Решение от 13 февраля 2020 г. по делу № А40-282232/2019

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

13 февраля 2020 г. Дело № А40-282232/19-140-7336

Резолютивная часть решения оглашена 05.02.2020 г.

Решение в полном объеме изготовлено 13.02.2020 г.

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Председательствующего судьи Паршуковой О.Ю.

При ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

с участием: сторон по Протоколу с/заседаний от 05.02.2020 г.

от заявителя – ФИО2,ФИО3, ФИО4 дов. от 27.08.2019 г., паспорта.

от ответчика – ФИО5, дов. №56-02-08/37 от 24.10.2019 г., удостоверение, ФИО6, дов, № 56-02-08/33 от 10.10.2019 г., ФИО7 дов. № 56-02-08/34 от 21.10.2019 г., ФИО8, дов. №56-02-08/35 от 05.11.2019 г., удостоверение.

Рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ЧУКОТСКАЯ ГОРНО-ГЕОЛОГИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ" (689000, ЧУКОТСКИЙ АВТОНОМНЫЙ ОКРУГ, <...>, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 13.09.2002, ИНН: <***>, КПП: 870901001)

к ответчику МЕЖРЕГИОНАЛЬНАЯ ИНСПЕКЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО КРУПНЕЙШИМ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКАМ № 5 (129223, МОСКВА ГОРОД, ПРОСПЕКТ МИРА, ДОМ 119, СТРОЕНИЕ 164, , ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 16.12.2004, ИНН: <***>, КПП: 771701001)

о признании недействительным решения №56-13-10/1481 от 06.11.2019 г. в части доначисления налога на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российской организации иностранной организацией в 2015 г. в размере 297 231 123 руб. и соответствующих сумм пени.

УСТАНОВИЛ:

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ЧУКОТСКАЯ ГОРНО-ГЕОЛОГИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к МЕЖРЕГИОНАЛЬНАЯ ИНСПЕКЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО КРУПНЕЙШИМ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКАМ № 5 о признании недействительным решения №56-13-10/1481 от 06.11.2019 г. в части доначисления налога на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российской организации иностранной организацией в 2015 г. в размере 297 231 123 руб. и соответствующих сумм пени.

Заявитель поддерживает свои требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Налоговый орган в судебном заседании возражал против удовлетворения требований Заявителя по доводам, изложенным в отзыве на заявление в порядке ст. 81 АПК РФ.

Суд, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Инспекцией в отношении Общества в соответствии со статьей 89 Налогового кодекса Российской Федерации проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты, удержания, перечисления налогов и сборов за период с 01.01.2013 по 31.12.2015, по результатам которой Инспекцией составлен Акт налоговой проверки № 56-13-10/834 от 01.03.2018.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, представленных налогоплательщиком возражений на Акт налоговой проверки № 56-13-10/834 от 01.03.2018, Инспекцией вынесено Решение, согласно которому Обществу доначислен налог на прибыль организаций в сумме 12 118 437 рублей, налог на добавленную стоимость в сумме 46 395 771 рубль, налог на имущество организаций в сумме 201 312 990 рублей, налог на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями в сумме 1 301 290 495 рублей за 2013-2015 гг., начислены пени в общей сумме 616 013 565 рублей. Общество привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Кодекса в виде взыскания штрафа в сумме 8 342 797 рублей. Решением установлено вернуть Обществу излишне уплаченный налог на прибыль организаций за 2014-2015 годы в сумме 69 906 130 рублей.

Общество, посчитав Решение Инспекции не соответствующим налоговому законодательству, обратилось с апелляционной жалобой в вышестоящий налоговой орган, в которой просило отменить Решение налогового органа.

Решением ФНС России от 29.07.2019 оспариваемое Решение налогового органа признано обоснованным и соответствующим законодательству о налогах и сборах, а апелляционная жалоба Общества оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения Общества в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным и отмене Решения налогового органа в части доначисления налога на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями за 2015 год в сумме 297 231 123 руб. и сумм пеней в сумме 113 716 752 руб.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

В Решении Инспекция пришла к выводу о том, что Общество в нарушение пункта 2 статьи 287, подпункта 1 пункта 1 статьи 309, пункта 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации, статьи 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Канады от 05.10.1995 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» в 2015 году не исчислило, не удержало и не перечислило в качестве налогового агента налог на доходы иностранной организации от источников в Российской Федерации с доходов, полученных Kupol Ventures Limited (Нидерланды), что привело к неуплате налога на прибыль организаций в размере 297 231 123 руб. за 2015 год.

По мнению налогового органа Kupol Ventures Limited (Нидерланды) не получает фактическую выгоду от полученных дивидендов и не определяет их дальнейшую экономическую судьбу, является «технической» компанией и не является фактическим получателем дохода, в связи с чем, Обществом, по мнению Инспекции, необоснованно применена ставка 5% к выплаченным в адрес Kupol Ventures Limited (Нидерланды) дивидендам на основании ст. 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество».

Инспекция исходит из того, что налоговому органу для отказа в применении льгот по международному соглашению необходимо доказать, что непосредственный получатель дохода не является фактическим получателем дохода, при этом у налогового органа отсутствует необходимость устанавливать конечного бенефициарного собственника дохода, так как льготы по международным соглашениям предоставляются только в отношении операций между резидентами двух Договаривающихся Государств. Налоговый орган отметил, что Обществом в рамках проверки самостоятельно предоставлялась информация и подтверждающие ее документы, в связи с чем, Инспекция пришла к выводу, что фактическим получателем дивидендов является не Kupol Ventures Limited (Нидерланды), а материнская компания холдинговой структуры «Kinross» – Kinross Gold Corporation (Канада).

В этой связи, Инспекцией к выплаченным дивидендам применена ставка в размере 10%, предусмотренная пунктом 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Канады от 05.10.1995 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество».

По мнению Заявителя, после получения дивидендов в 2015 году компания Kupol Ventures Limited (Нидерланды) самостоятельно и в своих интересах распоряжалась полученными суммами, выплаты дивидендов или отчуждения какого-либо имущества или активов от Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в адрес своих акционеров, Kinross Gold Corporation (Канада) или других компаний не производилось. Налогоплательщик указал, что выводы Инспекции, о том, что фактическим получателем дивидендов является Kinross Gold Corporation (Канада) не имеет обоснований, поскольку ни Kinross Gold Corporation (Канада), ни какая-либо иная канадская компания не получали денежные средства или активы от Kupol Ventures Limited (Нидерланды) (прямо или опосредованно), сопоставимые с размерами дивидендов. Общество считает, что материалами проверки, ответами компетентных органов иностранных государств подтверждено отсутствие «транзитного» характера движения дивидендов в адрес материнской компании группы Kinross – Kinross Gold Corporation (Канада). По мнению Общества, Инспекция в рамках выездной налоговой проверки не собрала каких-либо доказательств, подтверждающих вывод об отсутствии у компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) статуса фактического получателя дивидендов, доводы Инспекции основаны на игнорировании самостоятельной правосубъектности Kupol Ventures Limited (Нидерланды) для целей налогообложения только по причине ее вхождения в международную группу компаний Kinross и фактическом отождествлении деятельности дочерних компаний с деятельностью материнской компании холдинга – Kinross Gold Corporation (Канада).

Суд считает заявленные требования необоснованными и не подлежащими удовлетворению на основании следующего.

Подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяется налоговая ставка 15 процентов - по доходам, полученным иностранной организацией в виде дивидендов по акциям российских организаций, а также дивидендов от участия в капитале организации в иной форме.

Согласно пункту 2 статьи 287 Налогового кодекса Российской Федерации российская организация или иностранная организация, осуществляющая деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство (налоговые агенты), выплачивающие доход иностранной организации, удерживают сумму налога из доходов этой иностранной организации, за исключением доходов в виде дивидендов и процентов по государственным и муниципальным ценным бумагам (в отношении которых применяется порядок, установленный пунктом 4 статьи 287 Налогового кодекса Российской Федерации), при каждой выплате (перечислении) ей денежных средств или ином получении иностранной организацией доходов, если иное не предусмотрено Кодексом.

Согласно пункту 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации, во всех случаях выплаты таких доходов.

Абзацем 2 пункта 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что налог с видов доходов, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации, исчисляется по ставке, предусмотренной подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 3 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в пункте 1 статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. Помимо этого, налоговый агент, выплачивающий доход, для применения положений международных договоров Российской Федерации вправе запросить у иностранной организации подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.

