Решение от 25 августа 2020 г. по делу № А45-584/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

г. Новосибирск Дело № А45-584/2020

Резолютивная часть решения оглашена 18 августа 2020 года

Решение в полном объеме изготовлено 25 августа 2020 года

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Нахимович Е.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Государственного казенного учреждения Новосибирской области "Управление контрактной системы" о признании пункта 2 решения от 16.10.2019 г. № 054/06/14-2017/2019 и пункта 1 предписания от 16.10.2019 г. № 054/06/14-2017/2019 недействительными, заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области, при участии третьих лиц: Государственного бюджетного учреждения здравоохранения Новосибирской области «Городская инфекционная клиническая больница № 1» и общества с ограниченной ответственностью «Гарвей»,

при участии в судебном заседании представителей:

заявителя: ФИО2, доверенность от 09.01.2020,

заинтересованного лица: ФИО3, доверенность № СГ/4 от 09.01.2020, третьих лиц: не явились; извещены,

установил:

Государственное казенное учреждение Новосибирской области "Управление контрактной системы" (ОГРН: <***>) (далее по тексту - ГКУ НСО «УКСис», заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании пункта 2 решения от 16.10.2019 г. № 054/06/14-2017/2019 и пункта 1 предписания от 16.10.2019 г. № 054/06/14-2017/2019 недействительными, заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (ОГРН: <***>) (далее по тексту – антимонопольный орган, УФАС по НСО).

К участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя привлечено Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Новосибирской области «Городская инфекционная клиническая больница № 1» (ОГРН: <***>), на стороне заинтересованного лица - ООО «Гарвей» (ОГРН: <***>).

Требования заявителя мотивированы нарушением пунктами обжалуемых не нормативных актов антимонопольного органа его прав, указывает на правомерность отсутствия установления ограничений, предусмотренные Постановлением Правительства РФ от 05.02.2015 № 102 (ред. от 26.06.2019) "Об ограничениях и условиях допуска отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Управление Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области считает доводы заявителя несостоятельными, по основаниям, изложенным в отзыве.

ГБУЗ НСО «Городская инфекционная клиническая больница № 1» поддерживает позицию заявителя, считает решение и предписание незаконными и необоснованными.

ООО «Гарвей» отзыв на заявление не представило, представителей в судебное заседание не направило, о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежащим образом, при таких обстоятельствах заявление рассмотрено в отсутствие его представителя по правилам ч.3 статьи 156 АПК РФ.

Заслушав пояснения представителей сторон, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

ГКУ НСО «УКСис» является учреждением, на которое возложены полномочия по определению поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для нужд заказчиков Новосибирской области (в соответствии с постановлением Правительства Новосибирской области от 30 декабря 2013 г. № 596-п «О возложении полномочий на государственное казенное учреждение Новосибирской области «Управление контрактной системы».

ГКУ НСО «УКСис» в рамках своей компетенции осуществляло для нужд министерства региональной политики Новосибирской области закупку на поставку набора базового для внутривенных вливаний (№ извещения 0851200000619006108).

При осуществлении данной закупки от участника ООО «Гарвей» в Новосибирское УФ АС России поступила жалоба на действия комиссии ГКУ НСО «УКСис».

Решением УФАС по НСО от 16.10.2019 г. № 054/06/14-2017/2019, жалоба ООО «Гарвей» на действия единой комиссии уполномоченного учреждения государственного казенного учреждения Новосибирской области «Управление контрактной системы» и заказчика - государственного бюджетного учреждения здравоохранения Новосибирской области «Городская инфекционная клиническая больница № 1» при проведении электронного аукциона на поставку набора базового для внутривенных вливаний (извещение № 0851200000619006108) признана обоснованной; уполномоченное учреждение признано нарушившим требования ст. 14, ст. 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»; заказчику, уполномоченному учреждению, аукционной комиссии выдано предписание об устранении нарушений законодательства контрактной системе в сфере закупок; материалы переданы ответственному должностному лицу Новосибирского УФАС России для рассмотрения вопроса о привлечении виновных должностных лиц к административной ответственности.

На основании данного Решения выдано Предписание Новосибирского УФАС России от 16.10.2019 г. № 054/06/14-2017/2019.

Заявитель, не согласившись с принятым решением, вынесенным по его итогам предписанием, обратился в суд с настоящим заявлением.

