Решение от 24 мая 2017 г. по делу № А40-250678/2016

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-250678/16-75-2377
24 мая 2017 г.
г. Москва


Резолютивная часть решения объявлена 18 мая 2017 года

Полный текст решения изготовлен 24 мая 2017 года

Арбитражный суд в составе судьи Нагорной А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1, с использованием средств аудиофиксации,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению)

Открытого акционерного общества «Строительная сберегательная касса» (зарегистрированного по адресу: 119454, <...>; ОГРН: <***>, ИНН: <***>, дата регистрации: 12.01.1999 г.)

к Инспекции Федеральной налоговой службы № 29 по г. Москве (зарегистрированному по адресу: 119454, <...>; ОГРН: <***>, ИНН <***>, дата регистрации: 23.12.2004 г.) и

к Управлению Федеральной налоговой службы по г. Москве (зарегистрированному по адресу: 125284, Хорошевское шоссе, д. 12А, г. Москва; ОГРН: <***>, ИНН <***>, дата регистрации: 27.12.2004 г.)

о признании недействительными: решений ИФНС России № 29 по г. Москве от 01.06.2016 года № 18-28/2678 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части отказа в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере 18 327 035 руб., от 25.05.2016 г. № 18-28/195 об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость, заявленного к возмещению в сумме 18 327 035 руб., а также решения УФНС России по г. Москве, принятого по результатам рассмотрения апелляционной жалобы от 31.08.2016 г. № 21-19/098570

при участии представителей

от истца (заявителя) – ФИО2 по доверенности от 09.01.2017 г. без №, ФИО3 по доверенности от 01.03.2017 г. без №, ФИО4 генеральный директор протокол № 20, ФИО5 по доверенности от 02.03.2017 г. без №

от ответчика – ФИО6 по доверенности от 06.04.2017 г. № 5-24/012733, ФИО7 по доверенности от 08.08.2016 г. № 5-24/022708 (от ИФНС России № 29 по г. Москве), ФИО8 по доверенности от 16.01.2017 г. № 7 (от УФНС России по г. Москве),

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Строительная сберегательная касса» (далее - Заявитель, Общество, ОАО «ССК») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы № 29 по г. Москве (далее - Ответчик, Налоговый орган, Инспекция) и Управлению Федеральной налоговой службы по г. Москве о признании недействительными: решений ИФНС России № 29 по г. Москве от 01.06.2016 года № 18-28/2678 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части отказа в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере 18 327 035 руб., от 25.05.2016 г. № 18-28/195 об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость, заявленного к возмещению в сумме 18 327 035 руб., а также решения УФНС России по г. Москве, принятого по результатам рассмотрения апелляционной жалобы от 31.08.2016 г. № 21-19/098570.

В судебном заседании представители заявителя поддержали заявленные требования по доводам заявления, письменных пояснений; представители ответчика возражали по доводам оспариваемого решения, отзыва на заявление, письменных пояснений.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд пришел к выводу о том, что требования Общества не подлежат удовлетворению исходя из следующего.

Из материалов дела усматривается, 18.12.2015 г. заявителем представлена уточненная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2015 г. (регистрационный номер 42963266), с суммой НДС, заявленной к возмещению в размере 19 977 573 руб.

В соответствии со статьей 88 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс, НК РФ), Инспекцией в период с 18.12.2015 г. по 18.03.2016 г. на основе соответствующей декларации проведена камеральная налоговая проверка Общества.

По результатам камеральной проверки, Инспекцией составлен акт от 01.04.2016 № 18-28/13403 и вынесены решения:

- от 01.06.2016 № 18-28/2678 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым применение налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2015 в сумме 18 327 035 руб. признано необоснованным, сумма НДС, подлежащая возмещению, составила 1 650 538 руб.;

- от 29.03.2016 № 18-28/221 о возмещении (частично) суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению в размере 1 650 538 руб.;

- от 25.05.2016 № 18-28/195 об отказе в возмещении (частично) суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению в размере 18 327 035 руб.

ОАО «ССК» не согласившись с принятыми Инспекцией решениями, обратилось с апелляционной жалобой в УФНС России по г. Москве. По результатам рассмотрения апелляционной жалобы УФНС России по г. Москве принято решение от 31.08.2016 г. № 21-19/098570 об отказе в удовлетворении жалобы.

Позиция Инспекции сводится к тому, что Обществом необоснованно включены в состав вычетов за 3 квартал 2015 суммы налога на добавленную стоимость в размере 18 327 035 руб. в связи с нарушением трехлетнего срока, установленного пунктом 2 статьи 173 Кодекса.

Заявитель считает выводы налогового органа неправомерными ввиду того, что Обществу стало известно о факте излишней уплаты НДС только из решения Инспекции от 16.04.2014 № 15-05/237, следовательно срок для возмещения соответствующей суммы должен исчисляться с даты принятия решения.

Суд, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из следующего.

Обществом отражены суммы НДС в размере 10 116 525 руб. по строке 120 раздела 3 декларации по НДС за 3 квартал 2015 г.

