Решение от 27 января 2020 г. по делу № А55-33288/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД Самарской области

443045, г.Самара, ул. Авроры,148, тел. (846) 226-56-17

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

27 января 2020 года

Дело №

А55-33288/2019

Резолютивная часть решения объявлена 20 января 2020 года.

Решение в полном объеме изготовлено 27 января 2020 года.

Арбитражный суд Самарской области

в составе

судьи Мешковой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

О МВД России по Челно-Вершинскому району Самарской области, с.Челно-Вершинык индивидуальному предпринимателю ФИО2, ИНН 638500020774о привлечении к административной ответственностипри участии:от заявителя - не явился, извещен;от ответчика - ФИО3, по доверенности, паспорт, диплом;

о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.17.1 КоАП РФ

Установил:

Заявитель – О МВД России по Челно-Вершинскому району Самарской области обратился в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о привлечении к административной ответственности ИП ФИО2 по ч.2 ст.14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Заявитель в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом, в силу ч.6 ст.121 АПК РФ, что подтверждается почтовым уведомлением №06733 (л.д.85).

Ответчик свою вину признает, раскаивается в содеянном и просит заменить штраф на предупреждение.

В соответствии со статьями 156, 205 АПК РФ суд полагает возможным рассмотреть дело без участия заявителя по имеющимся в деле доказательствам.

В соответствии с ч.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Исследовав материалы дела, суд считает заявленные требования обоснованными и подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей ФИО2 10.07.2013 зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя.

В целях проверки поступившей информации в ОУР ОМВД России по Челно-Вершинскому району по факту наличия признаков состава преступления, предусмотренного ст.171.1, 238 УК РФ уполномоченным должностным лицом ОУР ОМВД России по Челно-Вершинскому району было вынесено постановление от 01.07.2019 о проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка».

Как следует из материалов дела, в ходе проведения гласного оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» сотрудниками О МВД России по Челно-Вершинскому району Самарской области 03.07.2019 в 11 час. 50 мин. установлено, что индивидуальный предприниматель ФИО2 в магазине «Ник», расположенном по адресу: <...> Октября, д.26А, в нарушение требований ст. 10.2, п.2 ст. 16, п.2 ст. 18, ст.26 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» осуществляет оборот, хранение алкогольной продукции без соответствующей лицензии в соответствии с Федеральным законом от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции».

В ходе проведения гласного оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» составлен протокол осмотра места происшествия от 03.07.2019, согласно которому была изъята: спиртосодержащая жидкость коричневого цвета, объем 4,5 литра, 9 штук, спиртосодержащая жидкость прозрачная, объем 5,5 литра, 11 штук, спиртосодержащая жидкость прозрачная, объем 10 литров, 2 штуки.

Постановлением от 04.07.2019 было назначено химическое исследование изъятой жидкости.

Согласно представленной в материалы дела административным органом справки об исследовании №4/1108 от 08.07.2019 специалист пришел к следующим выводам:

1. Представленная для исследования жидкость является спиртосодержащей, изготовленной на основе этилового спирта.

2. Содержание этилового спирта в жидкостях составило:

- в неокрашенной жидкости в бутылке емкостью 5л (объект №1) - 33,0%об;

- в неокрашенной жидкости в бутылке емкостью 0,5л (объект №2) - 29,5%об;

- в жидкости коричневого цвета в бутылке емкостью 0,5л (объект №3) - 30,5%об;

3. В неокрашенных жидкостях (объекты №№1-2) токсичных микропримесей, нехарактерных для водки и спирта не обнаружено, в пределах чувствительности используемого метода исследования.

12.07.2019 было вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела по признакам состава преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ на основании п.1 ч.1 ст.24 УПК РФ, поскольку отсутствуют признаки состава преступления, однако в действиях ИП ФИО2 усматриваются признаки административного правонарушения, предусмотренные ч.2 ст.14.17.1 КоАП РФ.

По данному факту нарушения 22.08.2019 уполномоченным должностным лицом ОМВД России по Челно-Вершинскому району в отношении ИП ФИО2 в ее присутствии был составлен протокол об административном правонарушении 17 №3400661 по ч.2 ст.14.17.1 КоАП РФ за незаконную розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическими лицами.

В порядке статьи 23.1 КоАП РФ административный орган направил материалы административного дела в арбитражный суд для рассмотрения вопроса о привлечении ответчика к административной ответственности.

В соответствии с ч.2 ст.14.17.1 КоАП РФ незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2006 №264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства» (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина, игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации, установлены Федеральным закон от 22.11.1995 No 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее -Федеральный закон от 22.11.1995 No 171-ФЗ).

Государственное регулирование производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничение потребления (распития) алкогольной продукции осуществляются в целях защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан, экономических интересов Российской Федерации, обеспечения безопасности указанной продукции, нужд потребителей в ней, а также в целях контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

Согласно пункту 7 статьи 2 Федерального закона от 22.11.1995 No 171-ФЗ, алкогольная продукция–это пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

Исходя из изложенного, водка, коньяк, вино, шампанское относится к алкогольной продукции, их розничная продажа также должна осуществляться при наличии лицензии.