Пунктом 1 статьи 7 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотрены Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Согласно пункту 2 статьи 7 Налогового кодекса Российской Федерации лицом, имеющим фактическое право на доходы, в целях Кодекса и применения международных договоров Российской Федерации по вопросам налогообложения признается лицо, которое в силу прямого и (или) косвенного участия в организации, либо контроля над организацией, либо в силу иных обстоятельств имеет право самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться этим доходом, либо лицо, в интересах которого иное лицо правомочно распоряжаться таким доходом. При определении лица, имеющего фактическое право на доходы, учитываются функции, выполняемые лицами, указанными в настоящем пункте, а также принимаемые ими риски.

В пункте 3 статьи 7 Налогового кодекса Российской Федерации указано, что в случае, если международным договором Российской Федерации по вопросам налогообложения предусмотрено применение пониженных ставок налога или освобождение от налогообложения в отношении доходов от источников в Российской Федерации для иностранных лиц, имеющих фактическое право на эти доходы, в целях применения этого международного договора иностранное лицо не признается имеющим фактическое право на такие доходы, если оно обладает ограниченными полномочиями в отношении распоряжения этими доходами, осуществляет в отношении указанных доходов посреднические функции в интересах иного лица, не выполняя никаких иных функций и не принимая на себя никаких рисков, прямо или косвенно выплачивая такие доходы (полностью или частично) этому иному лицу, которое при прямом получении таких доходов от источников в Российской Федерации не имело бы права на применение указанных в настоящем пункте положений международного договора Российской Федерации по вопросам налогообложения.

Пунктом 2 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» (далее – Соглашение от 16.12.1996) предусмотрено, что дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогами в этом другом Государстве. Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, в котором компания, выплачивающая дивиденды, является резидентом, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель имеет фактическое право на дивиденды, то взимаемый налог не должен превышать:

а) 5 % общей суммы дивидендов, если фактическим владельцем дивидендов является компания (иная, чем партнерство), прямое участие которой в капитале компании, выплачивающей дивиденды, составляет не менее 25% и которая инвестировала в нее не менее 75 тысяч ЭКЮ или эквивалентную сумму в национальной валюте Договаривающихся Государств;

b) 15 % общей суммы дивидендов во всех других случаях.

В статье 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Канады от 05.10.1995 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» предусмотрено, что дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, в котором компания, выплачивающая дивиденды, является лицом с постоянным местопребыванием, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель дивидендов фактически имеет на них право, то взимаемый налог не должен превышать:

- 10% валовой суммы дивидендов, если лицо, фактически имеющее на них право, является компанией, владеющей 10% акций с правом голоса (или в случае России, если отсутствуют подобные акции, не меньше 10% уставного капитала) компании, выплачивающей дивиденды;

- 15% валовой суммы дивидендов во всех остальных случаях.

При выплате дивидендов в пользу Kupol Ventures Limited (Нидерланды) Общество удерживало и перечислялось в бюджет РФ налог с доходов иностранной организации по ставке 5% на основании статьи 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество».

В отношении Kupol Ventures Limited судом установлено следующее.

По данным информации полученной от компетентных органов Королевства Нидерландов от 07.02.2018, Kupol Ventures Limited создана в качестве юридического лица в соответствии с законодательством Кипра и зарегистрирована 13.05.2003. С 2015 года Kupol Ventures Limited является резидентом Нидерландов в соответствии с налоговым и иным законодательством. В 2013-2015 годах акционерами Kupol Ventures Limited являлись - White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова), владеющая 100% минус 1 акция компании и KG Far East (Luxemburg) S.a.r.l., владеющая 1 акцией компании. Kupol Ventures Limited является 100% акционером ЗАО «ЧГГК».

По мнению Общества, предполагаемый Межрегиональной инспекцией «транзитный характер» движения дивидендов в какой-либо форме от Общества в адрес Kinross Gold Corporation (Канада) через компанию Kupol Ventures Limited отсутствует. Дивиденды не перечислялись акционерам Kupol Ventures Limited, а использовались Kupol Ventures Limited для осуществления инвестиций в золотодобывающие компании и предоставления заемного финансирования, то есть для собственной предпринимательской деятельности.

Кроме того, Общество отмечает, что Kupol Ventures Limited осуществляла обширную инвестиционную и финансовую деятельность в международном масштабе, а именно: в 2003-2011 годах осуществляла инвестиции в рудник «Купол» (Россия), в 2014 году - в рудник «Тасиаст» (Мавритания), в 2015 году - в рудник «Паракату» (Бразилия). Также Kupol Ventures Limited в 2015 году предоставила заемное финансирование в адрес Kinross Gold USA Inc., в адрес Bema Resources Management (USA).

При оценке инвестиционной и финансовой деятельности Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в проверяемый период суд исходит из следующего.

Судом установлено, что сделка купли-продажи акций по приобретению привилегированных акций компании Kinross Brazil Mineracao (Бразилия) осуществлена путем заключения договора процентного займа от 01.04.2015 (т. 14 л.д. 1-21) между Kupol Ventures Limited (Нидерланды) (Заемщик) и Red Back Mining Inc. (Нидерланды) (Кредитор).

При оценке указанного договора купли-продажи акций, судом установлено, что сделка совершена с отсрочкой платежа, то есть без фактической передачи денежных средств, которая юридически оформлена в виде договора процентного займа от 01.04.2015 (т. 14 л.д. 8-21)

Согласно Письмам ФНС России № 13-4-04/0257дсп@, № 13-4-07/0258ДСП@ от 23.04.2019 состав директоров, ответственных за принятие решений в компаниях Kupol Ventures Limited (Нидерланды) и Red Back Mining Inc. (Нидерланды), состоит из одних и тех же лиц, принимающих решения в указанных компаниях: Мауро Фампа Оствальд, Петер Деккер, ФИО9, ФИО10 (т. 15 л.д. 45-56).

Как следует из анализа указанных сделок, со стороны Kupol Ventures Limited (Нидерланды) договор купли-продажи акций от 01.04.2015 и договор займа от 01.04.2015, подписаны ФИО11 Оствальдом. Со стороны Red Back Mining Inc. (Нидерланды) договор купли-продажи акций от 01.04.2015 и договор займа от 01.04.2015 подписаны ФИО10.

Согласно договору купли-продажи акций Red Back Mining Inc. (Нидерланды) является владельцем 139 434 привилегированных акций, выпущенных Kinross Brazil Mineracao (Бразилия). При этом согласно отчетности Kinross Gold Corporation (Канада) доля участия в Kinross Brazil Mineracao (Бразилия) компании Kinross Gold Corporation (Канада) составляет 100% (т. 14 л.д. 97-137).

Кроме того, как указал налогоплательщик (стр. 11-12 заявления) в 2016 г. Kupol Ventures Limited (Нидерланды) приобрела 70% акций и осуществила вложение в уставный капитал KG Africa B.V. (Нидерланды). В свою очередь в октябре 2016 года, KG Africa B.V. (Нидерланды) приобрела 100% акций и стала единственным акционером компании Red Back Mining Inc. (Нидерланды), то есть акционером кредитора по договору купли-продажи акций рудника «Паракату».

Суд соглашается с доводом налогового органа, о том, что покупка рудника при общепринятых экономических условиях является долгосрочным активом, однако, менее чем через год компания Kupol Ventures Limited (Нидерланды) становится владельцем компании Red Back Mining Inc. (Нидерланды), которая в свою очередь менее года назад являлась владельцем проданных (с отсрочкой платежа) акций рудника «Паракату».

При указанных обстоятельствах, суд приходит к выводу, что данная операция не внесла изменений, как в структуру холдинга Kinross, так и в структуру рудника «Паракату», а указанная сделка не являлась инвестиционной, представляя собой формальный перенос актива внутри холдинга Kinross, который привел компанию Kupol Ventures Limited (Нидерланды) к возникновению у нее дополнительных финансовых обязательств внутри группы Kinross.

Также в качестве самостоятельной инвестиционной деятельности Kupol Ventures Limited (Нидерланды) Общество указывает, что в 2014 г. компания Kupol Ventures Limited (Нидерланды) осуществляла инвестиции в рудник «Тасиаст» (Мавритания), путем заключения договора займа с Red Back Mining Inc. (Нидерланды), которая являлась 100% собственником компании Tasiast Mauritanie limited S.A. и Tasiast Mauritanie limited.

Согласно выпискам из заседаний совета директоров и долговым обязательствам Kupol Ventures Limited (Нидерланды), а также письма Kupol Ventures Limited (Нидерланды) от 06.07.2018 (т. 16 л.д. 18-35, т. 17 л.д. 57-58) следует, что АО «ЧГГК» выплачивало в адрес Kupol Ventures Limited (Нидерланды) дивиденды, после чего Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в короткие сроки предоставляло компании Red Back Mining Inc. (Нидерланды) сопоставимые суммы займов.