В соответствии с формой книги покупок и пп. «е» п. 6 «Правил ведения книги покупок, применяемой при расчетах по налогу на добавленную стоимость», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137 (далее -Правила ведения книги покупок), в графе 3 книги покупок указывается порядковый номер счета-фактуры продавца.

В нарушение Постановления Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2011 г. № 1137, ОАО «ССК» отражало в книге покупок вместо номера и даты счета-фактуры номер решения ранее проведенной выездной налоговой проверки.

В декларации по НДС за 3 квартал 2015 г. по строке 170 «Сумма налога, исчисленная с сумм оплаты, частичной оплаты, подлежащая вычету с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг» Заявителем отражена сумма НДС в размере 8 215 086 руб.

19.10.1998 г. был заключен генеральный контракт № 1184 (далее - генеральный контракт), а затем 01.03.1999 дополнение № 1 к генеральному контракту № 1184, в соответствии с которыми ОАО «ССК», Префектура Западного административного округа г. Москвы, действующая от имени Правительства Москвы (Администрация), Управа района «Проспект Вернадского» ЗАО г. Москвы, Управа района «Тропарево – Никулино» ЗАО г. Москвы (Управы районов), ГУП «Управление экспериментальной застройки» (заказчик-застройщик) осуществляли совместную деятельность по реализации программы замены ветхого пятиэтажного жилищного фонда первого периода индустриального домостроения в <...> района Проспект Вернадского. По указанному генеральному контракту заявитель выступал в качестве генерального инвестора.

25.01.2012 сторонами генерального контракта № 1184 было заключено дополнительное соглашение № 7, предметом которого являлась реализация 3-го этапа генерального контракта № 1184, а именно - строительство объектов 1 -ой очереди реконструкции в <...> района Проспект Вернадского, в том числе по адресу - <...> корп. 69-1, <...> корп. 77-1 <...> корп. 81-1.

Для осуществления строительства вышеназванных объектов Общество осуществляло привлечение денежных средств путем заключения договоров инвестирования с инвесторами, выступая в качестве генерального инвестора.

В соответствии с договорами инвестирования инвестор (физическое или юридическое лицо) в качестве своего вклада в инвестиционную деятельность вносил денежные средства, размер которых был определен в договоре. В результате распределения результатов инвестиционной деятельности инвестор становился собственником определенного договором инвестирования объекта.

По условиям договоров инвестирования возврат денежных средств инвесторам в части сумм превышения полученных денежных средств над фактически понесенными расходами не был предусмотрен.

Денежные средства, поступившие по договорам инвестирования, выручкой организации не являлись и учитывались при поступлении на расчетный счет по кредиту счета 76.5 «Расчеты с дебиторами и кредиторами» в разрезе участников долевого строительства в корреспонденции со счетами денежных средств счета 50 «Касса» при оплате наличными средствами и счета 51 «Расчетный счет» при безналичной оплате. Далее денежные средства списывались по дебету счета 76.5 «Расчеты с дебиторами и кредиторами» в кредит счета 86 «Целевое финансирование» в разрезе строящихся объектов. Эти средства учитывались в течение всего строительства объекта и являлись целевыми средствами (не являлись выручкой организации).

Поступившие по договорам инвестирования денежные средства в дальнейшем ОАО «ССК» перечисляло в адрес организаций, осуществляющих строительство жилых домов. По бухгалтерскому учету затраты по строительству учитывались организацией на счете 08.3 «Строительство объектов основных средств» в разрезе конкретных объектов.

По объекту капитального строительства по адресу: <...> корп. 81-1 Комитетом государственного строительного надзора г. Москвы 05.03.2008 было выдано разрешение на ввод объекта в эксплуатацию (регистрационный номер N 77-РК/3.7.2.000591 от 05.03.2008). Общая площадь жилого комплекса составила 1 454,3 кв. м.; акт о результатах частичной реализации инвестиционного проекта в части площади нежилых помещений и машиномест был подписан сторонами 12.03.2009 г.

По объекту капитального строительства по адресу: <...> корп. 69-1 приемочной комиссией 18.07.2005 был подписан акт приемки законченного производством строительно-монтажных работ жилого дома № 080087. Общая площадь жилого комплекса составила 26 338,1 кв. м.; акт о результатах частичной реализации инвестиционного проекта в части площади нежилых помещений и машиномест подписан сторонами 12.02.2009.

По объекту капитального строительства по адресу: <...> корп. 77-1 приемочной комиссией 03.06.2005 подписан акт приемки законченного производством строительно-монтажных работ жилого дома № 080069. Общая площадь жилого комплекса составила 15 990,1 кв. м. Акт о результатах частичной реализации инвестиционного проекта в части площади нежилых помещений и машиномест подписан сторонами 11.08.2008 и дополнение к нему подписано 18.10.2010.

В проверяемом периоде обществом и инвесторами подписаны акты об итогах реализации договоров инвестирования, согласно которым ОАО «ССК» полностью выполнило свои обязательства по договорам инвестирования, стороны подтверждают отсутствие взаимных претензий по выполнению обязательств по соответствующим договорам инвестирования.

В соответствии с договорами инвестирования и актами об итогах реализации договоров инвестирования обществом и инвесторами подписаны передаточные акты, которыми общество передало инвесторам соответствующие объекты, предусмотренные договорами инвестирования.