Отношения, направленные на обеспечение закупок, товаров, работ и услуг для государственных нужд Новосибирской области регулируются Федеральным законом № 44-ФЗ от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту Закон № 44-ФЗ), а также нормативными правовыми актами Новосибирской области.

Как следует из ч.5 ст. 63 Закона №44-ФЗ извещение и документация должны содержать условия, запреты и ограничения допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, в случае отнесении товаров к указанным ограничениям, запретам условиям допуска в рамках статьи 14 Закона о контрактной системе.

Согласно ч. 3 ст. 14 ФЗ № 44-ФЗ Постановлением Правительства РФ № 102 установлены ограничения и условия допуска отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 05.02.2015 № 102 (ред. от 26.06.2019) "Об ограничениях и условиях допуска отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Постановление №102), принятого в рамках ст. 14 Закона №44-ФЗ, утвержден Перечень № 2 «перечень медицинских изделий одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Пунктом 1 Постановления Правительства РФ № 102, принятого в соответствии с ч. 3 ст. 14 ФЗ № 44-ФЗ, утверждены два перечня медицинских изделий, для допуска которых установлены ограничения и условия допуска:

- перечень отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Перечень № 1);

- перечень медицинских изделий одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Перечень № 2).

В соответствии с примечанием к Перечню № 2 при применении настоящего перечня следует руководствоваться кодом в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2), и (или) кодом вида медицинского изделия в соответствии с номенклатурной классификацией медицинских изделий, утвержденной приказом Минздрава России, и (или) наименованием вида медицинского изделия, и (или) классификационными признаками вида медицинского изделия (при наличии).

Постановлением № 102 кроме Перечня № 2 утвержден Перечень №1 «перечень отдельных видов медицинских изделий, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд» к которому также имеется примечание из которого следует, что: «При применении настоящего перечня следует руководствоваться как кодом в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2), так и наименованием вида медицинского изделия», то есть применяется совокупность условий.

Применяя законодательство по аналогии, заявитель считал, что при установлении ограничения допуска для целей осуществления закупок необходимо наличие всех условий, указанный в приложении, поскольку в Перечень № 2 входят конкретные коды ОКПД2, то есть конкретные виды медицинских изделий, и только в случае закупки таких медицинских изделий заказчик обязан применять Постановление № 102, из чего следует, что должны быть соблюдены три основания, указанных в примечании к Приложению №2 : кода ОКПД2, кода вида медицинского изделия (который определен в Постановлении № 102) и наименования вида медицинского изделия, а также классификационного признака (при его наличии).

Согласно извещению о проведении данного электронного аукциона объект закупки состоит из 2 позиций:

1) набор базовый, для внутривенных вливаний. Диаметр инъекционной иглы: не менее 0,3мм и не более 0,8мм. Длина соединительной трубки: более 1300мм и не более 1800мм. Регулятор тока жидкости: роликовый. Трансфузионная игла: металлическая. Код позиции КТРУ «32.50.50.000-00232».

2) набор базовый, для внутривенных вливаний. Диаметр инъекционной иглы: не менее 0,3мм и не более 0.8мм. Длина соединительной трубки: более 1300мм и не более 1800мм. Регулятор тока жидкости: роликовый. Трансфузионная игла: полимерная. Код позиции КТРУ «32.50.50.000-00234».

Пункт 1 Перечня № 2 содержит наименование медицинского изделия одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков с кодом ОКГ1Д2 «32.50.13.190», кодом вида медицинского изделия «136330», наименованием вида медицинского изделия «Набор базовый для внутривенных вливаний» и классификационными признаками вида медицинского изделия (выписка): «устройства (системы) для переливания крови, кровезаменителей и инфузионных растворов, в том числе, с микрофильтром, для безопасного переливания пациенту крови и ее компонентов, кровезаменителей и инфузионных растворов из полимерных и стеклянных емкостей».

Таким образом, для наборов базовых для внутривенных вливаний из поливинилхлоридного пластика законодательно определен код ОКПД2 «32.50.13.190».

Согласно реестровой записи код позиции КТРУ «32.50.50.000-00232» включает коды ОКПД2: 32.50.50.000, 32.50.13.190, 32.50.13.110, имеет номенклатурную классификацию медицинских изделий по видам со значением классификатора «136330», наименование товара: «Набор базовый для внутривенных вливаний».

