Постановление от 27 марта 2024 г. по делу № А50-22756/2022

66668991568503

арбитражный суд уральского округа

пр-кт Ленина, стр. 32, Екатеринбург, 620000 http://fasuo.arbitr.ru


П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-1096/24

Екатеринбург

27 марта 2024 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2024 г. Постановление изготовлено в полном объеме 27 марта 2024 г.

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Купреенкова В.А.,

судей Гуляевой Е.И., Столярова А. А., при ведении протокола помощником судьи Охотниковой И.Р. рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Сатурн-Р» (далее - общество «Сатурн-Р», ответчик), общества с ограниченной ответственностью «Орсо Констракшн» (далее -общество «Орсо Констракшн», истец) на решение Арбитражного суда Пермского края от 18.08.2023 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2023 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

Для участия в судебном заседании Арбитражного суда Уральского округа с применением видеоконференц-связи в Арбитражный суд Пермского края прибыли представители:

общества «Сатурн-Р» - ФИО1 (доверенность от 09.01.2024);

общества «Орсо Констракшн» - ФИО2 (доверенность от

09.01.2024).

Общество «Орсо Констракшн» обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к обществу «Сатурн-Р» о взыскании 3 791 712 руб. 62 коп. неустойки по договору от 26.10.2020 № ОК-136-2020, 11 454 770 руб. 74 коп. неустойки по договору строительного подряда от 21.09.2020 № ОК-111-2020 (с учетом уточнения требований в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Общество «Сатурн-Р» обратилось с иском к обществу «Орсо Констракшн» о взыскании 3 878 419 руб. 20 коп. задолженности по договору строительного подряда от 26.10.2020 №ОК-136-2020, 1 714 897 руб. 73 коп.

неустойки за период с 11.08.2021 по 31.03.2022, с 02.10.2022 по 20.04.2023 с продолжением ее начисления на сумму задолженности по день фактической оплаты долга; 13 884 583 руб. 53 коп. задолженности по договору строительного подряда от 21.09.2020 №ОК-111-2020, 7 003 794 руб. 06 коп.

неустойки за период с 11.08.2021 по 31.03.2022, с 02.10.2022 по 20.04.2023 с

продолжением ее начисления на сумму задолженности по день фактической оплаты долга (с учетом уточнения требований в соответствии с положениями статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением суда от 14.12.2022 в одно производство для совместного рассмотрения объединены дела №А50-22756/2022 А50-27926/2022, А50-27921/2022, объединенному делу присвоен номер А50-22756/2022.

Решением суда Пермского края от 18.08.2023 в удовлетворении требований общества «Орсо Констракшн» отказано. Требования общества «Сатурн-Р» удовлетворены частично, с общества «Орсо Констракшн» в пользу общества «Сатурн-Р» взыскано 7 898 021 руб. 23 коп. задолженности по договору от 21.09.2020 № ОК-111-2020, 5 800 495 руб. 04 коп. неустойки с продолжением ее начисления неустойки по день фактической оплаты долга; 2 984 279 руб. 80 коп. задолженности по договору от 26.10.2020 № ОК-136-2020, 1 535 175 руб. 11 коп. неустойки с продолжением ее начисления по день фактической оплаты долга. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от25.12.2023 решение суда изменено в части. В удовлетворении первоначальногоиска отказано. Встречный иск удовлетворен частично. С общества «ОрсоКонстракшн» в пользу общества«Сатурн-Р» взыскано

7 898 021 руб. 23 коп. долга по договору от 21.09.2020 № ОК-111-2020, 4 405 626 руб. 02 коп. неустойки с продолжением ее начисления по день фактической оплаты долга; 2 984 279 руб. 80 коп. долга по договору строительного подряда от 26.10.2020 № ОК-136-2020, 1 326 839 руб. 93 коп. неустойки с продолжением ее начисления по день фактической оплаты долга. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

В кассационной жалобе общество «Орсо Констракшн» просит решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда изменить, в удовлетворении первоначального иска отказать, встречный иск удовлетворить частично, взыскать с общества «Орсо Констракшн» с учетом сальдирования 2 516 519 руб. 37 коп долга, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права. По мнению заявителя, суды необоснованно исключили из расчета встречных требований неустойку за нарушение промежуточных сроков выполнения работ ввиду неверного толкования условий договоров, а также за период простоя ввиду неблагоприятных погодных условий. С учетом изложенного общество «Орсо Констракшн» указывает на неверное определение судами итогового сальдо.