На основании сведений, содержащихся в учете Общества, установлена себестоимость строительства 1 кв. м. нежилых помещений и машиномест, которая составила: по адресам <...> и <...> - 19 592,73 руб., по адресу <...> - 7 380,08 руб.

Установлено, что ОАО «ССК» при реализации нежилых помещений, машиномест по адресам: <...>; <...>; <...> при определении налоговой базы в целях исчисления налога на прибыль организаций сумму исчисленного дохода уменьшало на себестоимость данных объектов, отраженную по бухгалтерскому учету.

Определен размер полученных Обществом средств от инвесторов по переданным им объектам, который составил 87 819 544 руб. по объекту ФИО9, 81-1, 68 642 778 руб. по объекту ФИО9, 69-1 и 53 168 283 руб. по объекту ФИО9, 77-1, также произведен расчет суммы полученного дохода от превышения размеров вкладов в инвестиционную деятельность, осуществленных инвесторами согласно договорам инвестирования над себестоимостью строительства соответствующих объектов. Данное превышение определено в разрезе объектов на дату подписания актов об итогах реализации договоров инвестирования, передаточных актов и составило 129 854 730 руб., в том числе: 71 091 117 руб. по объекту ФИО9, 81-1, 33 358 659 руб. по объекту ФИО9, 69-1 и 25 377 954 руб. по объекту ФИО9, 77-1.

Таким образом, установлено, что данное превышение привлеченных Обществом денежных средств, в рамках договоров инвестирования над расходами по строительству соответствующей части объектов инвестирования является доходом Заявителя, подлежащим включению в налоговую базу по налогу на прибыль, а также являющимся объектом обложения НДС.

ОАО «ССК» при реализации инвестиционного проекта в части площади нежилых помещений и машиномест на инвестиционном объекте по адресу: <...>; <...>; <...> не определило финансовый результат в виде разницы между суммой привлеченных денежных средств по договорам инвестирования и себестоимостью строительства нежилых помещений и машиномест.

18.09.2006 сторонами генерального контракта № 1184 заключено дополнительное соглашение от 18.09.2006 № 9 (т. 4, л.д. 4-15) по осуществлению дальнейшего выполнения генерального контракта в рамках реализации программы комплексной реконструкции <...> района проспект Вернадского по строительству инвестиционных объектов - жилых домов индивидуального типа по адресам: <...> 42-1-Б; пр-т Вернадского, 42-1-А; ул. ФИО9, 73-1; сносу объектов пятиэтажного жилого фонда.

Раздел недвижимого имущества по реализации дополнительного соглашения был установлен между сторонами в следующих соотношениях. Жилая площадь 100% общей площади в объектах по адресам: пр-т Вернадского, 42-1-А и пр-т Вернадского, 42-1-Б - в собственность города Москвы в лице Департамента жилищной политики и жилищного фонда города Москвы для целей переселения жителей из пятиэтажных жилых домов реконструируемых <...> района проспект Вернадского; 100% общей площади в объекте по адресу: ул. ФИО9, 73-1 - в собственность генерального инвестора.

В соответствии с разрешением на ввод в эксплуатацию жилого комплекса по адресу: <...>, выданного 05.10.2010 Комитетом государственного строительного надзора города Москвы (т. 8, л.д. 121-124), распределенная обществу площадь жилых помещений оставила 31 844,80 кв. м.

В соответствии с передаточными актами, подписанными с участниками долевого строительства, площадь нежилых помещений, переданных ОАО «ССК» участникам долевого строительства, составила 1 472,2 кв. м. - по адресу <...>, 548,1 кв. м - по адресу: <...> 42-1-Б (нежилое помещение получено ФИО10 на основании Решения Никулинского районного суда города Москвы от 22.04.2011 по делу N 2-2122/11).

Все построенные объекты инженерного и коммунального назначения оформляются в собственность города Москвы в лице Департамента имущества города Москвы.

Площадь гаражей-стоянок: 10% - общей площади машиномест в собственность города Москвы в лице Департамента имущества города Москвы для использования по согласованию с префектурой Западного административного округа г. Москвы; 90% - общей площади машиномест в собственность Генерального инвестора.

В соответствии с протоколом от 26.08.2010 предварительного распределения машиномест и нежилых площадей в подземной автостоянке по адресу <...>, подписанного ОАО «ССК» с Правительством Москвы, в том числе с передаточными актами, подписанными с участниками долевого строительства, площадь машиномест составила 4 367,70 кв. м. 100% общей площади помещений сервисных служб были переданы в собственность генерального инвестора без изменения функционального назначения.

В соответствии с условиями генерального контракта № 1184 Заявитель имел статус генерального инвестора, а ГУП г. Москвы «Управление экспериментальной застройки» - статус заказчика-застройщика.

ОАО «ССК» для осуществления строительства вышеперечисленных объектов осуществляло привлечение денежных средств путем заключения договоров долевого участия с физическими и юридическими лицами - участниками долевого строительства.

Цена договора устанавливалась из расчета стоимости 1 кв. м. общей продаваемой площади и площади объекта.

