Решение от 24 апреля 2019 г. по делу № А09-1532/2019

Арбитражный суд Брянской области

241050, г. Брянск, пер. Трудовой, д.6 сайт: www.bryansk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Решение

Дело №А09-1532/2019
город Брянск
24 апреля 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена судом 22.04.2019г.

Арбитражный суд Брянской области в составе судьи Грахольской И.Э.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Апрель-Брянск»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Брянской области

о признании незаконными решения и предписания

при участии:

от заявителя: не явился;

от заинтересованного лица: ФИО2 т – главный государственный инспектор отдела товарных и финансовых рынков Брянского УФАС (доверенность №58 от 29.12.2018);

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Апрель-Брянск» (далее – ООО «Апрель-Брянск», Общество) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о признании незаконными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Брянской области (далее – УФАС по Брянской области, Управление) № 3-52 от 31.01.2019 о нарушении законодательства о защите конкуренции и предписания от 25.07.2017 № 6.

Заявитель, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание представителя не направил. Дело рассмотрено в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ, в отсутствие заявителя.

Заинтересованное лицо с заявленными требованиями не согласно по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Заслушав объяснения представителей сторон и третьих лиц, изучив материалы дела, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела и установлено судом, в результате государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства Решением Брянского УФАС России от 31.01.2019г. ООО «Апрель Брянск» было признано нарушившим требования статьи 14.2 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-Ф3 «О защите конкуренции», выразившегося во введении в заблуждение потребителей в отношении продавца товара путем использования наименования «Аптечный склад» при осуществлении деятельности по розничной реализации фармацевтической продукции на территории г. Брянска (решение изготовлено в полном объеме 31.01.2019г.).

ООО «Апрель Брянск» было выдано предписание о прекращении нарушения требований статьи 14.2 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-Ф3 «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ, Закон о защите конкуренции) путем прекращения ООО «Апрель Брянск» использования в своей деятельности по розничной реализации фармацевтической продукции (на вывесках аптечных пунктов, в рекламе и т.д.) наименования «АПТЕЧНЫЙ СКЛАД».

Полагая, что решение УФАС по Брянской области по делу № 3-52 от 31.01.2019 и предписание от 31.01.2019 не соответствуют закону и нарушают права и законные интересы ООО «Апрель Брянск» в сфере предпринимательской деятельности, Общество обратилось в арбитражный суд с вышеуказанным заявлением.

Исследовав представленные доказательства, суд находит требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с п. 7 ст. 4 Закона № 135-ФЗ конкуренция - это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Недобросовестной конкуренцией являются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации (п.9 ст. 4 Закона № 135-ФЗ).

В соответствии со статьей 14.2 Закона о защите конкуренции не допускается недобросовестная конкуренция путем введения в заблуждение, в том числе в отношении: 1) качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к продаже, назначения такого товара, способов и условий его изготовления или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара, его пригодности для определенных целей; 2) количества товара, предлагаемого к продаже, наличия такого товара на рынке, возможности его приобретения на определенных условиях, фактического размера спроса на такой товар; 3) места производства товара, предлагаемого к продаже, изготовителя такого товара, гарантийных обязательств продавца или изготовителя; 4) условий, на которых товар предлагается к продаже, в частности цены такого товара.

Из статьи 10-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности следует, что актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности, запрету подлежат:

1. все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента;

2. ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента;

3. указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.

Частью 1 статьи 5 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) установлено, что обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой- либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 27.07.2010 № 553н утвержден список видов аптечных организаций: 1) Аптека: готовых лекарственных форм; производственная; производственная с правом изготовления асептических лекарственных препаратов; 2) Аптечный пункт; 3) Аптечный киоск.

В соответствии с частью 2 статьи 5 ГК РФ обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

Как следует из материалов дела, Департаментом здравоохранения Брянской области ООО «Апрель Брянск» выдана лицензия Л0-32-02-001043 от 21.06.2017г. на фармацевтическую деятельность, согласно корой Общество вправе осуществлять следующие виды деятельности: хранение лекарственных препаратов для медицинского применения; розничнаяторговля лекарственными препаратами для медицинского применения; отпуск лекарственных препаратов для медицинского применения для осуществления лицензируемого вида деятельности по 4 адресам на территории Брянской области.