В кассационной жалобе общество «Сатурн-Р» просит решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменить в части расчетов задолженности, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права. Заявитель не согласен с выводом суда о том, что срок выполнения работ подрядчиком совпадает с датой подписания акта сдачи - приема работ, указывает, что фактически работы выполнены ранее дат их принятия, в связи с чем полагает неверным расчет неустойки исходя из дат подписания актов КС-2. По расчету общества «Сатурн-Р» сумма неустойки по договору от 21.09.2020 составляет 3 204 366 руб. 81 коп., по договору от 26.10.2020 - 911 321 руб. 69 коп., которые, по его мнению, подлежат зачету. Ответчик полагает, что зачет надлежит производить на дату 11.08.2023 -вынесение резолютивной части решения, а не на 09.08.2021, как ошибочно посчитал суд. Заявитель считает, что при расчете неустойки судами необоснованно не учтен простой по погодным условиям, в результате итоговый размер неустойки определен неверно. Заявитель приводит расчет задолженности.

В отзыве на кассационную жалобу общество «Орсо Констракшн» просит кассационную жалобу общества «Сатурн-Р» оставить без удовлетворения.

В соответствии с ч. 1 ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции проверяет законность обжалуемых судебных актов в пределах доводов, содержащихся в кассационной жалобе.

Как установлено судами и следует из материалов дела, между обществом «Орсо Констракшн» (генподрядчик) и обществом «Сатурн-Р» (субподрядчик) заключен договор строительного субподряда от 26.10.2020 №ОК-136-2020, по условиям которого (пункт 1.1) субподрядчик по заданию генподрядчика принимает на себя обязательство своими силами и из своих материалов выполнить в установленный настоящим договором срок работы, предусмотренные Приложением №2 (Структура затрат) на объекте: «Многоквартирный жилой дом со встроенными помещениями нежилого назначения и встроенно-пристроенной автостоянкой по ул. Теплогорская, 24 в Индустриальном районе г. Перми. Корпус 1», а генподрядчик обязуется принять результат работ и уплатить предусмотренную настоящим договором цену.

Настоящий договор заключен во исполнение договора генерального подряда от 01.04.2020 №ОК-018-2019, заключенного между генподрядчиком и застройщиком ООО «СЗ «Орсо групп».

Согласно пункту 1.2 договора работы выполняются в составе и объеме, предусмотренном техническим заданием (Приложение №1), структурой затрат (Приложение № 2).

В соответствии с пунктом 2.1 договора, сроки выполнения работ, поручаемых субподрядчику в соответствии с настоящим договором: начало работ - с 11.11.2020, окончание срока выполнения полного комплекса работ по настоящему договору - 21.04.2021.

В соответствии с пунктом 2.2 договора, сроки начала и окончания предусмотренных настоящим договором работ согласованы сторонами в календарном плане строительства. Календарный план строительства определяет также промежуточные сроки выполнения основных периодов работ (Приложение №3).

Работы, выполняемые субподрядчиком, разделяются на периоды, определенные технической документацией и программой проведения проверок органом, осуществляющим государственный строительный надзор, и их сдача-приемка производится по мере их готовности, по утвержденному Календарному плану строительства (копию программы проверок генподрядчик обязан предоставить субподрядчику в течение 3-х рабочих дней с момента получения).

Приложением к настоящему договору также является поэтапный график строительства и финансирования, в соответствии с которым подлежащие выполнению работы разделяются на этапы, продолжительность которых составляет 1 календарный месяц. По каждому этапу указанным графиком предусматривается планируемое выполнение работ в рублях от цены настоящего договора. Поэтапный график строительства и финансирования не носит обязательного характера, может не подписываться сторонами. В случае отсутствия поэтапного графика строительства и финансирования, настоящий договор является действующим и его условия подлежат применению.

Сроки, предусмотренные поэтапным графиком строительства и финансирования, должны соответствовать срокам, установленным календарным планом строительства. Наименование и перечень работ в поэтапном графике строительства и финансирования должны соответствовать наименованию статей затрат в структуре затрат.

Согласно разделу 3 договора генподрядчик обязан: совместно с субподрядчиком оформить акт строительной готовности строительной площадки для ведения работ субподрядчиком. В случае необоснованного отказа и/или уклонения субподрядчика от подписания указанного в настоящем пункте акта генподрядчик вправе отказаться от исполнения настоящего договора в одностороннем порядке (пункт 3.1.2 договора); предоставить субподрядчику за свой счет точку подключения к электроэнергии, мощностью не менее предусмотренной ПОС, а также обеспечить водоснабжением производство работ. Оплачивать потребленные субподрядчиком энергоресурсы, водоснабжение за весь период производства работ (пункт 3.1.3 договора); производить оплату работ в порядке, предусмотренном условиями настоящего договора (пункт 3.1.4 договора).