По условиям договоров долевого участия в строительстве возврат денежных средств участникам долевого строительства в части сумм превышения полученных денежных средств над фактически понесенными расходами не был предусмотрен.

Договоры долевого участия в строительстве ОАО «ССК» заключались для строительства: квартир, машиномест, нежилых помещений по адресу: ул. ФИО9, 73-1; нежилых помещений по адресу: пр-т Вернадского, 42-1-Б.

Средства, поступившие по договорам долевого участия на финансирование строительства, выручкой организации не являлись и учитывались при поступлении средств на расчетный счет по кредиту счета 76.5 «Расчеты с дебиторами и кредиторами» в разрезе участников долевого строительства в корреспонденции со счетами денежных средств счета 50 «Касса» при оплате наличными средствами и счета 51 «Расчетный счет» при безналичной оплате. Далее денежные средства списывались по дебету счета 76.5 «Расчеты с дебиторами и кредиторами» в кредит счета 86 «Целевое финансирование» в разрезе строящихся объектов. Эти средства учитывались в течение всего строительства и являлись целевыми средствами, а не выручкой организации.

Поступившие по договорам долевого участия на финансирование строительства денежные средства в дальнейшем ОАО «ССК» перечисляла в адрес организаций, осуществляющих строительство жилых домов. По бухгалтерскому учету затраты по строительству учитывались организацией на счете 08.3 «Строительство объектов основных средств» в разрезе конкретных объектов.

26.08.2010 Правительством Москвы и ОАО «ССК» был подписан протокол предварительного распределения машиномест и нежилых площадей в подземной автостоянке в строящемся жилом доме по адресу: <...> корпус 73-1.

ОАО «ССК» Комитетом государственного строительного надзора города Москвы (Мосгосстройнадзор) выданы разрешения на ввод объектов в эксплуатацию: по объекту капитального строительства по адресу: <...> 42-1-Б № 45324000-08-82759 от 07.09.2010, по объекту капитального строительства по адресу: <...> 42-1-А № 45324000-08-83846 от 14.10.2010, по объекту капитального строительства по адресу: <...> N 45324000-08-83512 от 05.10.2010 г.

Начиная с октября 2010 года ОАО «ССК» передавало квартиры, машиноместа, нежилые помещения в доме по адресу: <...> физическим лицам и организациям на основании передаточных актов.

В соответствии с передаточными актами ОАО «ССК» передало квартиру (машиноместо, нежилое помещение), а участник долевого строительства принял квартиру (машиноместо, нежилое помещение). В соответствии с действующим законодательством РФ ОАО «ССК» считается выполнившим свои обязательства по передаче квартиры (машиноместа, нежилого помещения) участнику долевого строительства после подписания акта обеими сторонами.

По итогам передачи квартир, машиномест, нежилых помещений с физическими лицами и организациями - участниками долевого строительства подписаны акты об итогах реализации договоров долевого участия в строительстве. Согласно актам об итогах реализации договоров долевого участия в строительстве ОАО «ССК» произвело строительство жилого дома, расположенного по адресу: <...>. Объект принят в эксплуатацию (разрешение на ввод в эксплуатацию от 30.09.2010). Материальных и каких-либо иных претензий стороны друг к другу не имеют.

Установлено, что все построенные в рамках выполнения дополнительного соглашения № 9 к генеральному контракту № 1184 дома: введены в эксплуатацию; управление многоквартирным домом по адресу: <...> 02.12.2010 передано Управляющей организации - ООО «Юнисервис»; с Государственным унитарным предприятием города Москвы Дирекция единого заказчика района проспект Вернадского (Управляющая организация) заключен договор о приемке жилого дома-новостройки по адресу: <...> (т. 5 л.д. 128-150); жителям переселенных домов по адресам: <...> 42-1-Б, <...> 42-1-А, открыты лицевые счета на квартиры, полученные при переселении; начиная с октября 2010 года ОАО «ССК» передавало квартиры, машиноместа, нежилые помещения в доме по адресу: <...> физическим лицам и организациям на основании передаточных актов; физические лица и организации, получившие в собственность квартиры, гаражи, нежилые помещения в доме по адресу: <...>, в 2010 -2011 годах уплачивают налог на имущество на указанные помещения; физические лица, получившие в собственность квартиры в доме по адресу: <...>, представили в ИФНС России № 29 по г. Москве в 2011 г. налоговые декларации по налогу на доходы физических лиц (форма № 3-НДФЛ) и заявили имущественные налоговые вычеты, связанные с приобретением в собственность квартир в доме по указанному адресу.

Определена себестоимость строительства 1 кв. м. жилых помещений, машиномест и нежилых помещений исходя из следующих, содержащихся в учете общества сведений.

Сумма затрат на строительство объектов, предусмотренных дополнительным соглашением № 9, отраженная на счете 08.3 «Строительство объектов основных средств» за 2008-2010 годы составила 3 647 957 429 руб., за 2011 год - 57 957 155 руб.