В силу подпункта 16 статьи 2 Федерального закона от 22.11.1995 No 171-ФЗ оборотом алкогольной продукции является, в том числе, ее розничная продажа, а также хранение.

Как предусмотрено частями 1 и 2 статьи 18 Федерального закона от 22.11.1995 No171-ФЗ, розничная продажа алкогольной продукции подлежит лицензированию.

Таким образом, розничная продажа алкогольной продукции является одним из видов деятельности, на осуществление которой выдается лицензия (абзац 8 пункта 2 статьи 18 Федерального закона от 22.11.1995 No 171-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 26 Федерального закона от 22.11.1995 No 171-ФЗ предусмотрен запрет на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий.

Исходя из изложенного, розничная продажа алкогольной продукции может осуществляться только при наличии лицензии на данный вид деятельности.

Вместе с тем следует учитывать, что в силу с части 1 статьи 11 Федерального закона от 22.11.1995 No 171-ФЗ производство и оборот алкогольной (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) и спиртосодержащей пищевой продукции осуществляются исключительно организациями.

Согласно пункту 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 No 47 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» в силу положений Федерального закона от 22.11.1995 No 171-ФЗ, в том числе пункта 2 статьи 1, пункта 1 статьи 11, пункта 1 статьи 16, индивидуальные предприниматели вправе осуществлять только розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, а также спиртосодержащей непищевой продукции.

Следовательно, относительно индивидуальных предпринимателей законом установлен запрет на розничную продажу алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи), ввиду чего ни при каких обстоятельствах предприниматели не могут получить лицензию на осуществление видов деятельности из числа указанных в пункте Федерального закона от 22.11.1995 No171-ФЗ.

Вместе с тем, Федеральным законом от 29.07.2017 No265-ФЗ, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях дополнен частью 2 статьи 14.17.1, согласно которой индивидуальному предпринимателю установлена административная ответственность за незаконную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции.

Факт продажи алкогольной продукции ИП ФИО2 без лицензии подтверждается материалами дела, а именно: протоколом осмотра от 03.07.2019, протоколом об административном правонарушении от 22.08.2019, фотоматериалами, актом проверочной закупки от 03.07.2019, актом добровольной выдачи денежных купюр от 03.07.2019, показаниями свидетелей, объяснениями продавца торговой точки «Ник» - ФИО4, трудовым договором ФИО4 с ИП ФИО2, показаниями свидетелей, постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела от 12.07.2019.

При таких обстоятельствах, событие административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, является доказанным.

В силу ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу примечания к ст. 2.4 КоАП РФ лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как должностные лица. Следовательно, индивидуальные предприниматели отнесены к категории лиц, вина которых определяется как вина физических лиц.

Вина индивидуального предпринимателя как физического лица в форме умысла или неосторожности должна быть установлена в соответствии со ст.2.2 Кодекса.

Вина предпринимателя в совершении вменяемого административного правонарушения установлена, подтверждена материалами дела и признается ответчиком в отзыве на заявление.

Вина ФИО2 состоит в том, что она не проявила должной осмотрительности в отношении действий своих подчиненных, не вела необходимый контроль складских помещений, не приняла надлежащих мер для соблюдения требований Федерального закона от 22.11.1995 No171-ФЗ при осуществление предпринимательской деятельности в своей торговой точке.

Отсутствие ИП ФИО2 в торговой точке на момент проведения оперативно-розыскного мероприятия и проверочной закупки, в связи с нахождением в отпуске, на отдыхе не исключает ее вину в совершении административного правонарушения.

На основании изложенного суд пришел к выводу о наличии в действиях предпринимателя ИП ФИО2 состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.17.1 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

Существенных нарушений процедуры привлечения предпринимателя к административной ответственности судом не установлено. Процессуальных нарушений закона, не позволивших объективно, полно и всесторонне рассмотреть материалы дела об административном правонарушении и принять правильное решение, административным органом не допущено.

Исходя из оценки конкретных обстоятельств совершения административного правонарушения, связанного с пренебрежительным отношением к выполнению публично-правовых обязанностей по соблюдению законодательства об обороте алкогольной продукции, с учетом правовой позиции, изложенной в пунктах 18 и 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", отсутствия доказательств исключительности совершенного правонарушения, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для признания совершенного предпринимателем правонарушения малозначительным в соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ.

С учетом положений ч.2 ст.14.16 КоАП РФ ИП ФИО2 подлежит назначению наказание в виде административного штрафа в размере 100000 руб.

Ответчик вину признает, раскаивается в содеянном, просит заменить штраф на предупреждение ссылаясь на то, что является пенсионером, ранее к ответственности не привлекалась, является субъектом малого предпринимательства.