Согласно информации, полученной от территориального органа Росздравнадзора по Брянской области (вх. №6290 от 16.08.2017), по состоянию на 16.08.2017г. ООО «Апрель Брянск» имело лицензию Л0-32-02-001073 от 14.08.2017г. для осуществления лицензируемого вида деятельности по 11 адресам на территории Брянской области.

Согласно ответа ООО «Апрель Брянск» (вх.№6780 от 04.09.2017), обществу была выдана лицензия ЛО 002266 № Л0-46-02-001163 от 01.09.2017г. для осуществления лицензируемого вида деятельности по 11 адресам на территории Брянской области (согласно выданной лицензии):

<...> д.№62/1;

Брянская область, г.Брянск, ул.З Интернационала, д.27;

<...>;

<...>, этаж 1, литер А, номера на поэтажном плане №1-6;

<...>. нежилые помещения №3,7,8,9,10;

<...>, часть нежилого помещения №2, нежилые помещения №3, 4, 7;

<...>, нежилое помещение №IV, литер В, 1 этаж;

<...>;

<...>, пом.У;

<...> пом.У1;

<...> Октября, д.З.

Согласно представленным ООО «Апрель Брянск» сведениям от 04.09.2017г. №22 (вх.№7073 от 15.09.2017г., вх.№6780 от 04.09.2017г.) 2 аптечные организации, осуществляют деятельность под коммерческим обозначением сети аптек «Апрель», 9 аптечных организаций осуществляют деятельность под коммерческим обозначением сети аптек «Аптечный склад».

При этом, использование таких обозначений как «оптовый склад», «аптечный склад», «оптовая база» для индивидуализации предприятий, осуществляющих складское хранение и оптовую торговлю, является обычаем делового оборота и обозначение «Аптечный склад» на предприятии розничной торговли создает ложное впечатление о своей квалификации как участника рынка.

Использование наименования «Аптечный склад» не является общепринятым правилом среди субъектов, осуществляющих розничную продажу лекарственных средств.

Использование в наименовании аптеки слова «склад» может вызывать у потребителя неверное представление о том, что учреждение осуществляет либо оптовую торговлю препаратами, либо торговлю препаратами по цене более низкой, чем в розничной сети аптек.

Довод ООО «Апрель Брянск» о том, что комбинированное обозначение в виде стилизованной надписи «Аптечный склад», заключенной в прямоугольную рамку с двумя скругленными углами, размещенное на вывесках и используемое в рекламе, наносимое на документацию аптек «Аптечный склад», является охраняемой частью товарного знака, используемой в соответствии с лицензионным договором, не может быть принят судом как обоснованный.

Федеральной службой по интеллектуальной собственности 15 сентября 2017 года зарегистрирован товарный знак № 630354, правообладателем указанного товарного знака является индивидуальный предприниматель ФИО3 Товарным знаком является определенное графическое изображение на котором нанесена надпись «Аптечный склад», при этом данная надпись является неохраняемым элементом товарного знака, а не самим товарным знаком.

В соответствии с частью 1 статьи 1483 ГК РФ, не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов: 1) вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида; являющихся общепринятыми символами и терминами; характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта; 4) представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров.

Указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения.

Товарный знак № 630354 зарегистрирован за определенными классами МКТУ (05 и 44), в которые не входит деятельность по реализации фармацевтической продукции.

Общество до регистрации товарного знака № 630354 использовало на фасадах аптек обозначение «Аптечный склад».

То обстоятельство, что товарный знак № 630354 содержит слова «аптечный склад» в качестве неохраняемого элемента подтверждает, что указанное словосочетание вошло во всеобщее употребление для обозначения товаров (в данном случае услуг) определенного вида.