При этом в составе расходов, отраженных на счете 08.3 «Строительство объектов основных средств», установлены расходы, не относящиеся к строительству объектов, предусмотренным дополнительным соглашением № 9 в общей сумме 220 785 руб. за 2010 год, а именно: в сумме 182 9589 руб. (включая НДС) по работам по ремонту и испытанию кабельной линии по адресу: <...> по договору с ООО №ЛАЙТИ ПРОЕКТ№; в сумме 37 826 руб. по работам по ремонту квартиры по адресу пр-т Вернадского, д. 42/1, кв. 31 по договору с ООО «СлавКапСтрой».

С учетом данных обстоятельств сумма затрат на строительство принята инспекцией в сумме 3 647 736 644 руб. за 2008-2010 годы и 57 957 155 руб. за 2011 год.

НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) при строительстве ОАО «ССК» отражало в 2010 году по дебету счета 19.1 «НДС по приобретенным основным средствам» в сумме 528 329 728 рублей, в 2011 году - по дебету счета - 19.08 «НДС при строительстве» в сумме 5 726 681 руб.

При этом в составе НДС, отраженного на счете 19.08 «НДС при строительстве», установлены суммы НДС, не относящиеся к приобретению товаров (работ, услуг) для строительства объектов, предусмотренных дополнительным соглашением № 9, в общей сумме 8 841 382 руб. за 2010 год, а именно: в сумме 2 745 763 руб. по работам по исследованию промышленных зон г. Москвы, проведенным ОАО «Новое кольцо Москвы»; в сумме 6 809 руб. по работам по ремонту квартиры по адресу пр-т Вернадского, д. 42/1, кв. 31 по договору с ООО «СлавКапСтрой», в сумме 6 088 810 руб. по услугам по проектированию и строительству торгового комплекса по адресу: Варшавское ш., вл. 147, выполненным ОАЛО «Мосземсинтез».

С учетом данных обстоятельств сумма НДС по затратам на строительство составила 519 488 346 руб. за 2010 год и 5 726 681 руб. за 2011 год.

Согласно решениям на ввод объектов в эксплуатацию, общая площадь объектов составила 105 558 кв. м, в том числе нежилая площадь - 2 020 кв. м (доля жилой площади и машиномест в общей площади объектов составила 98,09 процента).

С учетом положений подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 Кодекса определен размер НДС по приобретению товаров, работ, услуг, подлежащий отнесению в состав расходов на строительство жилых помещений и машиномест, который составил 509 566 119 рублей (519 488 346 рублей - 98,09%) в 2010 году и 5 617 301 рубль (5 726 681 рубль х 98,09%) в 2011 году.

Как указано выше площадь жилых помещений и машиномест, полученных ОАО «ССК» составила 36 215,5 кв. м., площадь нежилых помещений составила 2 020 кв. м.

Себестоимость строительства 1 кв. м определена за 2010 год: по жилым помещениям и машиноместам в размере 112 879 рублей (3 647 736 644 рубля х 98,09%) + 509 566 119 рублей НДС) / 36 215,5 кв. м.; по нежилым помещениям в размере 34 486 рублей (6 647 736 644 рубля х 1,91%) / 2 020 рублей.

В ходе проверки определен размер полученных Обществом средств от участников долевого строительства по переданным им объектам в 2010 году, который составил 1 910 193 735 рублей по переданным жилым помещениям и машиноместам по объекту: ФИО9, 73-1 и 33 478 799 рублей по нежилым помещениям по объекту: ФИО9, 73-1.

В 2010 году участникам долевого строительства передано 15 072,2 кв. м. жилой площади и машиномест и 604.8 кв. м нежилой площади.

Приведен расчет суммы превышения размеров вкладов участников над себестоимостью строительства переданных в 2010 году объектов, который составил 221 480 537 рублей, в том числе: по жилым помещениям и машиноместам 208 858 871 рубль (1 910 193 735 рублей – 112 879 рублей х 15 072,2 кв. м.); по нежилым помещениям 12 621 666 рублей (33 478 799 рублей - 34 486 рублей х 604.8 кв. м.).

Площадь жилых помещений и машиномест, полученных ОАО «ССК» и не переданных участникам в 2010 году на 01.01.2011 составила 21 143,3 кв. м. (36 215,5 кв. м - 15 072,2 кв. м.), площадь нежилых помещений - 1 415,2 кв. м. (2 020 кв. м. - 604,8 кв. м).

Себестоимость строительства 1 кв. м определена за 2011 год: по жилым помещениям и машиноместам в размере 115 834 рубля (57 957 155 рублей х 98,09%) + 5 617 301 рубль НДС) /21 143,3 кв. м + 112 879 рублей), по нежилым помещениям в размере 35 268 рублей (57 957 155 рублей х 1,91%) / 1 415,2 кв. м + 34 486 рублей).

Определен размер полученных Обществом средств от участников долевого строительства по переданным им объектам в 2011 году, который составил 2 256 713 674 рубля по переданным жилым помещениям и машиноместам по объекту: ФИО9, 73-1 и 105 238 370 рублей по нежилым помещениям по объекту: Вернадского, 42-1-Б.

В 2011 году участникам долевого строительства передано 18 029,6 кв. м. жилой площади и машиномест и 1 415,5 кв. м. нежилой площади.