Согласно описанию объекта закупки наименование объекта закупки аналогичное указанному в извещении, классификационные признаки: Набор стерильных устройств, предназначенных для проведения жидкости из контейнера для внутривенной жидкости к венозной системе пациента. Он обычно включает в себя набор трубок, коннекторы, камеры, зажимы и иглы или порты для инъекций. Он обычно используется для гравитационного внутривенного введения. Устройство одноразового использования.

Кроме того, имеется КТРУ «32.50.13.190-00007042» дата начала обязательного применения позиции каталога - 01.07.2019. Набор базовый для внутривенных вливаний. Значение классификатора «136330», описание: Набор стерильных устройств, предназначенных для проведения жидкости из контейнера для внутривенной жидкости к венозной системе пациента. Он обычно включает в себя набор трубок, коннекторы, камеры, зажимы и иглы или порты для инъекций. Он обычно используется для гравитационною внутривенного введения. Устройство одноразового использования.

В соответствии с ч.6 ст.23 Закона №44-ФЗ заказчики при описании товара должны использовать каталог товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - КТРУ).

Закупаемая продукция выбрана из КТРУ с кодом 32.50.50.00-00232, код ОКПД2 соответственно: 32.50.50.000.

Основанием применения/неприменения Постановления № 102 являются его квалификационные признаки.

Так, квалификационный признак, обязательный для всех включенных в Перечень № 2 медицинских изделий, следует из названия самого Перечня № 2: материал изготовления.

Из описания объекта закупки следует, что наборы базовые для внутривенных вливаний, которые необходимы заказчику, включают в себя не только изделия из поливинилхлоридного пластика, но и изделия из металла, как например трансфузионную иглу - металлическую, инъекционные иглы.

При этом согласно Приложению №2 Постановления № 102 к классификационным признакам медицинского изделия 136330 «набор базовый для внутривенных вливаний» относятся устройства (системы) для переливания крови, кровезаменителей и инфузионных растворов, в том числе с микрофильтром, для безопасного переливания пациенту крови и ее компонентов, кровезаменителей и инфузионных растворов из полимерных и стеклянных емкостей.

Таким образом, набор базовый для внутривенных вливаний, закупаемый заказчиком и указанный в описании объекта закупки, не соответствует по квалификационным признакам набору базовому для внутривенных вливаний, указанному в Приложении №2 Постановления № 102.

Следовательно, исходя из совокупности вышеуказанных условий, ограничения, предусмотренные Постановлением № 102, установлены быть не могут, поскольку предметом закупки являются медицинские изделия, состоящие не только из поливинилхлоридных пластиков, но из других материалов, не попадающих под вышеуказанные ограничения.

Заказчик в описании объекта закупки не устанавливал требований к материалу, из которого должен быть изготовлен поставляемый товар.

В документации был установлен Код по ОКПД232.50.50.000: Изделия медицинские, в том числе хирургические, прочие. По КТРУ установлен код позиции № 32.50.50.000-00232 «Набор базовый для внутривенных вливаний».

Соответственно установление в документации кода ОКПД2 32.50.50.000 и кода КТРУ по позиции № 32.50.50.000-00232 не предполагают закупку медицинских изделий из поливинилхлоридных пластиков.

В отзыве УФАС по НСО указывает на то, что в случае если медицинское изделие не полностью состоит из ПВХ, то это не является основанием для не установления ограничений согласно Постановлению Правительства №102, поскольку данный нормативный акт подобных исключений не содержит.

В п.1 Постановления Правительства №102 установлен перечень медицинских изделий одноразового применения (использования) из поливинилхлоридных пластиков, происходящих из иностранных государств, в отношении которых устанавливаются ограничения допуска для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - перечень N 2).

Таким образом, ограничения, предусмотренные Постановлением Правительства № 102 распространяются только на медицинские изделия, указанные в Приложении 2 и полностью состоящие из поливинилхлоридных пластиков (ПВХ).

При применении перечня №2 Постановления Правительства №102 необходимо было руководствоваться кодом ОКПД2 32.50.50.000: Изделия медицинские, в том числе хирургические, прочие.

Вместе с тем, Приказом Росстандарта от 29.12.2018 № 1190-ст) (ред. от 27.12.2019) было утверждено "Изменение 33/2018 ОКПД 2 Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008)" согласно которому из общероссийского классификатора ОКПД 2 позиция с кодом 32.50.50.000 была исключена ( аннулирована). Вместо кода ОКПД2 32.50.50.000 был введен новый код ОКПД2 32.50.50.190 Изделия медицинские, в том числе хирургические, прочие, не включенные в другие группировки.