Судом учтено, что, в 2016 году Kupol Ventures Limited (Нидерланды) приобрела 70% акций и осуществила вложение в уставный капитал KG Africa B.V. (Нидерланды). В октябре 2016 года, KG Africa B.V. (Нидерланды) приобрела 100% акций и стала единственным акционером Red Back Mining Inc. (Нидерланды) (100% собственником компании Tasiast Mauritanie limited S.A. и Tasiast Mauritanie limited). Таким образом, с октября 2016 года Kupol Ventures Limited (Нидерланды) стала косвенным владельцем рудника «Тасиаст» (Мавритания) с долей участия 70% (стр. 12 Заявления).

Суд приходит к выводу, что к октябрю 2016 года при косвенном владении компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) компанией Red Back Mining Inc. (Нидерланды) и рудником «Тасиаст» (Мавритания) выдача займов от Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в адрес Red Back Mining Inc. (Нидерланды) в 2014 году не отвечала характеру инвестиционной деятельности.

При таких обстоятельствах, суд соглашается с доводами Инспекции о том, что в период 2014 года выдача займов в адрес компании Red Back Mining Inc. (Нидерланды), заявленная налогоплательщиком как инвестиционная деятельность, фактически представляет собой вывод денежных средств от компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в виде одномоментного (в течение 1-7 дней) технического распределения сумм дивидендов внутри группы Kinross.

С учетом установленных обстоятельств, суд приходит к выводу, о том, что проведенные формальные переносы активов не повлияли на характер управления и функционирования Kupol Ventures Limited (Нидерланды). На момент совершения сделок рудники «Паракату» и «Тасиаст» уже входили в состав группы Kinross, как и Kupol Ventures Limited (Нидерланды), и Red Back Mining Inc. (Нидерланды). При этом с позиции материнской компании Kinross Gold Corporation (Канада) положение ее основных активов не изменилось, равно как не изменилась и инвестиционная привлекательность группы в целом – холдинговая структура Kinross не претерпела значительных изменений – перегруппировка некоторых вышеобозначенных активов под контроль одной сестринской компании холдинга вместо другой не повлияла ни на количество компаний, ни на их подчиненность материнской компании Kinross.

Также в качестве реальной экономической деятельности компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в собственных интересах налогоплательщик указал, что в 2015 году компания Kupol Ventures Limited (Нидерланды) предоставила заемное финансирование в адрес компаний Kinross Gold (US) Inc. (США), Bema Resources Management (US) (США) и получала по ним процентный доход.

В отношении указанного довода суд отмечает следующее.

На основании договоров займа Kinross Gold Corporation (Канада) (Заимодавец) предоставила денежные средства компании White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) (Заемщик) в сумме 318 000 000 долл. США (т. 16 л.д. 36-92).

На основании выписки банка SOCIETE GENERALE BANK & TRUST, по расчётному счету White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) (т. 16 л.д. 93-97), установлено, что в 2015 году компания White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) перевела денежные средства на основании договоров займа в размере 318 000 000 долл. США в адрес Kupol Ventures Limited (Нидерланды) (т. 16 л.д. 98-139).

Далее, полученные от White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) денежные средства через Kupol Ventures Limited (Нидерланды) (в течение 1-5 банковских дней) направлены на финансирование американских активов, входящих в холдинг Kinross: Bema Resources Management (US) (США), Kinross Gold (US) Inc. (США), на основании договоров займов (т. 14 л.д. 23-78, т. 19 л.д. 1-15)

По мнению Инспекции, на основании анализа выписки Отчета о прибылях и убытках Kupol Ventures Limited (Нидерланды) (т. 14 л.д. 79-84) предоставление подобного заемного финансирования стало возможно для компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) лишь благодаря получению от компании White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова), сопоставимого по объемам займа в размере 318 000 000 долл. США.

Таким образом, судом установлено, в 2015 году материнская компания холдинга Kinross – Kinross Gold Corporation (Канада) выдало заемные денежные средства White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова), после чего единомоментно компания Kupol Ventures Limited (Нидерланды) получила заем от White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) и в кратчайшие сроки передало сопоставимую сумму по договорам займа компаниям Bema Resources Management (US) (США), Kinross Gold (US) Inc. (США) – находящимся под 100% контролем Kinross Gold Corporation (Канада).

Суд, учитывая доводы налогоплательщика в отношении получения процентного дохода по указанным операциям, а также доводам о рыночных условиях и коммерческих интересах Kupol Ventures Limited (Нидерланды) при выдаче указанных займов, отмечает следующее.

В соответствии с условиями договоров займа между Kinross Gold Corporation (Канада) (Заимодавец) и White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) (Заемщик) денежные средства выданы в адрес White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) без взимания процентов (т. 16 л.д. 39, т. 16 л.д. 58, т. 16 л.д. 77).

В течение дня в соответствии с условиями договоров займа между White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) (Заимодавец) Kupol Ventures Limited (Нидерланды) (Заемщик) денежные средства перевыставлены в адрес Kupol Ventures Limited (Нидерланды) под 6,35% в год (т. 16 л.д. 104, т. 16 л.д. 118, т. 16 л.д. 132), после чего данные денежные средства направлены в адрес Bema Resources Management (US) (США) и Kinross Gold (US) Inc. (США) под 6,5% в год (т. 19 л.д. 7, т. 14 л.д. 43).

Суд, на основе выписок отчета о прибылях и убытках (т. 14 л.д. 83), в том числе, процентных доходов от займов, расходов на выплату процентов, чистого процентного дохода и налоговой нагрузки за 2015 год, не может согласиться с налогоплательщиком, и указывает, что данные критерии займов и условия их осуществления свидетельствуют об отсутствии деловой цели данных сделок, их притворности, намерении сторон сформировать искусственные расходные обязательства.

При таких условиях, суд соглашается с доводом Инспекции, что перевыставление в короткие сроки Kupol Ventures Limited (Нидерланды) процентного займа сестринским компаниям внутри холдинга Kinross, в том числе за счет средств материнской компании, подтверждает номинальный характер инвестиционной деятельности Kupol Ventures Limited (Нидерланды).

Что касается довода налогоплательщика об отсутствии «транзитного» характера движения дивидендов через Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в Kinross Gold Corporation (Канада) суд отмечает следующее.

10.11.2015 Kinross Gold Corporation (Канада) на основании договора займа предоставляет компании KG Investments B.V. (Нидерланды) заем в размере 320 300 000 долл. США (т. 17 л.д. 1-24), сопоставимая сумма которого на следующий день на основании договора уступки направлена в адрес White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) (т. 17 л.д. 25-36) за непогашенную компанией Kupol Ventures Limited (Нидерланды) заложенность в размере 320 299 758 долл. США (вместе с невыплаченными процентами) 100% дочерней компании KG Investments B.V. (Нидерланды).

Далее за счет средств, ранее полученных по договору переуступки от KG Investments B.V. (Нидерланды) (т. 17 л.д. 1-24), компания White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) 12.11.2015 произвела погашение суммы задолженности по договорам займа (т. 16 л.д. 36-54, т. 16 л.д. 55-73, т. 16 л.д. 74-92) перед компанией Kinross Gold Corporation (Канада) (т. 17 л.д. 39-40).

Суд приходит к выводу, что у компании KG Investments B.V. (Нидерланды) отсутствовали денежные средства для оплаты права требования, которые были переданы в ее адрес компанией White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова). Возможность оплатить переданные права требования KG Investments B.V. (Нидерланды) приобрела за счет договора займа с Kinross Gold Corporation (Канада), что указывает на то, что конечным бенефициаром по договорам займа являлась Kinross Gold Corporation (Канада), что не оспаривается налогоплательщиком в дополнении к апелляционной жалобе № 004 от 26.04.2019. (т. 17 л.д. 39-40).

Суд принимая во внимание письма Kupol Ventures Limited (Нидерланды) от 06.07.2018 (т. 17 л.д. 61), от 19.03.2018 компании Red Back Mining Inc. (Нидерланды) (т. 17 л.д. 66), приходит к выводу, что по итогам «реструктуризации займов», а фактически искусственному созданию обязательств по возврату денежных средств за 2014-2015 гг. на 31.12.2015 компанией Kupol Ventures Limited (Нидерланды) перечислено в адрес Red Back Mining Inc. (Нидерланды) 127,5 млн. долл. США в счет погашения искусственно созданного долга по покупке акций рудника «Паракату» внутри группы Kinross, что сопоставимо с суммой дивидендов АО «ЧГГК» в 2015 году. В свою очередь, Red Back Mining Inc. (Нидерланды) имеет задолженность перед KG Investments B.V. (Нидерланды), а KG Investments B.V. (Нидерланды) перед Kinross Gold Corporation (Канада).