Субподрядчик обязан: подписать акт строительной готовности строительной площадки для ведения работ субподрядчиком либо представить письменные замечания к строительной площадке (пункт 3.2.4 договора); выполнить полный объем работ, в объеме, предусмотренном техническим заданием (Приложение №1), структурой затрат (Приложение №2) к настоящему договору, в соответствии с переданной технической документацией, в том числе в соответствии с переданной в производство работ проектной документацией стадии «Р», а также результатами инженерных изысканий, требованиями градостроительного плана земельного участка, техническими регламентами, сводами правил, национальными стандартами, действующими строительными нормами и правилами (СНиП), а также в соответствии с календарным планом работ, иными условиями настоящего договора (пункт 3.2.5 договора).

Согласно пункту 4.1 договора цена работ по настоящему договору составляет 47 275 131 руб. 86 коп., в т.ч. НДС 20%.

В цену работ включены все затраты субподрядчика, связанные с выполнением полного комплекса работ по настоящему договору, в том числе, но, не ограничиваясь, непредвиденные расходы субподрядчика, его затраты на создание временных зданий и сооружений по ПОСу, необходимых для выполнения работ по договору, затраты на все необходимые для строительства материально-технические ресурсы, включая расходы на работы по осуществлению измерений, установленными нормативами для данного объекта и прочие расходы, которые субподрядчик произведет во исполнение условий настоящего договора, в том числе все налоги и сборы (пункт 4.2 договора).

Цена договора носит приблизительный характер и указана на основании структуры затрат (Приложение №2 к настоящему договору) и установлена сторонами на работы и в объемах, указанных в Приложении №2 к настоящему договору. Изменение (уменьшение/увеличение) объема и вида, выполняемых субподрядчиком работ по сравнению с тем, который указан в согласованном сторонами Приложении №2 к договору, влечет изменение (уменьшение/увеличение) цены работ (пункт 4.3 договора).

В соответствии с пунктом 5.2 договора промежуточные платежи за выполненные работы в соответствии с поэтапным графиком строительства и финансирования осуществляются генподрядчиком на основании подписанных сторонами и согласованных техническим заказчиком актов выполненных работ по форме КС-2, справок КС-3, надлежащим образом оформленного счета-фактуры, а также документов, указанных в подпункте 1 пункта 8.3 настоящего договора, которые предоставляются субподрядчиком генподрядчику не позднее 25 числа месяца, в котором соответствующие этапы работ выполнялись.

Поэтапный график строительства и финансирования, при его наличии, носит ориентировочный характер. В случае, если в представленных актах выполненных работ по форме КС-2 за отчетный месяц предъявлено работ на сумму меньше, чем предусмотрено поэтапным графиком строительства и финансирования, генподрядчик оплачивает полностью сумму, указанную в представленном акте, независимо от суммы, указанной в поэтапном графике строительства и финансирования работ.

В случае, если в представленных актах выполненных работ по форме КС-2 а отчетный месяц предъявлено работ на сумму больше, чем запланировано поэтапным графиком строительства и финансирования для данного этапа работ, генподрядчик обязан оплатить полностью сумму, указанную в представленном акте выполненных работ по форме КС-2.

Поэтапный график финансирования может быть изменен только в случае изменения календарного плана строительства.

В случае опережения графика выполнения работ или несущественного отклонения выполнения работ, относительно подписанного календарного плана строительства стороны не пересматривают подписанные календарный план строительства и поэтапный график строительства и финансирования работ, при наличии.

Порядок оплаты работ определен разделом 5 договора.

Расчеты за выполненные работы между генподрядчиком и субподрядчиком производятся ежемесячно в течение 20-ти календарных дней с момента подписания генподрядчиком надлежащим образом оформленных акта выполненных работ по форме КС-2, справки по форме КС-3. По соглашению сторон возможна оплата другими способами, не запрещенными законодательством РФ, в том числе, но, не ограничиваясь, векселями, правами требования, недвижимым имуществом и т.д. (пункт 5.3 договора).

В счет обеспечения надлежащего исполнения субподрядчиком договорных обязательств генподрядчик удерживает выплату 5% цены работ (пункт 4.1) путем ежемесячного удержания 5% стоимости, указанной в ежемесячных актах выполненных работ по форме КС-2 и справках КС-3. За счет суммы гарантийного удержания удовлетворяются требования генподрядчика к субподрядчику в случаях, предусмотренных настоящим договором. Отдельного документа об удержании не составляется (пункт 5.4 договора).