Приведен расчет суммы превышения размеров вкладов участников над себестоимостью строительства переданных в 2011 году объектов, который составил 223 589 504 рубля, в том числе: по жилым помещениям и машиноместам 168 272 988 рублей (2 256 713 674 рубля - 115 834 рубля х 18 029,6 кв. м.); по нежилым помещениям рублей 55 316 516 рублей (105 238 370 рублей - 35 268 рублей х 1 415,5 кв. м.).

Расчет себестоимости строительства 1 кв. м. площади по ул. ФИО9, 73: общая площадь жилых помещений = 31 844,8 кв. м. (В соответствии с разрешением на ввод в эксплуатацию жилого комплекса по адресу: <...>; площадь нежилых помещений, переданных ОАО «Строительная сберегательная касса» участникам долевого строительства = 1 472, 2 кв. м. (в соответствии с передаточными актами, подписанными с участниками долевого строительства), а также 548,1 кв. м. - по адресу: пр-т Вернадского, 42-1-Б (нежилое помещение получено ФИО10 на основании решения Никулинского районного суда города Москвы от 22.04.2011 по делу N 2-2122/11).

Итого: 2 020,3 кв. м. (1 472,2 + 548,1).

Площадь машиномест = 4 367,4 кв. м. (в соответствии с протоколом распределения машиномест, а также с передаточными актами, подписанными с участниками долевого строительства).

Общая площадь жилых комплексов (ФИО9, 73-1, пр-т Вернадского, 42-1-А, 42-1-Б) = 105 557,90 кв. м (64 642,5 + 20 441,6 + 20 473,8). В соответствии с разрешением на ввод в эксплуатацию жилых комплексов.

Расчет доли НДС, приходящейся на облагаемые и не облагаемые НДС операции: доля НДС, приходящаяся на облагаемые НДС операции: (1 472,2 + 548,1) / 105 557,90 х 100 = 1,91%, доля НДС, приходящаяся на не облагаемые НДС операции: 100 - 1,91 = 98,09%. Сумма затрат на строительство объектов, отраженная на счете 08.3 «Строительство объектов основных средств» (сальдо по дебету счета 08.3) за 2008-2010 г.г. = 3 647 957 429, 42 руб., из них расходы в сумме 220785,01 руб. не приняты для расчета себестоимости.

Итого затраты на строительство за 2008 - 2010 г.г., принятые для расчета себестоимости, составили 3 647 736 644,41 руб. (3 647 957 429, 42 220 785,01).

Итого затраты на строительство за 2011 г., отраженные на счете 08.3 и принятые для расчета себестоимости, составили 57 957 154,85 руб.

Расчет суммы НДС, которая может быть принята к вычету и, соответственно, отнесена на расходы, формирующие себестоимость 1 кв. м: по 2010 г. сумма НДС, отраженная по дебету счета 19.1 «НДС по приобретенным основным средствам», составила 528 329 728,07 руб. в 2010 г., из которой сумма НДС в размере 8 841 381,90 руб. (2 745 762,71 + 6 808,73 + 6 088 810,46) не учитывается при определении сумм НДС, которые могут быть приняты к вычету, и сумм НДС, учитываемых в составе расходов, формирующих себестоимость строительства 1 кв. м. по причине того, что данные суммы НДС относятся к затратам, не связанным со строительством объектов по адресам ФИО9, 73, Вернадского 42-1-А,Б.

Таким образом, сумма НДС, принятая для расчета себестоимость 1 кв. м. за 2010 г. = 519 488 346,17 руб. (528 329 728,07 - 8 841 381,90). По 2011 г. суммы НДС, отраженные по дебету счета 19.08 «НДС при строительстве», составили 5 726 680,95 руб. в 2011 г.

Таким образом, за 2010 г.: сумма НДС, которая может быть принята к вычету, составляет 9 922 227 руб. (519 488 346,17 х 1,91%), сумма НДС, учитываемая в составе расходов, формирующих себестоимость строительства 1 кв. м., составляет 509 566 119 руб. (519 488 346 - 9 922 227); за 2011 г.: сумма НДС, которая может быть принята к вычету, составляет 109 380 руб. (5 726 680,95 х 1,91%), сумма НДС, учитываемая в составе расходов, формирующих себестоимость строительства 1 кв. м., составляет 5 617 301 руб. (5 726 680,95 - 109 380).

Расчет себестоимости строительства 1 кв. м. площади, в 2010 г.: жилых помещений и машиномест 112 879 руб. ((3 647 736 644,41 х 98,09%) + 509 566 119) / (31 844,8 + 4 367,7); нежилых помещений 34 486 руб. ((3 647 736 644,41 х 1,91%) / (1 472,2 + 548,1). в 2011 г.: жилых помещений и машиномест 115 834 руб. ((57 957 154,85 х 98,09% + 5 617 301) / ((31 844,8 - 14 482,3) + (4 367,7 -589,9)) + 112 879); нежилых помещений 35 268 руб. ((57 957 154,85 х 1,91%) / ((1 472,2 + 548,1 - 604,8)) + 34 486).

Таким образом, установлено, что данное превышение привлеченных Обществом денежных средств в рамках договоров долевого участия в строительстве над суммой расходов по строительству соответствующей части объектов за 2010-2011 годы в размере 445 070 041 руб. является доходом общества, подлежащим включению в налоговую базу по налогу на прибыль, а превышение в части нежилых помещений в сумме 67 938 182 руб. является объектом обложения НДС.