По мнению Общества, по итогам реструктуризации и проведенных взаимозачетов на конец 2015 года Kupol Ventures Limited (Нидерланды) является кредитором по займам, выданным Bema Resources Management (US) (США), Kinross Gold (US) Inc. (США), а также имела непогашенную задолженность перед KG Investments B.V. (Нидерланды) в размере 23,5 млн. долл. США. В свою очередь KG Investments B.V. (Нидерланды) продолжает оставаться должником Kinross Gold Corporation (Канада) в размере 320 млн. долл. США.

При этом суд учитывает, что управление компаниями Kupol Ventures Limited (Нидерланды), Red Back Mining Inc. (Нидерланды), KG Investments B.V. (Нидерланды) состоит из одних и тех же лиц, принимающих и утверждающих все решения компании: ФИО12 Оствальд, ФИО10.

Таким образом, судом установлено, что компаниями холдинга Kinross, при участии и, в том числе, за счет средств материнской компании Kinross Gold Corporation (Канада), в кратчайшие сроки (1-2 дня) осуществлены сделки, связанные с последовательными переуступками права требования, структурированные таким образом, что, как указывает само Общество, по итогам реструктуризации и проведенных взаимозачетов на конец 2015 года, Red Back Mining Inc. (Нидерланды) имеет задолженность перед KG Investments B.V. (Нидерланды); KG Investments B.V. (Нидерланды) в свою очередь перед Kinross Gold Corporation (Канада), а Kupol Ventures Limited (Нидерланды) является кредитором по займам, выданным Bema Resources Management (US) (США), Kinross Gold (US) Inc. (США), и имеет непогашенную задолженность перед KG Investments B.V. (Нидерланды) в размере 23,5 млн. долл. США, в свою очередь KG Investments B.V. (Нидерланды) продолжает оставаться должником Kinross Gold Corporation (Канада) в размере 320 млн. долл. США.

Учитывая описанные обстоятельства, суд приходит к выводу, что указанные сделки по формированию в 2014-2015 гг. дополнительных финансовых обязательств у сестринских компаний группы, в первую очередь у Kupol Ventures Limited (Нидерланды), а также ряд последовательных переуступок в 2015 г. создали условия для возможности в дальнейшем реального последовательного перечисления денежных средств материнской компании холдинга – Kinross Gold Corporation (Канада) в рамках погашения обязательств по договору кредитной линии, при одновременном их (денежных средств) нахождении под контролем Kinross Gold Corporation (Канада).

Суд приходит к выводу, о том, что налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки установлено и документально доказано искусственное ведение инвестиционной деятельности с целью осуществления скрытого транзита денежных средств внутри холдинга Kinross.

Общество также указывает, что документально полномочия Совета директоров Kupol Ventures Limited (Нидерланды) не были ограничены, Совет директоров Kupol Ventures Limited (Нидерланды) осуществлял реальную деятельность, одновременное занятие должностей сотрудников Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в иных компаниях само по себе не говорит о контроле Kinross Gold Corporation (Канада) над Kupol Ventures Limited (Нидерланды), в том числе и потому, что руководящие лица Kupol Ventures Limited (Нидерланды) при осуществлении сделок изучали и обсуждали полученную документацию, детально изучали информацию о предполагаемых операциях, привлекали сторонних специалистов.

Суд не может согласиться с указанными доводами налогоплательщика в связи со следующим.

В финансовой и технической отчетности Kinross Gold Corporation (Канада) в разделе корпоративная структура (т. 14 л.д. 105-106) указано, что значительная часть деятельности компании «Kinross» осуществляется посредством дочерних предприятий. Стратегии управления и ограничения управляются централизованно. В части контроля над дочерними компаниями, отражено, что все дочерние компании находятся в полной собственности или полностью контролируются, если не указано иное. Кроме того, совет директоров (или аналогичный руководящий орган) каждой дочерней компании назначается акционерами такой дочерней компании. Директора (или лица, занимающие аналогичные должности) могут быть в любое время заменены письменным решением акционеров (или эквивалентным корпоративным действием в соответствии с применимым законодательством).

Также в указанной отчетности отражено, что именно благодаря своей организованной структуре компания «Kinross» имеет право прямо или косвенно назначать и заменять членов совета директоров каждой дочерней компании.

Состав директоров в компаниях холдинга Kinross в проверяемый период представлен одними и теми же лицами.

Так, ФИО9, ФИО12 Оствальд, ФИО10 одновременно являлись членами Совета директоров и директорами компаний, входящих в группу Kinross – Kupol Ventures Limited (Нидерланды), Red Back Mining Inc. (Нидерланды).

При этом одновременно являясь членом Совета Директоров Kupol Ventures Limited (Нидерланды) и Red Back Mining Inc. (Нидерланды), господин ФИО9 также рассматривал и одобрял Долговые обязательства между компанией Red Back Mining Inc. (Нидерланды) («Заёмщик») и Kupol Ventures Limited (Нидерланды) («Кредитор») согласно выпискам из заседаний совета директоров Kupol Ventures Limited (Нидерланды) (т. 15 л.д. 57-59).

ФИО13 Фампа Оствальд также рассматривал и одобрял сделку по приобретению рудника «Паракату» (Бразилия) в составе компании Kinross Brazil Mineracao (Бразилия) согласно выпискам из заседаний совета директоров Kupol Ventures Limited (Нидерланды) (т. 15 л.д. 55-56).

ФИО10, согласно сведениям из ЕГРЮЛ, данным справок 2-НДФЛ в 2014, 2015 годах являлся руководителем дочерних предприятий группы Kinross на территории Российской Федерации (т. 15 л.д. 60-61).

Суд, оценивая доводы Общества о полномочиях по распоряжению и использованию доходов Kupol Ventures Limited (Нидерланды), письма Kinross Gold Corporation (Канада) и Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в отношении полномочий, отраженных в решении сотрудников, представленный Меморандум эксперта по праву Кипра, аффедитив, Устав (Учредительный договор), приходит к выводу, что указанная структура в виде компаний группы Kinross с участием одних и тех же лиц создана для реализации стратегии и политики именно Kinross Gold Corporation (Канада).

В подтверждение довода о наличии у Kupol Ventures Limited (Нидерланды) независимого и компетентного совета директоров Общество указывает на то, что наличие у директоров предыдущего опыта работы в иных дочерних компаниях группы Kinross свидетельствует не о каком-либо влиянии Kinross Gold Corporation (Канада) на принимаемые советом директоров Kupol Ventures Limited (Нидерланды) решения, а о наличии у указанных лиц необходимого опыта работы, необходимого для реального и эффективного управления инвестициями и осуществления полномочий в должности членов совета директоров Kupol Ventures Limited (Нидерланды).

Однако судом принято во внимание, что данные лица назначаются в указанные дочерние компании для реализации данными лицами полномочий в качестве членов совета директоров стратегии развития, политики, управления именно компании Kinross Gold Corporation (Канада), а не собственной стратегии компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды), при этом компании группы ассоциировали себя как единое целое при внутригрупповых операциях холдинга. В этой связи, при формально неограниченных полномочиях в соответствии с Уставом, указанные лица обладают безусловной подконтрольностью корпоративной структуре Kinross.

Что касается довода налогоплательщика о том, что одни и те же лица не входили в органы управления Kupol Ventures Limited (Нидерланды) и Kinross Gold Corporation (Канада), судом установлено следующее.

Согласно Письму ФНС России от 18.09.2017 № 17-5-07/0756@дсп Клод Шимпер в проверяемый период являлся членом Совета директоров АО «ЧГГК» и в соответствии с ответом компетентных органов Канады в отношении Kinross Gold Corporation (Канада) являлся «senior officer of issuer», что переводится как «высшее должностное лицо эмитента» (т. 15 л.д. 77); Согласно приказу АО «ЧГГК» с 14 июля 2014 года по настоящее время является генеральным директором АО «ЧГГК» (т. 15 л.д. 84).