Днем исполнения генподрядчиком обязательств по оплате считается день поступления денежных средств на коррсчет банка субподрядчика (пункт 5.6 договора).

В соответствии с пунктом 8.1 договора сдача и приемка работ по договору осуществляется по окончанию каждого этапа в соответствии с Поэтапным графиком строительства и финансирования. Субподрядчик ежемесячно, не позднее 20 числа месяца, в котором соответствующий этап работ выполнялся, представляет сначала техническому заказчику, а после подписания последним, не позднее 25 числа отчетного месяца - генеральному подрядчику, подписанные со своей стороны акты КС-2, справки КС-3, а также документы, указанные в пункте 8.3 настоящего договора.

На основании документов, указанных в абзаце 1 настоящего пункта, генподрядчиком производится сравнение объема и стоимости фактически выполненных работ с объемом и стоимостью планируемых к выполнению работ, указанными в поэтапных графиках строительства и финансирования.

В соответствии с пунктом 8.7 договора в течение 10 дней от даты, установленной как окончание срока выполнения полного комплекса работ по настоящему договору, субподрядчик представляет генподрядчику подписанные со своей стороны: последний акт выполненных работ по форме КС-2; справку по форме КС-3; отчет о выполнении работ по договору; реестр передаваемой исполнительной документации; исполнительная документация на результаты выполненных работ в объеме, необходимом для ввода объекта в эксплуатацию, в том числе акты о проведении испытаний; журнал учета выполненных работ по форме КС-6а, подписанный субподрядчиком и до представления генподрядчику - согласованный с техническим заказчиком.

Согласно пункту 8.8 договора генподрядчик рассматривает указанные в пункте 8.7 документы и в течение 15 рабочих дней от даты их получения подписывает последний акт по форме КС-2 и итоговую справку КС3 либо направляет мотивированный отказ от их подписания при наличии замечаний к указанным документам, к результату выполненных субподрядчиком работ, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим договором.

Обществом «Орсо Констракшн» работы приняты по акту выполненных работ от 20.07.2021 № 7 на сумму 6 435 358,08 руб. (с учетом гарантийного удержания 5% - 321 767, 90 руб.), в том числе НДС.

С учетом пункта 5.3 договора обязанность общества «Орсо Констаркшн» оплатить выполненные обществом «Сатурн-Р» работы наступила - 10.08.2021.

Однако работы в полном объеме не оплачены, с учетом частичной оплаты и возврата гарантийного удержания задолженность по оплате составляет 3 951 377 руб. 27 коп.

Из материалов дела также следует, что между обществом «Сатурн-Р» (субподрядчик) и обществом «Орсо Констракшн» (генподрядчик) заключен договор от 21.09.2020 № ОК-111- 2020 (в редакции протокола разногласий).

В соответствии с условиями договора (пункт 1.1) субподрядчик по заданию генподрядчика принимает на себя обязательство своими силами и из своих материалов выполнить работы по устройству монолитного каркаса, кладочных работ и кровли здания в установленный настоящим договором срок, предусмотренные Приложением №2 (структура затрат) на объекте: «Многоквартирный жилой дом со встроенными помещениями нежилого назначения и встроенно-пристроенной автостоянкой по ул. Теплогорская, 24 в Индустриальном районе г. Перми. Корпус 4», а генподрядчик обязуется принять результат работ и уплатить предусмотренную настоящим договором цену.

Согласно пункту 1.2 договора работы выполняются в составе и объеме, предусмотренном техническим заданием (Приложение №1), Структурой затрат (Приложение №2), календарным планом строительства (Приложение №3), поэтапным графиком строительства и финансирования (Приложение №4).

В пункте 2.1 договора сторонами согласованы сроки выполнения работ, поручаемых субподрядчику, начало работ - с 21.09.2020, окончание срока выполнения полного комплекса работ - 30.04.2021.

Сроки выполнения работ по договору согласованы сторонами в календарном плане строительства (Приложение №3).

Сроки начала и окончания, предусмотренных настоящим договором работ согласованы сторонами в календарном плане строительства.

Календарный план строительства определяет также промежуточные сроки выполнения основных периодов работ.

Работы, выполняемые субподрядчиком, разделяются на периоды, определенные технической документацией и программой проведения проверок органом, осуществляющим государственный строительный надзор, и их сдача-приемка производится по мере их готовности, по утвержденному Календарному плану строительства (копию программы проверок генподрядчик обязан предоставить субподрядчику в течение 3-х рабочих дней с момента получения).