В обоснование своей позиции Заявитель указывает, что право на возмещение налога на добавленную стоимость в спорной сумме возникло 26.08.2015, поскольку, о возможности применения вычетов Общество узнало из решения Инспекции от 16.04.2014 № 15-05/237, вынесенного по результатам выездной налоговой проверки ОАО «ССК», обжалованного Обществом в судебном порядке и оставленного в силе Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2015 № 09АП-29489/2015.

По мнению суда, в рамках выездной налоговой проверки был определен размер суммы НДС, которая может быть принята к вычету, а не само право Заявителя на его применение. При этом заявитель не был лишен возможности определить сумму вычетов самостоятельно, однако данным правом в установленные сроки не воспользовался.

Таким образом, право на применение вычетов по НДС, заявленных в уточненной налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2015 (представленной 18.12.2015), возникло в 2010 - 2011. Однако, спорные вычеты по налогу на добавленную стоимость, заявлены Обществом по истечении срока, установленного пунктом 2 статьи 173 Кодекса.

Указанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии оснований для применения спорных вычетов.

Что касается суммы налога на добавленную стоимость, принятой к вычету с сумм ранее исчисленной оплаты (частичной оплаты), то согласно положениям статей 171, 172 НК РФ указанные вычеты сумм налога на добавленную стоимость производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг).

При этом отгрузка соответствующих товаров (работ, услуг) произошла в 2009-2011 годах. В 2009-2011 гг. Обществом и инвесторами подписаны акты об итогах реализации договоров инвестирования, согласно которым ОАО «ССК» полностью выполнило свои обязательства по договорам инвестирования, стороны подтверждают отсутствие взаимных претензий по выполнению обязательств по соответствующим договорам инвестирования. В соответствии с договорами инвестирования и актами об итогах реализации договоров инвестирования Обществом и инвесторами подписаны передаточные акты, которыми Общество передало Инвесторам соответствующие объекты, предусмотренные договорами инвестирования.

Факт спорной реализации в 2009-2011 годах подтверждается также вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-215803/1475-997 (Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2015 № 09АП-29489/2015 оставлено без изменения).

Согласно позиции Пленума ВАС РФ, высказанной в пунктах 27, 28 Постановления от 30.05.2014 № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость», налогоплательщики вправе заявить НДС к вычету только в пределах трехлетнего срока, установленного пунктом 2 статьи 173 Кодекса.

При этом трехлетний срок, предусмотренный статьей 173 Кодекса, следует исчислять после окончания налогового периода, в котором возникли налоговая база по НДС и сумма налога, исчисленная с этой налоговой базы, при наличии полученных налогоплательщиком счетов-фактур и соответствующих первичных документов, подтверждающих принятие на учет приобретенных им товаров (работ, услуг).

Поскольку право на возмещение НДС возникло у Организации в 2010-2011 г.г., то налоговые вычеты по вышеуказанным счетам-фактурам могли быть заявлены Обществом в уточненных налоговых декларациях, представленных не позднее 31.12.2014 г.

Фактически налоговая декларация, в которой отражены эти налоговые вычеты и заявлена сумма налога к возмещению из бюджета, подана Обществом в Налоговый орган 18.12.2015, то есть с пропуском срока, установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ.

Указанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии оснований для применения спорных вычетов.

Согласно пункту 1 статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные данной статьей налоговые вычеты.

Из положений пункта 2 статьи 171 и пункта 1 статьи 172 Кодекса следует, что суммы НДС, предъявленные покупателю при приобретении им товаров (работ, услуг), принимаются к вычету при одновременном выполнении следующих условий: наличие счета-фактуры по приобретенным товарам (работам, услугам); наличие соответствующих первичных документов, подтверждающих принятие их к учету; использование приобретенных товаров (работ, услуг) в операциях, признаваемых объектом налогообложения.

При этом обязанность документально обосновать право на налоговый вычет сумм НДС при приобретении товаров (работ, услуг) лежит на налогоплательщике.

В соответствии с пунктом 8 статьи 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Пунктом 6 статьи 172 Кодекса установлено, что вышеуказанные вычеты сумм налога на добавленную стоимость производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг).

В соответствии с п. 12 ст. 171 Налогового кодекса РФ вычетам у налогоплательщика, перечислившего суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, подлежат суммы налога, предъявленные продавцом этих товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Согласно пункту 9 статьи 172 НК РФ вычеты сумм налога, указанных в пункте 12 статьи 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, документов, подтверждающих фактическое перечисление сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, при наличии договора, предусматривающего перечисление указанных сумм.

Согласно пункту 2 статьи 173 Кодекса, если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 Кодекса, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 Кодекса, подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьями 176, 176.1 Кодекса, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

Необходимым условием для применения налогового вычета и соответствующего возмещения сумм налога на добавленную стоимость является соблюдение трехлетнего срока, установленного п. 2 ст. 173 НК РФ.