Согласно приказу № 619 от 01.10.2010 Морлей Джепсон Варвик являлся генеральным директором АО «ЧГГК» в 2011 - 2014 гг. (т. 15 л.д. 85); в 2013 и согласно годовому решению от 28.06.2013 по 15.05.2014 являлся членом совета директоров АО «ЧГГК» (т. 15 л.д. 86-89); согласно выписке из ЕГРЮЛ в период с 13.11.2010 по 27.07.2014 являлся директором ООО «Кинросс Дальний Восток» (входит в группу), осуществляющей услуги по финансовому, правовому и организационному обеспечению АО «ЧГГК») (т. 15 л.д. 90-91); согласно Письму ФНС России от 02.11.2016 № 08-02-08/01/2929дсп@ является одним из директоров компании Kinross Gold Corporation (Канада) (т. 15 л.д. 105). Согласно информации, приведенной на сайте www.kinrossgold.ru в 2013-2014 годах являлся региональным вице-президентом по российским проектам Kinross Gold Corporation (Канада); в соответствии с письмом Kinross Gold Corporation (Канада), представленным АО «ЧГГК» 05.04.2018 в рамках рассмотрения материалов проверки, с октября 2014 года до декабря 2016 года исполнительный вице-президент и главный директор по производству Kinross Gold Corporation (Канада) согласно Письму ФНС России от 18.09.2017 № 17-5-07/0756@дсп (т. 9 л.д. 82).

На основании трудового договора, заключенного АО «ЧГГК», в лице члена Совета директоров, представителя Kupol Ventures Limited (Нидерланды) Синевой С.В, от 03.03.2011 № М11/184 с Морлей ФИО14 (Warwick Peter Morley-Jepson гражданин Южно-Африканской республики (ЮАР), назначенный решением Единственного участника Общества 7 сентября 2010 года (т. 15 л.д. 135-148), на должность Генерального директора АО «ЧГГК», в том числе с исполнением следующих функций: осуществление текущего руководства деятельностью Общества в соответствии с Уставом Общества и законодательством Российской Федерации, в том числе совершение сделок (связанных с прямой покупкой или покупкой через посредника, передачей или возможной передачей имущества Общества) от имени и в интересах Общества. Для заключения сделок, утверждение которых находится в компетенции Совета директоров Общества, Работнику необходимо получить разрешение Совета директоров; обеспечение выполнения решений Общего собрания акционеров и Совета директоров Общества; предоставление отчета Совету директоров Общества с Уставом и локальными нормативными актами Общества; осуществление других полномочий, предусмотренных настоящим Договором, Уставом Общества и решениями Общего собрания акционеров и Совета директоров Общества в соответствии с Уставом. Соответственно, являясь одновременно одним из директоров Kinross Gold Corporation (Канада), членом совета директоров АО «ЧГГК» и генеральным директором АО «ЧГГК», Warwick Morley-Jepson осуществлял деятельность в интересах головной управляющей холдингом компании Kinross Gold Corporation (Канада).

ФИО15 является одновременно членом Совета Директоров АО «ЧГГК» (секретарем Совета Директоров) и подписывает от имени единственного акционера АО «ЧГГК» - компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды), решения принятые по результатам заседаний СД (от 07.04.2015, от 10.06.2015); согласно Письму ФНС России от 25.02.2015 № 17-5-07/0118дсп@ являлась одним из директоров компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в период с 20.07.2009 по 22.05.2014 (т. 16 л.д. 1); в 2013 – 2015 году являлась сотрудником Kinross Gold Corporation (Канада) в России – юрисконсульт Московского представительства; по данным справок 2-НДФЛ, получает доход от дочерних предприятий группы Kinross в 2013-2015 годах. (т. 16 л.д. 2-7).

Наумовский Лджапко Лу по данным справок 2-НДФЛ получает доход от «Кинросс Голд Копорейшн» (представительство в РФ) в 2013-2015 годах (т. 16 л.д. 8-10); согласно данным содержащимся в ФИР ЕГРН Лу Наумовский являлся Главой Московского представительства Корпорации Кинросс Голд (т. 16 л.д. 11-14); является членом совета директоров (председателем) АО «ЧГГК» и представляет интересы компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) (решения: от 07.04.2015); полномочия на представление интересов Kupol Ventures Limited (Нидерланды) на основании выданных им доверенностей действовать как совместно, так и по отдельности, соответствуют полномочиям г-жи ФИО15; (т. 16 л.д. 15-17).

Налогоплательщиком указывается, что уполномоченные представители Kupol Ventures Limited (Нидерланды), в рамках участия в Общем собрании участников Общества, на котором принимается решение о выплате дивидендов, подписывается уполномоченными представителями Kupol Ventures Limited (Нидерланды), которые в свою очередь действуют исключительно в рамках резолюций собрания Совета директоров Kupol Ventures Limited (Нидерланды), который принимает решения о выплате дивидендов. Представитель Kupol Ventures Limited (Нидерланды) по мнению заявителя, ограничен резолюцией совета директоров Kupol Ventures Limited (Нидерланды) и не может отступать от нее (стр. 32 заявления).

При таких обстоятельствах, учитывая, что члены совета директоров Kupol Ventures Limited (Нидерланды) обладают безусловной подконтрольностью корпоративной структуре «Kinross», в тоже время (что не оспаривается налогоплательщиком), представители Kupol Ventures Limited (Нидерланды) по доверенности действуют исключительно в рамках резолюций совета директоров Kupol Ventures Limited (Нидерланды), а также учитывая указанные факты одновременного вхождения некоторых лиц в структуры Kinross Gold Corporation (Канада) и АО «ЧГГК» в проверяемый период, учитывая условия совершения сделок компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в проверяемый период, суд приходит к выводу, что лица, фактически участвовавшие в собраниях Совета директоров Kupol Ventures Limited (Нидерланды), принимавшие решения по доверенности от имени Kupol Ventures Limited (Нидерланды), в том числе, по вопросам объявления и выплаты дивидендов, а также согласовании решений значимых для компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) сделок, таких как, приобретение акций компании Kinross Brazil Mineracao (Бразилия), сделок по заемному финансированию с Red Back Mining Inc. (Нидерланды), White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова), KG Investments B.V. (Нидерланды), Kinross Gold (US) Inc. (США), Bema Resources Management (US) (США), и связанных с этими сделками последующих операций по уступке прав требования, так же являются лицами, контролируемыми материнской компанией Kinross Gold Corporation (Канада), которые в сфере корпоративного принятия решений управляются централизовано из материнской компании холдинга Kinross – Kinross Gold Corporation (Канада).

Суд соглашается с позицией налогового органа о том, что вышеперечисленные факты свидетельствуют о наличии возможностей в принятии управленческих решений в интересах Kinross Gold Corporation (Канада), что, вопреки мнению заявителя, указывает на отсутствие самостоятельности и независимости компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в принятии управленческих решений и ведении деятельности от своего имени, в своих интересах.

По мнению Общества ссылка Инспекции на информацию из БД («Bureau van Dijk») не имеет правового значения как ссылки на недопустимые доказательства.

В свою очередь, суд установил, что по данным информации из БД («Bureau van Dijk»), представленной Межрегиональной инспекцией ФНС России по ценообразованию письмом от 02.02.2016 года № 08-02-08/01/2929дсп@ (т. 15 л.д. 97) в отношении White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) налоговым органом установлено, что конечным глобальным собственником White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) является компания Kinross Gold Corporation (Канада). Никаких данных финансовой отчетности и показателей финансово-хозяйственной деятельности не содержится, но имеется указание, что данная компания являются «small company», т.е. маленькой (незначительной) компанией и соответственно не может иметь прибыли для выплаты дивидендов от своей деятельности, что также указывает на транзитный характер денежных средств и номинальность данной компании.

Вместе с тем, необходимо учесть, что компания White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова) по документам (информации), представленным Межрегиональной инспекцией ФНС России по ценообразованию письмом от 02.02.2016 года № 08-02-08/01/2929дсп@ (т. 15 л.д. 97), зарегистрирована на Британских Виргинских островах и, которая входит в перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны), утвержденный Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 13 ноября 2007 № 108н.

Информация из базы данных «Bureau Van Dijk» представленной Межрегиональной инспекцией ФНС России по ценообразованию письмом от 02.02.2016 года № 08-02-08/01/2929дсп@ (т. 15 л.д. 92-134) в отношении Kupol Ventures Limited (Кипр, Нидерланды), White Ice Ventures Limited (Британские Виргинские острова), Kinross Gold Corporation (Канада), таким образом, указанная информация получена в полном соответствии с положениями п. 4 ст. 101 НК РФ.

Так, судами признается достоверный характер сведений из общедоступных источников информации базы данных «Bureau Van Dijk» (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.05.2019 № Ф05-5576/2019 по делу № А40-66788/2018, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20.06.2019 № Ф08-4240/2019 по делу № А53-22202/2018, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 11.03.2019 № Ф06-44724/2019 по делу № А55-1618/2018, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.02.2019 № Ф06-43391/2019 по делу № А55-1621/2018.