Приложением к настоящему договору также является Поэтапный график строительства и финансирования, в соответствии с которым подлежащие выполнению работы разделяются на этапы, продолжительность которых составляет 1 (один) календарный месяц. По каждому этапу указанным графиком предусматривается планируемое выполнение работ в рублях от цены настоящего договора.

Сроки, предусмотренные поэтапным графиком строительства и финансирования, должны соответствовать срокам, установленным Календарным планом строительства. Наименование и перечень работ в Поэтапном графике строительства и финансирования должны соответствовать наименованию статей затрат в структуре затрат (пункт 2.2 договора).

В силу пункта 4.1 договора цена работ по договору составляет 99 100 000 руб., в т.ч. НДС - 20%.

В соответствии с пунктом 5.2 договора промежуточные платежи за выполненные работы в соответствии с поэтапным графиком строительства и финансирования осуществляются генподрядчиком на основании подписанных сторонами и согласованных техническим заказчиком актов выполненных работ по форме КС-2, справок КС-3, надлежащим образом оформленного счета-фактуры, а также документов, указанных в подпункте 1 пункта 8.3 настоящего договора, которые предоставляются субподрядчиком генподрядчику не позднее 25 числа месяца, в котором соответствующие этапы работ выполнялись.

Поэтапный график строительства и финансирования носит ориентировочный характер. В случае, если в представленных актах выполненных работ по форме КС-2 за отчетный месяц предъявлено работ на сумму меньше, чем предусмотрено поэтапным графиком строительства и финансирования, генподрядчик оплачивает полностью сумму, указанную в представленном акте, независимо от суммы, указанной в поэтапном графике строительства и финансирования работ.

В случае, если в представленных актах выполненных работ по форме КС-2 за отчетный месяц предъявлено работ на сумму больше, чем запланировано Поэтапным графиком строительства и финансирования для данного этапа работ, генподрядчик обязан оплатить полностью сумму, указанную в представленном акте выполненных работ по форме КС-2.

Согласно пункту 5.3 договора расчеты за выполненные работы между генподрядчиком и субподрядчиком производятся ежемесячно в течение 20-ти календарных дней с момента подписания генподрядчиком надлежащим образом оформленных акта выполненных работ по форме КС-2, справки по форме КС-3. По соглашению сторон возможна оплата другими способами, не запрещенными законодательством РФ, в том числе, но, не ограничиваясь, векселями, правами требования, недвижимым имуществом и т.д.

В соответствии с пунктом 5.4 договора в счет обеспечения надлежащего исполнения субподрядчиком договорных обязательств генподрядчик удерживает выплату 5% цены работ (пункт 4.1) (далее - гарантийное удержание) путем ежемесячного удержания 5% стоимости, указанной в ежемесячных актах выполненных работ по форме КС-2 и справках КС-3. За счет суммы гарантийного удержания удовлетворяются требования генподрядчика к субподрядчику в случаях, предусмотренных настоящим договором. Отдельного документа об удержании не составляется.

В соответствии с пунктом 8.1 договора сдача и приемка работ по договору осуществляется по окончанию каждого этапа в соответствии с Поэтапным графиком строительства и финансирования. Субподрядчик ежемесячно, не позднее 20 числа месяца, в котором соответствующий этап работ выполнялся, представляет сначала техническому заказчику, а после подписания последним, не позднее 25 числа отчетного месяца - генеральному подрядчику, подписанные со своей стороны акты КС-2, справки КС-3, а также документы, указанные в пункте 8.3 настоящего договора.

На основании документов, указанных в абзаце 1 настоящего пункта, генподрядчиком производится сравнение объема и стоимости фактически выполненных работ с объемом и стоимостью планируемых к выполнению работ, указанными в поэтапных графиках строительства и финансирования.

В соответствии с пунктом 8.3 договора одновременно с актами выполненных работ по форме КС-2 субподрядчик направляет генподрядчику: 1) исполнительную документацию в 3-х бумажных экземплярах и в электронном виде в объеме работ, предъявляемых по соответствующим актам. При этом исполнительная документация подлежит обязательному предварительному согласованию: с проектной организацией (проектировщик), выполнившей проектную документацию на объект, в соответствии с которой выполняются работы по настоящему договору. Если в результате отклонения от проектной документации проектировщиком выданы мероприятия по устранению несоответствий, указанные мероприятия выполняются субподрядчиком за свой счет. Субподрядчик также компенсирует генподрядчику расходы на оплату работ по внесению соответствующих изменений в проектную документацию; с техническим заказчиком; 2) счет-фактуру, оформленный в соответствии с требованиями пунктов 5, 6 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации; 3) Отчет о расходовании авансовых средств с приложением заверенных субподрядчиком счетов-фактур; 4) Журнал учета выполненных работ по форме КС-6а, подписанный субподрядчиком и до представления генподрядчику - согласованный с техническим заказчиком; 5) Отчет об использовании давальческих материалов, акт приемки давальческих материалов.