Таким образом, ввиду того, что аптечные пункты, принадлежащие обществу, являются пунктами розничной торговли лекарственными средствами, создается угроза введения в заблуждение относительно продавца указанных товаров (его квалификации как участника рынка).

В данном случае в действиях Общества был установлен факт введения в заблуждение в отношении продавца товара.

Комиссией Брянского УФАС России приобщено к материалам дела № 3-52 заявление физического лица, поступившее в управление 30.10.2018г., содержащее сведения о введении в заблуждение потребителя в связи с использованием наименования «Аптечный склад».

Использование ООО «Апрель Брянск» наименования «Аптечный склад» создает у третьих лиц ложное представление о своей квалификации как участника рынка. Указанные действия отвлекают потребителя от добросовестных субъектов предпринимательской деятельности и создают у потребителя определенное впечатление о продавце фармацевтической продукции, которое не соответствует действительности.

Преимущество ООО «Апрель Брянск» обеспечивается в этом случае, непосредственным информационным воздействием на потребителя. В данном случае, введение в заблуждение путем использования вывески «Аптечный склад», создает предпосылки к изменению спроса в пользу ООО «Апрель Брянск» и, соответственно предоставляет указанному хозяйствующему субъекту необоснованное конкурентное преимущество при осуществлении предпринимательской деятельности.

Указанные действия оказывают негативное влияние на состояние конкуренции на рынке розничной реализации фармацевтической продукции, путем перераспределения спроса в пользу недобросовестного участника.

При таких обстоятельствах действия ООО «Апрель Брянск» следует рассматривать как акт недобросовестной конкуренции, выразившейся во введении в заблуждение в отношении продавца товара путем использования в своей деятельности (на вывесках аптечных пунктов, в рекламе) наименования «Аптечный склад».

Исходя из изложенного, суд приходит к выводу, что УФАС по Брянской области действия ООО «Апрель-Брянск» правомерно квалифицированы по статье 14.2 Закона о защите конкуренции.

В соответствии со ст. 48.1 Закона № 135-ФЗ приведённые выше фактические и иные обстоятельства дела, а также доказательства по делу были изложены в заключении об обстоятельствах дела №3-52 (исх. №10498 от 21.12.2018г.), принятом Комиссией 21.12.2018г. и направленном в адрес заявителя и ответчика.

Каких-либо пояснений, доводов и возражений в отношении обстоятельств, изложенных в указанном заключении, от ООО «Апрель-Брянск» в Брянское УФАС России не поступало.

Судом отклонен довод общества о нарушении Управлением порядка определения состава хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке.

Из материалов дела и пояснений представителя заинтересованного лица следует, что при рассмотрении дела №3-52 УФАС по Брянской области проведен анализ состояния конкуренции на товарном рынке розничной торговли лекарственными препаратами, изделиями медицинского назначения и сопутствующими товарами.

По результатам проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке (аналитический отчет от 10.10.2018г.) установлено следующее. Временной интервал исследования определен периодом с 27.01.2017г. по 01.09.2017г. включительно.

Продуктовыми границами исследуемого товарного рынка являются услуги розничной торговли лекарственными препаратами, изделиями медицинского назначения и сопутствующими товарами.

Географические границы рынка определены, как границы деятельности сети аптечных учреждений ООО «Апрель Брянск», осуществляющие услуги розничной торговли лекарственными препаратами, изделиями медицинского назначения и сопутствующими товарами на территории Брянской области.

Состав хозяйствующих субъектов: ООО «Апрель Брянск», хозяйствующие субъекты, имеющие право на осуществление фармацевтической деятельности на основании полученных лицензий, осуществляющие услуги розничной торговли лекарственными препаратами, изделиями медицинского назначения и сопутствующими товарами на территории Брянской области.

В ходе судебного разбирательства представитель заинтересованного лица пояснил, что 30.10.2017г. в адрес Брянского УФАС России поступило ходатайство от ООО «Апрель Брянск» (вх. № 8324) о приостановлении рассмотрения дела № 3-52 в связи со следующими обстоятельствами: ООО «Апрель Брянск» входит в группу лиц, которые образуют на территории ряда субъектов РФ сеть аптек «Аптечный склад».