Трехлетний срок на предъявление налоговой декларации с указанием суммы НДС к возмещению из бюджета, отраженный в пункте 2 статьи 173 НК РФ, касается тех налоговых вычетов, право на предъявление, которых при соблюдении всех условий предусмотренных статьями 169-172 НК РФ, возникло у налогоплательщика в налоговом периоде, отстающем от налогового периода, в котором соответствующие вычеты были фактически предъявлены, более чем на три года, при этом, не имеет значение отражены вычеты в первичной или уточненной декларации за соответствующий период, поскольку сравнению подлежит дата окончания периода, в котором возникло право на применение вычета и дата представления налоговой декларации, в которой эти вычеты заявлены.

Установленными нормами НК РФ, право налогоплательщика на возмещение НДС ограничено в случае подачи налоговой декларации по истечении трех лет с момента окончания соответствующего налогового периода (п. 2 ст. 173 НК РФ).

Под соответствующим налоговым периодом в статье 173 НК РФ, необходимо понимать налоговый период, когда налогоплательщиком соблюдены все условия для применения налоговых вычетов (возмещения) НДС, предусмотренные статьями 171 и 172 НК РФ, и когда у него возникло право на налоговый вычет.

Окончание определенного таким образом соответствующего налогового периода является начальной точкой отсчета трехлетнего срока, отведенного налогоплательщику пунктом 2 статьи 173 НК РФ на возмещение НДС. При этом начало течения этого срока определяется именно моментом окончания соответствующего налогового периода, когда возникло право на налоговый вычет (возмещение) налога, а не моментом подачи налогоплательщиком декларации в налоговый орган.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость», в силу пункта 2 статьи 173 НК РФ положительная разница, образовавшаяся в результате превышения суммы налоговых вычетов над суммами налога, исчисленного по облагаемым операциям, подлежит возмещению налогоплательщику из бюджета при условии подачи им налоговой декларации до истечения установленного данным пунктом трехлетнего срока.

Поскольку указанной нормой не предусмотрено иное, налоговые вычеты могут быть отражены налогоплательщиком в налоговой декларации за любой из входящих в соответствующий трехлетний срок налоговых периодов.

При этом правило пункта 2 статьи 173 НК РФ о трехлетнем сроке подачи налоговой декларации должно быть соблюдено налогоплательщиком и в случае включения им налоговых вычетов в подаваемую уточненную налоговую декларацию.

В Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 03.07.2008 г. № 630-О-П указано, что пункт 2 статьи 173 НК РФ предполагает, что налогоплательщик в рамках судопроизводства в арбитражном суде во всяком случае не может быть лишен возможности обратиться за защитой своего права на возмещение НДС и что арбитражный суд обязан установить, исследовать и оценить всю совокупность имеющих значение для правильного разрешения дела обстоятельств, которые должны учитываться при решении вопроса о возмещении данного налога, в том числе за пределами установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ срока, если реализации права налогоплательщика в течение этого срока препятствовали обстоятельства, связанные, в частности, с невыполнением налоговым органом возложенных на него обязанностей или с невозможностью получить возмещение, несмотря на своевременно предпринятые к тому действия со стороны налогоплательщика и т.п.

ОАО «ССК» не были своевременно совершены действия, необходимые для предъявления к вычету и возмещения НДС, а пропуск срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 173 НК РФ, не связан с ненадлежащим выполнением Налоговым органом своих обязанностей либо другими объективными факторами, препятствующими реализации налогоплательщиком предусмотренного законом права на налоговые вычеты.

На основании изложенного, требования заявителя о признании недействительными: решений ИФНС России № 29 по г. Москве от 01.06.2016 года № 18-28/2678 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части отказа в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере 18 327 035 руб., от 25.05.2016 г. № 18-28/195 об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость, заявленного к возмещению в сумме 18 327 035 руб., а также решения УФНС России по г. Москве, принятого по результатам рассмотрения апелляционной жалобы от 31.08.2016 г. № 21-19/098570 не подлежат удовлетворению.

В связи с отказом в удовлетворении заявленных требований, расходы по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований Открытого акционерного общества «Строительная сберегательная касса» (зарегистрированного по адресу: 119454, <...>; ОГРН: <***>, ИНН: <***>, дата регистрации: 12.01.1999 г.) к Инспекции Федеральной налоговой службы № 29 по г. Москве (зарегистрированному по адресу: 119454, <...>; ОГРН: <***>, ИНН <***>, дата регистрации: 23.12.2004 г.) и Управлению Федеральной налоговой службы по г. Москве (зарегистрированному по адресу: 125284, Хорошевское шоссе, д. 12А, г. Москва; ОГРН: <***>, ИНН <***>, дата регистрации: 27.12.2004 г.) о признании недействительными решений Инспекции Федеральной налоговой службы № 29 по г. Москве от 01.06.2016 года № 18-28/2678 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части отказа в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере 18 327 035 руб., от 25.05.2016 г. № 18-28/195 об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость, заявленного к возмещению в сумме 18 327 035 руб., а также решения Управления Федеральной налоговой службы по г. Москве, принятого по результатам рассмотрения апелляционной жалобы от 31.08.2016 г. № 21-19/098570, - отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

А.Н. Нагорная