С соответствии с пунктом 8.7 договора в течение 10 дней от даты, установленной как окончание срока выполнения полного комплекса работ по настоящему договору, субподрядчик представляет генподрядчику подписанные со своей стороны: последний акт выполненных работ по форме КС-2; справку по форме КС-3; отчет о выполнении работ по договору; реестр передаваемой исполнительной документации; исполнительная документация на результаты выполненных работ в объеме, необходимом для ввода объекта в эксплуатацию, в том числе акты о проведении испытаний; журнал учета выполненных работ по форме КС-6а, подписанный субподрядчиком и до представления генподрядчику - согласованный с техническим заказчиком.

Генподрядчиком работы приняты по акту выполненных работ от 20.07.2021 №8 на сумму 23 390 656 руб. 18 коп. (с учетом гарантийного удержания 5% - 1 169 532 руб. 81 коп.), в том числе НДС.

С учетом пункта 5.3 договора, обязанность общества «Орсо Констаркшн» оплатить выполненные обществом «Сатурн-Р» работы наступила - 10.08.2021.

При этом генподрядчиком произведена частичная оплата (платежное поручение от 06.05.2022 № 627), в том числе возврат гарантийного удержания.

Работы в полном объеме не оплачены, задолженность по оплате составляет 16 137 774 руб. 32 коп.

Ссылаясь на наличие задолженности по оплате работ, общество «Сатурн-Р» обратилось в суд с требованиями о взыскании долга, неустойки за нарушение сроков оплаты работ.

Общество «Орсо Констракшн», ссылаясь на нарушение субподрядчиком срока выполнения работ по договорам, направило в его адрес претензии об уплате неустойки за нарушение срока выполнения работ.

Поскольку претензии оставлены ответчиком без удовлетворения, общество «Орсо Констракшн» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Суд первой инстанции установил факты наличия задолженности по оплате работ и нарушения субподрядичком срока выполнения работ. Осуществив расчет самостоятельно, с учетом заявленного генподрядчиком зачета, а также сальдирования требований, суд отказал в удовлетворении первоначального иска и удовлетворил частично встречный иск.

Изменяя решение суда частично, суд апелляционной инстанции исходил из следующего.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статьи 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работы и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

Согласно статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

На основании пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В силу пункта 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Согласно п. 1 ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе, неустойкой.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При нарушении генподрядчиком сроков оплаты подрядных работ более чем на 10 рабочих дней, в том числе по выплате гарантийного удержания, субподрядчик вправе предъявить генподрядчику требование об уплате пени в размере 0,1% от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки с учетом предоставленной субподрядчиком отсрочки (пункт 9.2 договора).

В силу пункта 9.3 договора при нарушении субподрядчиком сроков окончания выполнения работ более чем на 30 календарных дней, генподрядчик вправе предъявить субподрядчику требование об уплате пени в размере 0,1% от суммы неисполненных работ по договору за каждый день просрочки.

При исследовании фактических обстоятельств апелляционным судом установлен и сторонами не оспаривается факт нарушения срока выполнения работ по договорам, а также наличия задолженности по оплате выполненных работ.

С учетом изложенного неустойки за соответствующие нарушения начислены обоснованно.

Генподрядчиком заявлено о зачете встречных однородных требований по неустойке и оплате выполненных работ по договорам от 21.09.2020, от

26.10.2020.

В соответствии с пунктом 5.8 договоров любые суммы, подлежащие уплате субподрядчиком в пользу генподрядчика, включая, но не ограничиваясь, убытки, неустойка (штрафы, пени), расходы на устранение недостатков, наложенные на генподрядчика по вине субподрядчика штрафы контрольно-надзорных органов и т.д., могут быть удержаны (зачтены) последним из любых денежных средств, причитающихся субподрядчику по настоящему договору.

При этом генподрядчик направляет субподрядчику требование-претензию об уплате соответствующих сумм, а также уведомление в порядке ст. 410 Гражданского кодекса Российской Федерации о проведении взаимозачета соответствующей суммы. При таком зачете у генподрядчика не возникает задолженности по оплате перед субподрядчиком зачтенной (удержанной) суммы в случае, если субподрядчик ее не оспаривает.