Как следует из информации, представленной ООО «Апрель-Брянск» от 04.09.2017 №22, вх.№7073 от 15.09.2017, в группу лиц с ООО «Апрель Брянск» входит 39 хозяйствующих субъектов.

Лицами, входящими в группу лиц с ООО «Апрель Брянск», в т.ч. являются ООО «Бережная аптека «Апрель», ООО «Апрель Кавказ», которыми в судебном порядке обжаловались решения Ставропольского УФАС России в отношении признания действий, связанных с использованием коммерческого обозначения «Аптечный склад», нарушением антимонопольного законодательства, введением потребителей в заблуждение в отношении продавца товара.

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 02.04.2018г. по делу №А63-13299/2017 требования ООО «Бережная аптека «Апрель», г. Краснодар, ОГРН <***> о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 05.07.2017г. по делу № 17 о нарушении законодательства о защите конкуренции и предписания от 25.07.2017г. № 6 оставлены без удовлетворения.

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2018г. по делу №А63-13299/2017 решение Арбитражного суда Ставропольского края от 02.04.2018 по делу №А63-13299/2017 оставлено без изменения.

Постановлением Суда по интеллектуальным правам от 08.10.2018г. по делу №А63-13299/2017 решение Арбитражного суда Ставропольского края от 02.04.2018 по делу №А63-13299/2017 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2018г. по тому же делу оставить без изменения.

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 27.12.2017г. по делу №А63-13968/2017 требования ООО «Апрель Кавказ», г. Краснодар, ОГРН <***>, ИНН <***> о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 25.07.2017 по делу № 11 о нарушении законодательства о защите конкуренции и предписания от 25.07.2017 №7 оставлены без удовлетворения.

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2018г. по делу №А63-13968/2017 решение Арбитражного суда Ставропольского края от 27.12.2017г. по делу №А63-13968/2017 оставлено без изменения.

Постановлением Суда по интеллектуальным правам от 31.07.2018г. по делу №А63-13968/2017 решение Арбитражного суда Ставропольского края от 27.12.2017 по делу №А63-13968/2017 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2018 по тому же делу оставлено без изменения.

Судом установлено, что УФАС по Брянской области при рассмотрении дела № 3-52 о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ООО «Апрель-Брянск» были установлены все квалифицирующие признаки недобросовестной конкуренции.

Материалы дела подтверждают факт нарушения Обществом статьи 14.2 Закона о защите конкуренции, выразившегося во введении в заблуждение в отношении продавца товара путем использования в своей деятельности (на вывесках аптечных пунктов, в рекламе) наименования «Аптечный склад».

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 АПК РФ и пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов государственных органов необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства с точки зрения относимости и допустимости, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для признания недействительным решения УФАС по делу № 3-52 от 31.01.2019 № 634 о нарушении законодательства Российской Федерации о защите конкуренции и выданного на основании данного решения предписания об устранении нарушений законодательства от 31.01.2019.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя.

ООО «Апрель-Брянск» обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о признании незаконными двух ненормативных правовых актов, а именно решения УФАС по Брянской области № 3-52 от 31.01.2019 о нарушении законодательства о защите конкуренции и предписания от 25.07.2017 № 6. Государственная пошлина оплачена в сумме 3000руб. по платежному поручению №21 от 13.02.2019г. за один ненормативный правовой акт. С ООО «Апрель-Брянск» подлежит взысканию в доход федерального бюджета государственная пошлина в сумме 3000руб.

Руководствуясь статьями 167-170 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Решил:

Обществу с ограниченной ответственностью «Апрель-Брянск» отказать в удовлетворении заявленных требований.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Апрель-Брянск» в доход федерального бюджета государственную пошлину по делу в сумме 3000руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Двадцатый арбитражный апелляционный суд, г. Тула. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Брянской области.

СудьяГрахольская И.Э.