Кроме того, предоставленная информация из базы данных «Bureau Van Dijk» не имеет противоречий. Напротив, сведения, содержащиеся в ней, последовательны, логичны, взаимно согласуются между собой и подтверждаются другими доказательствами.

В связи с изложенным, суд считает, что информация из базы данных «Bureau Van Dijk» также подлежит оценке наравне с другими доказательствами в порядке статьи 71 АПК РФ.

Общество отмечает, Kupol Ventures Limited открыла филиал в Испании (Лас-Пальмас, Гран Канария) для оказания сервисных услуг компаниям, которые руководят операционной деятельностью рудников в Мавритании, Маврикии и Гане. Kupol Ventures Limited обладает собственными значительными активами, размер которых увеличивается и превышает общую сумму дивидендов, полученных от АО «ЧГГК».

Заявитель указывает, что Kupol Ventures Limited осуществляло общие операционные расходы, связанные с ведением хозяйственной деятельности компании (оплата сервисных договоров, услуг бухгалтеров и юристов, IT - услуг и т.д.), заключала договор аренды офисного помещения на территории Республики Кипр и в Нидерландах, выполняла свои налоговые обязательства.

Суд отмечает, что сами по себе факты увеличения либо уменьшения количества сотрудников, административных расходов компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды), смены юрисдикции, не свидетельствует в данном случае о самостоятельной и неподконтрольной деятельности Kupol Ventures Limited (Нидерланды), так как содержательно и фактически структура и цели группы Kinross остались прежними, а именно распределение внутри группы Kinross денежных средств и направление их в инвестиционные объекты компании Kinross Gold Corporation (Канада).

По мнению Общества, полученные дивиденды увеличили собственные финансовые активы Kupol Ventures Limited в 2014-2015 годах. Факт заключения сделок внутри группы «Kinross» значения не имеет, так как точно такие же сделки могли быть заключены с третьими лицами, не входящими в группу «Kinross».

В соответствии с представленными данными Отчета о прибылях и убытках за 2015 год (т. 14 л.д. 79-84), доход от инвестиций и ценных бумаг в 2015 году составил 120 217 353 долл. США. В соответствии с пояснениями к Финансовому отчету доход от инвестиций и ценных бумаг за 2015 год состоял из: дивидендов, полученных от АО «ЧГГК» в сумме 109 908 480 долл. США, дивидендов от компании Kinross Brazil Mineracao (Бразилия) в сумме 10 308 873 долл. США.

Согласно Отчету об установленных фактах за годы, закончившиеся 31.12.2014 и 31.12.2015, подготовленного независимой аудиторской компанией KPMG по итогам анализа аудированной финансовой отчетности т. 14 л.д. 85-96), стоимость чистых активов Kupol Ventures Limited (Нидерланды) за период 01.01.2014 по 31.12.2015 увеличилась на 367 635 647 долл. США, общая стоимость активов увеличилась на 670 631 618 долл. США. По мнению заявителя, увеличение стоимости чистых активов Kupol Ventures Limited (Нидерланды) свидетельствует о реальной деятельности компании и опровергает доводы налогового органа о транзитном характере деятельности иностранного лица.

Согласно «отчету об установленных фактах» за 2015 год выявлено увеличение активов Kupol Ventures Limited (Нидерланды) за период с 01.01.2015 по 31.12.2015 на сумму в размере 418 227 883 долл. США.

Суд установил, что данная сумма образована в результате приобретения Kupol Ventures Limited (Нидерланды) акций Kinross Brazil Mineracao (Бразилия) на сумму 408 685 977 долл. США у взаимозависимого лица Red Back Mining Inc. (Нидерланды) за счет денежных средств, предоставленных в виде займа тем же самым взаимозависимым лицом.

Суд отмечает, что результаты деятельности компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) учитывались компанией Kinross Gold Corporation (Канада) при составлении ей своей финансовой отчётности.

В соответствии с МСФО (IFRS) 10 (далее – Стандарт) целью настоящего стандарта является определение принципов представления и подготовки консолидированной финансовой отчетности в тех случаях, когда организация контролирует одну или несколько других организаций.

В разделе «Консолидация» Годового отчета Kupol Ventures Limited (Нидерланды) за 2015 год указано, что Компания не составляла консолидированной отчетности, применив положение об освобождении от консолидации, предусмотренное параграфом 4(а) МСФО «Консолидированная финансовая отчетность». Консолидированная финансовая отчетность была подготовлена Kinross Gold Corporation (Канада), и результаты Kupol Ventures Limited (Нидерланды) включены в эту консолидированную финансовую отчетность. (т. 8 л.д. 92).

Таким образом, результаты деятельности компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) учитывались компанией Kinross Gold Corporation (Канада)) при составлении ей своей финансовой отчётности.

Учитывая п. 6-18 Стандартов, Kinross Gold Corporation (Канада) контролирует объект инвестиций, так как не только имеет полномочия в отношении объекта инвестиций, подвергается риску изменения доходов от участия в объекте инвестиций или имеет право на получение таких доходов, но также и возможность использовать свои полномочия для оказания влияния на доходы инвестора от участия в объекте инвестиций. Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в свою очередь не контролирует объект инвестиций, осуществляя делегированное ему право принятия решений.

В соответствии с п. 25 Стандартов «Если материнская организация утрачивает контроль над дочерней организацией, материнская организация: (a) прекращает признание активов и обязательств бывшей дочерней организации в консолидированном отчете о финансовом положении; (b) признает по справедливой стоимости оставшиеся инвестиции в бывшую дочернюю организацию на дату утраты контроля и впоследствии отражает в учете такие инвестиции, а также любые суммы, причитающиеся от бывшей дочерней организации или в ее пользу, в порядке, установленном соответствующими МСФО. Указанная справедливая стоимость считается справедливой стоимостью при первоначальном признании финансового актива в соответствии с МСФО (IFRS) 9 или, когда уместно, первоначальной стоимостью инвестиций в ассоциированную организацию или совместное предприятие при первоначальном признании; (c) признает прибыль или убыток, возникающий в результате утраты контроля, связанного с бывшим владением контрольного пакета».

Таким образом, так как Kinross Gold Corporation (Канада) отражает в своей консолидированной финансовой отчетности признание активов Kupol Ventures Limited (Нидерланды) и официально публикует ее, Kupol Ventures Limited (Нидерланды) применяет положение об освобождении от консолидации, предусмотренное параграфом 4(а) МСФО, Kinross Gold Corporation (Канада) не утрачивает контроль над всей инвестиционной деятельностью Kupol Ventures Limited (Нидерланды).

В связи с этим, увеличение стоимости чистых активов иностранной компании не может свидетельствовать о самостоятельном характере ее деятельности, так как указанное увеличение является следствием выдачи займов взаимозависимым лицам в интересах конечного контролирующего лица.

При этом деятельность, осуществляемая только в виде инвестиций и финансирования компаний группы (холдинга) или взаимозависимых, аффилированных компаний, не свидетельствует об осуществлении самостоятельной предпринимательской деятельности.

Кроме того, суд отмечает, что основная прибыль Kupol Ventures Limited (Нидерланды) складывается за счет перечисленного дохода с территории Российской Федерации – из представленной отчетности компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) за период 2015 года Инспекцией установлено, что сумма доходов, полученных от АО «ЧГГК» в виде дивидендов составляет 86,83% (99,70% без учета дохода в виде процентов по договорам займа с аффилированными лицами) от общей суммы дохода Kupol Ventures Limited (Нидерланды) за период 2015 года согласно выписке Отчета о прибылях и убытках (т. 14 л.д. 79-84).

Касаемо довода Заявителя о том, что Kupol Ventures Limited (Нидерланды) самостоятельно несла все риски, суд отмечает следующее.

В финансовой и технической отчетности Kinross Gold Corporation (Канада) в разделе корпоративная структура (т. 14 л.д. 105-106) указано, что программы управления рисками подведомственны Комитету аудита и рисков и совету директоров компании «Kinross». Все дочерние компании находятся в полной собственности или полностью контролируются, если не указано иное. Кроме того, совет директоров (или аналогичный руководящий орган) каждой дочерней компании назначается акционерами такой дочерней компании. Директора (или лица, занимающие аналогичные должности) могут быть в любое время заменены письменным решением акционеров (или эквивалентным корпоративным действием в соответствии с применимым законодательством). Благодаря своей организованной структуре компания «Kinross» имеет право прямо или косвенно назначать и заменять членов совета директоров каждой дочерней компании.