Срок исполнения обязательств субподрядчиком по уплате генподрядчику сумм, предусмотренных абз.1 настоящего пункта и указанных в требовании претензии, считается наступившим в течение 10 рабочих дней с момента доставки требования-претензии субподрядчику. Требование-претензия считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило субподрядчику, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или субподрядчик не ознакомился с ним.

В случае, если субподрядчиком допущено ненадлежащее исполнение обязательств, за нарушение которых настоящим договором предусмотрена ответственность в виде уплаты неустойки (штраф, пени), генподрядчик вправе направить субподрядчику уведомление о начислении и удержании соответствующей суммы.

В соответствии с п. 1 ст. 407 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства прекращаются полностью или частично по основаниям, предусмотренным Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении Судебной коллегии по экономическим спорам от 02.09.2021 № 309-ЭС20-24330, в силу пункта 2 статьи 154, статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации зачет как способ полного или частичного прекращения обязательства является односторонней сделкой, для совершения которой, по общему правилу, необходимы определенные условия: требования должны быть встречными, однородными, с наступившими сроками исполнения. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Правила применения нормы статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, устанавливающей предпосылки прекращения обязательства односторонним заявлением о зачете, разъяснены Верховным Судом Российской Федерации в пункте 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств» (далее - постановление № 6), в соответствии с которым для прекращения обязательств зачетом, по общему правилу, необходимо, чтобы требования сторон были встречными, их предметы были однородными и по требованию лица, которое осуществляет зачет своим односторонним волеизъявлением, наступил срок исполнения. Указанные условия зачета должны существовать на момент совершения стороной заявления о зачете.

Допустимость договорного зачета в процедуре досудебного порядка урегулирования спора обусловлена свободой договора (статья 421 Гражданского кодекса Российской Федерации) и не противоречит разъяснениям, содержащимся, в частности, в пункте 19 постановления Пленума № 6 о том, что после предъявления иска ответчик вправе направить истцу заявление о зачете и указать в возражении на иск на прекращение требования, по которому предъявлен иск, зачетом.

Возражения относительно проведенного зачета или его размера могут быть рассмотрены судом в рамках разрешения спора о взыскании соответствующей задолженности и/или неустойки. Сторона по своему усмотрению вправе заявить свои возражения против зачета как при предъявлении исковых требований, так и в возражениях на иск либо посредством предъявления встречного иска.

Обращение ответчика в суд со встречным исковым заявлением не свидетельствует о том, что ранее зачет встречных однородных требований не был произведен. Подача встречного искового заявления обусловлена, в том числе, защитой интересов ответчика от исковых требований истца по первоначальному исковому заявлению.

Встречный характер основных обязательств сторон в силу пунктов 1 и 2 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации сам по себе является достаточным для возможности сопоставления размеров осуществленных предоставлений и выведения итоговой разницы (сальдо) в пользу одной из сторон.

В соответствии со статьями 702, 708, 709 и 720 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательственное правоотношение по договору подряда состоит из двух основных встречных обязательств, определяющих тип этого договора (далее - основные обязательства): обязательства подрядчика выполнить в натуре работы надлежащего качества в согласованный срок и обязательства заказчика уплатить обусловленную договором цену в порядке, предусмотренном сделкой (статья 328 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из встречного характера указанных основных обязательств и положений пунктов 1 и 2 статьи 328, статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должник обязан возместить причиненные кредитору убытки, следует, что в случае ненадлежащего исполнения принятого подрядчиком основного обязательства им не может быть получена та сумма, на которую он мог рассчитывать, если бы исполнил это обязательство должным образом.

В пункте 15 постановления № 6 указано, что обязательства считаются прекращенными зачетом в размере наименьшего из них не с момента получения заявления о зачете соответствующей стороной, а с момента, в который обязательства стали способными к зачету (статья 410 Гражданского кодекса Российской Федерации). Например, если срок исполнения активного и пассивного требований наступил до заявления о зачете, то обязательства считаются прекращенными зачетом с момента наступления срока исполнения обязательства (или возможности досрочного исполнения пассивного обязательства), который наступил позднее, независимо от дня получения заявления о зачете.

Бесспорность зачитываемых требований и отсутствие возражений сторонотносительно как наличия, так и размера требований не определеныГражданским кодексом Российской Федерации в качестве условий зачета(постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РоссийскойФедерации от 07.02.2012 № 12990/11). Согласносформировавшейся

правовой позиции, изложенной в Определениях Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2018 № 304- ЭС17-14946, от 12.03.2018 № 305-ЭС17-17564, от 29.08.2019 № 305-ЭС19- 10075, от 02.09.2019 № 304-ЭС19-11744, от

10.12.2020 № 306-ЭС20-15629, от 08.04.2021 № 308-ЭС19-24043 (2, 3), в

отличие от зачета, происходящего посредством одностороннего заявления, адресованного другой стороне, действия сторон, направленные на установление сальдо взаимных предоставлений, не являются сделкой, в результате которой стороны получают какое-либо предпочтение.

