом 31 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе.

Кроме того, согласно позиции ФАС России, изложенной в письме от 24.10.2019 № ИА/93181/19, при наличии обстоятельств, свидетельствующих о намеренном «обходе» Закона о контрактной системе (предоставление земельного участка, строительство объекта по заказу заинтересованных в этом лиц до принятия соответствующего решения, предусмотренного пунктом 31 части 9 статьи 31 Закона о контрактной системе), ФАС России квалифицирует указанные действия органов государственной власти как сговор заказчика и хозяйствующего субъекта, приводящего к обходу конкурентных процедур по закупке у «своего» подрядчика работ по строительству объекта недвижимости и, как следствие, устранению конкуренции на рынке строительного подряда.

Оценив приведенные выше обстоятельства и учитывая разъяснения ФАС России, приведенные в письмах от 04.07.2018 № ИА/50875/18 и от 24.10.2019 № ИА/93181/19, суд полагает, что вменяемое нарушение антимонопольного законодательства, состоящее в заключении соглашения о намеренном обходе проведения конкурентных процедур, является совершенным (законченным) в отношении земельного участка с момента заключения договора аренды от 01.07.2019, а в отношении здания дошкольной организации – с 25.08.2019, то есть с момента, когда объект, в отношении которого в марте и августе 2019 согласован проект постановления о предоставлении субсидии на выкуп, фактически построен.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации срок давности рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства на момент вынесения оспариваемого приказа от 12.09.2021 истек, в связи с чем заявленные в деле требования подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Удовлетворить заявления Администрации муниципального образования «Зеленоградский муниципальный округ Калининградской области» и Министерства образования Калининградской области.

Признать незаконным приказ Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области от 12.09.2022 № 91.


Решение может быть обжаловано в течение месяца с даты его принятия в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.



Судья Ю.А. Ершова