Изменение 33/2018 ОКПД 2 Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008)" было введено с правом досрочного применения в правоотношениях, возникших с 1 января 2019 года. Таким образом, данный документ распространяется на отношения, возникшие до его введения.

При этом, извещение по рассматриваемой закупке было опубликовано на сайте единой информационной системы 01.11.2019, то есть после 01.01 2019.

Следовательно, кодам КТРУ 32.50.50.000-00232 и 32.50.50.000-00234, установленным заказчиком при описании товара, соответствует единственный код ОКПД2 32.50.50.190, который не включен в Перечень №2 Постановления Правительства №102, а также не включен в перечень кодов, указанных в справочной информации, на которую ссылается Новосибирское УФАС России.

Поскольку уполномоченное учреждение разрабатывает документацию исходя из кодов КТРУ и ОКПД2, установленных заказчиком при описании товара, то основания для установления ограничений, предусмотренных приложением №2 Постановления Правительства №102, отсутствовали.

Согласно Приказу Минздрава России от 06.06.2012 № 4н (ред. от 25.09.2014) "Об утверждении номенклатурной классификации медицинских изделий" (вместе с "Номенклатурной классификацией медицинских изделий по видам", "Номенклатурной классификацией медицинских изделий по классам в зависимости от потенциального риска их применения") номенклатурная классификация медицинских изделий по видам определяется от классификационных признаков вида медицинского изделия, которые указываются в зависимости от назначения медицинского изделия. Согласно Приказу, к таким классификационным признакам вида медицинского изделия относятся: область применения, инвазивностъ, стерильность, частота использования, эксплуатационные особенности, конструктивные особенности.

Следовательно, определить какой код вида медицинского изделия в соответствии с номенклатурной классификацией медицинских изделий, утвержденной приказом Минздрава России, может только заказчик, для нужд которого осуществляется определение поставщика.

В связи с чем, определить код вида медицинского изделия, согласно номенклатурной классификации, не представлялось возможным. Заказчиком такой код в описании объекта закупки также не устанавливался.

Кроме того, отсутствовал основной классификационный признак, который следует из самого наименовании перечня № 2 к Постановлению Правительства №102, а именно, условие, согласно которому медицинские изделия одноразового применения (использования) должны быть изготовлены из поливинилхлоридных пластиков, тогда как заказчик не устанавливал в описании объекта закупки требований к материалу медицинского изделия, как и не устанавливал, что закупаемому товару соответствует код вида медицинского изделия - 136330, что свидетельствует о том, что он не нуждался в поставке медицинских изделий исключительно из поливинилхлоридных пластиков.

Таким образом, отсутствовали условия, при которых применяется Приложение №2 к Постановлению Правительства №102.

Кроме того согласно оспариваемому предписанию уполномоченному органу предписано внести изменения в документацию об электронном аукционе в соответствии с решением от 16.10.2019 №054/06/14-2017/2019, а именно, установить при проведении данной закупки ограничения и условия допуска отдельных видов медицинских изделий в соответствии с Перечнем №2 Постановления Правительства РФ от 05.02.20015 №102.

Данное предписание на момент рассмотрения спора по существу является не исполнимым так как, как указывалось выше Приказом Росстандарта от 29.12.2018 № 1190-ст) (ред. от 27.12.2019) было утверждено "Изменение 33/2018 ОКПД 2 Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008)" согласно которому из общероссийского классификатора ОКПД 2 позиция с кодом 32.50.50.000 была исключена ( аннулирована). Вместо кода ОКПД2 32.50.50.000 был введен новый код ОКПД2 32.50.50.190, который не включен в Перечень №2 Постановления Правительства №102, а также не включен в перечень кодов, указанных в справочной информации, на которую ссылается Новосибирское УФАС России. В связи с чем, установление ограничений по данному коду на сегодняшний момент является неправомерным.

Согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

С учетом изложенного, оценив фактические обстоятельства и исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа, подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявленные требования удовлетворить.

Признать недействительным п.2 решения от 16.10.2019 №054/06/14-2017/2019 и п.1 предписания от 16.10.2019 №054/06/14-2017/2019 Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области.

Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области.

Судья Е.А. Нахимович