Учитывая структуру холдинга Kinross, систему управления рисками, кадровую политику, а также критерии совершения и источники финансирования сделок в холдинге Kinross,суд приходит к выводу о том, что Kupol Ventures Limited (Нидерланды) не несет самостоятельных предпринимательских рисков, и именно материнской компании холдинга – Kinross Gold Corporation (Канада) пришлось бы нести все риски перед своими акционерами.

В отношении довода Общества о наличии финансовых операций в период 2003-2011 гг., связанных с месторождением золота «Купол», в форме приобретения акций у ГУП «Чукотснаб», увеличения уставного капитала Общества (в рамках дополнительной эмиссии акций), а также предоставления займов и гарантий по кредитным обязательствам Общества в 2011 г., суд отмечает следующее.

Судом учитываются, ссылки Инспекции на результаты повторной выездной налоговой проверки Инспекциии за период 2011-2012 гг., в ходе которой было установлено, что АО «ЧГГК» входит в группу компаний Kinross Gold Corporation (Канада), которая через 100% участие (прямое и косвенное) в уставном капитале организаций учредивших АО «ЧГГК», через цепочку аффилированных лиц является единственным бенефициарным собственником АО «ЧГГК» и конечным получателем дивидендов, а Kupol Ventures Limited (Нидерланды) признано технической организацией, осуществляющей перераспределение денежных средств внутри холдинга Kinross. В связи с чем, к выплаченным дивидендам налоговым органом в решении № 1 от 13.10.2016 применена ставка в размере 10%, предусмотренная пунктом 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Канады от 05.10.1995 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество». В ходе судебного заседания Обществом заявлен отказ от иска, который в порядке ст. 49 АПК РФ принят судом, в результате чего 24.10.2017 определением Арбитражного суда Чукотского автономного округа дело № А80-360/2017 по заявлению АО «ЧГГК» о признании недействительным решения УФНС России по Чукотскому АО № 1 от 13.10.2016 прекращено ввиду отказа АО «ЧГГК» от иска. Решение УНФС России по Чукотскому АО № 1 от 13.10.2016 об установленных обстоятельствах в виде неправомерного применения АО «ЧГГК» в 2011-2012 гг. льготной ставки в размере 5% и установлении фактического получателя дивидендов в лице Kinross Gold Corporation (Канада) вступило в законную силу.

Кроме того, налогоплательщик не оспаривает выводы налогового органа в рамках обжалуемого Решения Инспекции за 2013 и 2014 гг. относительно установленных фактов о кондуитности компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды). Таким образом, заявитель не оспаривает, что деятельность Kupol Ventures Limited (Нидерланды) ведется исключительно в интересах Kinross Gold Corporation (Канада) за периоды 2011-2014 гг.

В связи с этим, представляется противоречивыми и необоснованными доводы налогоплательщика о самостоятельной инвестиционной деятельности в предыдущие периоды деятельности и одновременном признании кондуитности компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды), ведущей технический характер деятельности.

Общество обращает внимание, что Kinross Gold Corporation (Канада) не позиционирует себя в качестве собственника активов, принадлежащих дочерним компаниям холдинга.

Суд отмечает, что схема подконтрольности АО «ЧГГК» компании Kinross Gold Corporation (Канада) представлена на официальном сайте (http://www.kinross.com) и находится в открытом доступе в составе отчета компании Kinross Gold Corporation (Канада) за 2014 – 2015 гг.

Начиная с финансовой отчетности Kinross Gold Corporation (Канада) 2006 года появляется упоминание о «Куполе» - российском месторождении золота и серебра, принадлежащем АО «ЧГГК», изначально как о проекте приобретения и начиная с годовой отчетности 2007 года, как о собственности канадской компании Kinross Gold Corporation (Канада).

В соответствии с финансовыми отчетами Kinross Gold Corporation (Канада) за 2014 – 2015 год указано, что АО «ЧГГК» и месторождение «Купол» на 100% принадлежат компании Kinross Gold Corporation (Канада).

Акции Kinross Gold Corporation (Канада) торгуются на Фондовой бирже Торонто (Toronto Stock Exchange (Канада) и Нью-Йоркской товарно-сырьевой бирже (New-York Stock Exchange (США). Соответственно, годовые финансовые отчеты компании Kinross Gold Corporation (Канада) ежегодно публикуются как на собственном сайте в разделе «Financial», так и на официальных англоязычных сайтах (с пометкой «gov» -государственный) - канадском сайте - «SEDAR» (for Canadian fundings), ссылка на сайт: http://www. sedar.com и сайте США «EDGAR» (for US fundings) ссылка на сайт: http://www.sec.gov.

На указанных сайтах в свободном доступе опубликованы ежегодные отчеты по форме 40-F (Annual Information Form). Указанный документ является официальным отчетом для участников рынка ценных бумаг США и Канады и предоставляется в государственную Комиссию по ценным бумагам и биржам (SEC). Анализ указанных отчетов также подтверждает факт подконтрольности АО «ЧГГК» компании Kinross Gold Corporation (Канада) через цепочку компаний, зарегистрированных в других юрисдикциях.

В официальных ежегодных отчетах компании Kinross Gold Corporation (Канада), находящихся в свободном доступе на официальном сайте www.kinross.com, отсутствует (кроме отражения на общей схеме группы) какое-либо упоминание о компаниях Kupol Ventures Limited (Нидерланды) и какой-либо ее деятельности, в том числе инвестиционной.

Согласно отчетности Kinross Gold Corporation (Канада) за 2015 г. (т. 14 л.д. 102): «Значительная часть деятельности компании «Kinross» осуществляется посредством дочерних предприятий. 100% акций дочерних предприятий принадлежит компании «Kinross».

Согласно таблице надписей на схеме в отчетности Kinross Gold Corporation (Канада) за 2015 г. Kinross Gold Corporation (Канада) является собственником со 100% долей участия - Kinross Gold (US) Inc. (США), Bema Resources Management (US), Kinross Brazil Mineracao (Бразилия), АО «ЧГГК», рудник «Купол». (т. 14 л.д. 103-105)

В разделе системы управления и внутреннего контроля указано, что «Все дочерние компании находятся в полной собственности или полностью контролируются, если не указано иное… каждая из дочерних компаний находится в законной или бенефициарной собственности» (т. 8 л.д. 105-106)

Так согласно приведенной в отчете схеме Инспекцией установлен прямой путь от месторождения «Купол», лицензия на отработку которого принадлежит АО «ЧГГК», к истинному бенефициару по лестнице иерархии управления – компании Kinross Gold Corporation (Канада).

Также на официальном англоязычном сайте компании Kinross Gold Corporation (Кинросс Голд Корпорейшн, Канада), по адресу: http://www.kinross.com в разделе «Financial» публикуются квартальные и годовые финансовые отчеты компании Kinross Gold Corporation (Кинросс Голд Корпорейшн, Канада) начиная с 2005 года.

При таких обстоятельствах, учитывая доводы Общества о правовых стандартах Канады о публикации информации для инвесторов и акционеров, требования «Canadian Securities Administrators» и «Securities and Exchange Commission», суд приходит к выводу, что Kinross Gold Corporation (Канада) позиционирует в средствах массовой информации, а так же сети Интернет, в том числе, на собственном официальном сайте, как собственника АО «ЧГГК» без упоминания о наличии иных собственников АО «ЧГГК» или иных ограничениях во владении рудником «Купол» (АО «ЧГГК»).

Суд принимает во внимание доводы налогового органа о том, что в рамках доказывания обстоятельств 2015 года в период проверки Общество оказывало активное противодействие, а именно: в рамках мероприятий налогового контроля с целью получения информации о деятельности иностранного учредителя АО «ЧГГК» за период 2013, 2014, 2015 годов Инспекцией направлен запрос в компетентные органы Королевства Нидерландов № 56-13-13/00446@ от 18.11.2016. Соответствующий запрос направлен в адрес налоговых органов Королевства Нидерландов письмом ФНС от 09.02.2017 № 17-5-05/0032. В результате противодействия компаний Kupol Ventures Limited (Нидерланды), Red Back Mining Inc. (Нидерланды), первый промежуточный ответ получен спустя 11 месяцев (18.01.2018). Согласно ответу налоговых органов Королевства Нидерландов от 18.01.2018 и 22.08.2018, доведенную до Инспекции Письмом ФНС № 13-4-07/0812дсп@ от 23.08.2018, голландские компании считают неправомерным предоставление информации, в результате чего налоговым органам Королевства Нидерландов придется инициировать судебную процедуру. (т. 19 л.д. 16).