Однако, частью 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ установлено, что являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Согласно части 2 статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Как следует из материалов дела, индивидуальный предприниматель впервые совершил административное правонарушение в отсутствие причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба, доказательств иного в материалы дела не представлено.

Судом установлено, что согласно данным из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства ИП ФИО2 относится к субъектам малого предпринимательства, категория «микропредприятие» и включен в указанный реестр 01.08.2016. Доказательств того, что ИП ФИО2 ранее привлекалась к административной ответственности суду не представлено и судом данные обстоятельства по Картотеке арбитражных дел не выявлено.

При этом суд учитывает, что доказательств того, что выявленное административное правонарушение создало угрозу жизни и здоровью людей в материалы дела не представлено. Согласно справке об исследовании №4/1108 от 08.07.2019 в изъятой в ходе проверочной закупке спиртосодержащей жидкости токсичных микропримесей, не характерных для водки и спирта не обнаружено.

С учетом того, что ИП ФИО2 полностью отвечает и соответствует критериям, содержащимся в ч.2 ст.3.4 КоАП РФ, поэтому в силу императивной нормы, содержащейся в ч.1 ст.4.1.1 КоАП РФ назначенный штраф подлежит замене на предупреждение.

В соответствии с ч.3 ст.4.1.1 КоАП РФ в случае замены административного наказания в виде административного штрафа на предупреждение дополнительное административное наказание в виде конфискации не применяется.

Частью 1 статьи 25 Федерального закона N 171-ФЗ предусмотрено, что изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов подлежат этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае их производства и (или) оборота без соответствующей лицензии.

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснено, что в незаконном обороте находится этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции".

В части 3 статьи 3.7 КоАП РФ указано, что не является конфискацией изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения, в том числе, изъятых из оборота либо находившихся в противоправном владении лица, совершившего административное правонарушение, по иным причинам и на этом основании подлежащих обращению в собственность государства или уничтожению.

Как указано в вышеназванном Постановлении Пленума № 10, если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте, то соответствующие вещи возврату не подлежат.

Таким образом, конфискация изъятых из оборота предметов административного правонарушения в силу ст. 3.7 КоАП РФ, ст. 25 Федерального закона № 171-ФЗ не может быть применена в данном случае. Изъятые из незаконного оборота предметы административного правонарушения подлежат уничтожению.

Выводы суда подтверждаются правовой позицией, изложенной обзоре практики, утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.09.2018.

Алкогольная продукция, изъятая в ходе производства по делу об административном правонарушении согласно протоколу осмотра от 03.07.2019: спиртосодержащая жидкость коричневого цвета, объем 4,5 литра, 9 штук, спиртосодержащая жидкость прозрачная, объем 5,5 литра, 11 штук, спиртосодержащая жидкость прозрачная, объем 10 литров, 2 штуки, находится на ответственном хранении в комнате вещественных доказательств О МВД России по Челно-Вершинскому району (ул.Почтовая, д.1).

Руководствуясь ст.167-170, 176, 180-181, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

Р Е Ш И Л:

Заявленные требования удовлетворить.

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, <...> с.Малое Девлезеркино, зарегистрированную по адресу: 446840, <...>, ИНН <***>, дата регистрации в качестве предпринимателя 10.07.2013, к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.14.17.1 КоАП РФ и назначить ему административное наказание в виде взыскания административного штрафа в размере 100000 рублей.

На основании ст.4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях заменить наказание в виде административного штрафа в размере 100000 рублей на предупреждение.

Алкогольная продукция, изъятая в ходе производства по делу об административном правонарушении, не подлежит возврату индивидуальному предпринимателю ФИО2.

Алкогольную продукцию, изъятую в ходе производства по делу об административном правонарушении согласно протоколу осмотра от 03.07.2019: спиртосодержащая жидкость коричневого цвета, объем 4,5 литра, 9 штук, спиртосодержащая жидкость прозрачная, объем 5,5 литра, 11 штук, спиртосодержащая жидкость прозрачная, объем 10 литров, 2 штуки, находящуюся на ответственном хранении в комнате вещественных доказательств О МВД России по Челно-Вершинскому району (ул.Почтовая, д.1) направить на уничтожение в порядке установленном действующим законодательством.

Информация о получателе штрафа, необходимая для перечисления суммы административного штрафа в соответствии с п.п.1.1. ч.1 ст.29.10 КоАП РФ:

УФК по Самарской области (ОМВД России по Челно-Вершинскому р-ну Самарская обл.)

ОМВД России по Челно-Вершинскому р-ну

р/с <***>

Отделение Самара

БИК 043 601 001

ИНН <***> 702 1970

КПП: <***> 601 001

ОКТМО 366 46 000

КБК 188 116 080 100 160 001 40

УИН 188 804 <***> 917 340 066 15

Разъяснить лицу, привлеченному к административной ответственности, что в соответствии со ст. 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 настоящего Кодекса.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня принятия в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г.Самара с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

Судья

/
О.В. Мешкова