Применительно к толкованию понятия сальдирования, данному Верховным Судом Российской Федерации, сальдирование происходит автоматически, вне зависимости от констатации данного факта судом или посредством иной внесудебной фиксации.

Поскольку согласованные в договоре подряда предоставления заказчика и подрядчика презюмируются равными (эквивалентными), просрочка подрядчика в выполнении работ порождает необходимость перерасчета платежа заказчика путем его уменьшения на сумму убытков, возникших вследствие просрочки.

Подобное сальдирование происходит в силу встречного характера основных обязательств заказчика и подрядчика.

Таким образом, довод общества «Сатурн-Р» о том, что зачет встречных однородных требований возможен только после принятия судом решения о взыскании неустойки с генподрядчика в пользу субподрядчика, отклоняется как основанный на неверном толковании норм права.

Установив, что работы завершены 20.07.2021, обязанность по оплате наступила 10.08.2021 (пункт 5.3 договора), вывод апелляционного суда о том, что встречные обязательства следует сальдировать на указанную дату, после чего неустойка за нарушение сроков окончания работ не подлежит начислению, является правильным.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции, приняв во внимание частичную оплату, с учетом (сальдирования) в дату возникновения обязанности по оплате работ на сумму неустойки за просрочку работ, в отсутствие доказательств погашения задолженности, правомерно изменил решение суда, взыскал с генподрядчика в пользу субподрядчика 7 898 021 руб. 23 коп. задолженности по договору от 21.09.2020 № ОК-111-2020, 4 405 626 руб. 02 коп. неустойки за период с 11.08.2021 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по 20.04.2023 с продолжением начисления неустойки на сумму долга с 21.04.2023, исходя из 0,1% за каждый день просрочки исполнения обязательства по день фактической оплаты долга; 2 984 279 руб. 80 коп. задолженности по договору от 26.10.2020 №ОК-136-2020, 1 326 839 руб. 93 коп. неустойки за период с 11.08.2021 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по 20.04.2023 с продолжением начисления неустойки на сумму долга с 21.04.2023, исходя из 0,1% за каждый день просрочки исполнения обязательства по день фактической оплаты долга.

При расчете размера неустойки в период с 01.04.2021 по 01.10.2022 судом учтен период моратория.

С учетом произведенного судом расчета неустойки за просрочку выполнения работ и сальдирования в удовлетворении первоначального иска отказано правомерно.

Оснований для применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации судами не установлено.

Судами верно отклонен довод генподрядчика о необоснованном исключении из расчета неустойки периодов приостановления работ с 08.02.2021 по 10.02.2021, и с 22.02.2021 по 23.02.2021, ввиду наличия отрицательных температур, поскольку указанное приостановление согласовано сторонами, о чем свидетельствуют подписанные самим генподрядчиком акты о приостановке выполнения работ в связи с неблагоприятными погодными условиями.

Как верно отмечено судом, неустойка за нарушение срока выполнения работ должна определяться с учетом даты фактического выполнения работ, правовое значение для начала расчета неустойки имеет факт передачи результата работ ответчику.

Доказательств того, что ответчик действовал недобросовестно, затягивал приемку выполненных работ, в материалы дела не представлено, в связи с чем, основания считать работы сданными ранее даты актов, отсутствуют.

Иные доводы заявителей основаны на неправильном толковании норм права, не учитывают установленные обстоятельства по делу, с учетом изложенного в мотивировочной части подлежат отклонению, кроме того, указанные доводы являлись предметом рассмотрения суда апелляционной инстанций и получили надлежащую правовую оценку, по существу направлены на переоценку доказательств и сделанных на их основании выводов судов, что не относится к полномочиям суда кассационной инстанции (части 1, 3 статьи 286 АПК РФ).

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств, а выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального права, у суда кассационной инстанции отсутствуют предусмотренные ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для отмены либо изменения принятых по делу судебных актов. Кассационные жалобы удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2023 по делу № А50-22756/2022 Арбитражного суда Пермского края оставить без изменения, кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Орсо Констракшн», общества с ограниченной ответственностью «Сатурн-Р» - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПредседательствующийВ.А. Купреенков

СудьиЕ.ФИО3

А.А.Столяров