Суд приходит к выводу о том, что компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды), Red Back Mining Inc. (Нидерланды), подконтрольные Kinross Gold Corporation (Канада) отказались взаимодействовать с налоговыми органами Нидерландов с целью недопущения раскрытия информации, необходимой для установления истины по делу, в том числе с целью сокрытия лица, имеющего фактическое право на доход.

При этом по мнению Инспекции, при определении налоговым органом конечного получателя дохода и применения ставки страны – резидентства фактического бенефициара, законодательством не предусмотрена необходимость установления конечного собственника доходов в случае, если таковым не является лицо, претендующее на получение льготы.

Право на применение льготы напрямую поставлено в зависимость от того, является ли лицо, получающее льготу, фактическим собственником получаемого дохода, а также находится ли реальный центр прибыли в стране, предоставляющей льготу, в связи с чем, при проверке правильности применения льготы необходимо осуществлять проверку непосредственно лица, претендующего на получение льготы, на его соответствие понятию фактического собственника дохода.

Налоговому органу для отказа в применении льгот по соглашению необходимо доказать, что непосредственный получатель дохода не является фактическим получателем дохода, и не устанавливать конечного бенефициарного собственника дохода, так как льготы по международным соглашениям предоставляются только в отношении операций между резидентами двух Договаривающихся Государств.

При этом Обществом в рамках проверки и на стадии досудебного обжалования самостоятельно предоставлялась информация и подтверждающие ее документы, из которых следует, что фактическим получателем дивидендов является не Kupol Ventures Limited (Нидерланды), а Kinross Gold Corporation (Канада), в связи с чем, к выплаченным дивидендам налоговым органом применена ставка в размере 10%, предусмотренная пунктом 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Канады от 05.10.1995.

Выводы о конечном выгодоприобретателе сделаны налоговым органом именно из тех документов налогоплательщика, которые им добровольно предоставлялись на стадии проверки и апелляционного обжалования.

На основании совокупности установленных фактов из документов налогоплательщика судом установлено, что Kupol Ventures Limited (Нидерланды) отвечает признакам «технической» компании, которая действует в интересах Kinross Gold Corporation (Канада), а фактическим распорядителем дивидендов АО «ЧГГК» является Kinross Gold Corporation (Канада):

- в состав директоров компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) входят представители компании Kinross Gold Corporation (Канада), что свидетельствует о наличии фактической возможности в принятии управленческих решений от имени и в интересах фактического бенефициария – компании Kinross Gold Corporation (Канада) и не соответствует утверждению о якобы самостоятельности компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в принятии управленческих решений и ведения деятельности от своего имени.

- лица, фактически участвовавшие в очередных и внеочередных собраниях акционеров компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды), в том числе по вопросам объявления и выплаты дивидендов по результатам финансового периода, так же являются представителями компании Kinross Gold Corporation (Канада), что свидетельствует не только о наличии возможности в принятии управленческих решений, но и о фактическом таком участии представителей компании Kinross Gold Corporation (Канада) в принятии управленческих решений от имени и в интересах фактического бенефициария на собраниях акционеров компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды), что так же опровергает информацию о якобы самостоятельности компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в принятии управленческих решений и ведения деятельности от своего имени ;

- предпринимательская и инвестиционная деятельность Kupol Ventures Limited (Нидерланды) не является самостоятельной и полностью осуществляется в интересах компании Kinross Gold Corporation (Канада), по средствам выдачи заемных средств в адрес других компаний группы Kinross на осуществление их деятельности, что иными словами означает невозможность свободного распоряжения дивидендами.

- вся инвестиционная деятельность Kupol Ventures Limited (Нидерланды) в 2014-2015 гг. была сведена к 2 операциям по переводу денежных средств, полученных в рамках предоставления займов от подконтрольных напрямую Kinross Gold Corporation (Канада) компаний другим компаниям группы Kinross и перечислению полученных дивидендов от АО «ЧГГК» на счета также входящей в группу Kinross, компании, цели перевода которых с точностью совпадают с целями и программой компании Kinross Gold Corporation (Канада) в тот же период.

- риски перечисленных инвестиций несла на себе компания Kinross Gold Corporation (Канада), которая в случае любого вида потерь (финансовых, имиджевых и пр.), обязана уведомить своих акционеров и других участников рынка ценных бумаг путем официального опубликования в предоставляемых компанией ежегодных отчетах. Данные неудачи при этом компания позиционировала бы как свои.

- сотрудники компании занимают, либо занимали аналогичные должности в других компаниях группы Kinross, что также исключает возможность самостоятельности при принятии управленческих решений.

- установлена согласованность действий компаний группы, а также факт подтверждающий, что центр принятия управленческих решений находится не в Kupol Ventures Limited (Нидерланды), а в материнской компании – Kinross Gold Corporation (Канада).

- из представленной отчетности компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) за период 2015 года (в сопоставлении с показателями 2014 года) Инспекцией установлено, сумма доходов, полученных от АО «ЧГГК» в виде дивидендов составляет 99,35% (в 2014 году) (100% без учета дохода в виде процентов по договорам займа с аффилированными лицами) и 86,83% (99,70% без учета дохода в виде процентов по договорам займа с аффилированными лицами) от общей суммы дохода Kupol Ventures Limited (Нидерланды) за 2014 и 2015 годы, соответственно.

- 100 % владение компанией Kinross Gold Corporation (Канада) компанией Kupol Ventures Limited (Нидерланды) через цепочку иных взаимосвязанных лиц, входящих в ту же группу лиц, что и АО «ЧГГК», что так же свидетельствует об отсутствии какой бы то ни было самостоятельности в финансово – хозяйственной деятельности компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды);

- позиционирование компании Kinross Gold Corporation (Канада) в средствах массовой информации, а так же сети Интернет, в том числе, на собственном официальном сайте, как собственника АО «ЧГГК» без упоминания о наличии иных собственников АО «ЧГГК» или иных ограничениях во владении рудником «Купол» (АО «ЧГГК»)

- однозначное фиксирование в финансовой и технической отчетности компании Kinross Gold Corporation (Канада) за 2013, 2014, 2015 года 100 % владение рудников «Купол» и компанией АО «ЧГГК», учет всех показателей деятельности рудника «Купол» как результат собственной финансово – хозяйственной деятельности компании Kinross Gold Corporation (Канада) по стандартам и правилам компании Kinross Gold Corporation (Канада) без упоминания якобы ведущей самостоятельную деятельность компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды).

- вся деятельность Kupol Ventures Limited (Нидерланды) ограничивается рамками взаимодействия с другими компаниями группы Kinross и не выходит за ее пределы.

С учетом вышеизложенного судом установлено, что компания Kupol Ventures Limited (Нидерланды) не вела деятельность, направленную на получение доходов, выполняя роль номинального держателя внутригрупповых долговых обязательств группы Kinross. Единственная функция компании Kupol Ventures Limited (Нидерланды) заключалась в получении сгенерированных на территории Российской Федерации сумм дивидендов Общества и технического перераспределения их далее другим компаниям холдинга в интересах материнской компании Kinross Gold Corporation (Канада).

Таким образом, Kupol Ventures Limited (Нидерланды) признается технической, обладающей признаками «кондуитности» компанией, так как деятельность Kupol Ventures Limited (Нидерланды) не имеет признаков отдельной части бизнеса (бизнес-цели), каких-либо существенных операций, обуславливающих реальную хозяйственную деятельность, платежи обладают «транзитным» характером, деятельность Kupol Ventures Limited (Нидерланды) не сопряжена с финансовыми и иными рисками, нормальными для предпринимательской деятельности, компания не получает выгоды от распоряжения (использования) дохода, а сотрудники компании фактически не осуществляют функций контроля и управления в отношении Kupol Ventures Limited (Нидерланды).

В результате чего, с учетом пп. 1 п. 1 ст. 309, п. 1 ст. 310 НК РФ, пункта 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Канады от 05.10.1995 АО «ЧГГК» исполнена не в полном объеме обязанность налогового агента по исчислению, удержанию у иностранной организации и перечислению в бюджет суммы налога на доходы иностранной организации от источников в Российской Федерации с доходов, полученных иностранной организацией, зарегистрированной в Канаде.

Данное нарушение повлекло занижение налога на прибыль организаций за 2015 год и составило 297 231 123 руб.

Таким образом, с учетом вышеизложенного, суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Отказать АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ЧУКОТСКАЯ ГОРНО-ГЕОЛОГИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ" в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья: О.Ю. Паршукова