Решение от 25 апреля 2022 г. по делу № А10-5657/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А10-5657/2021
25 апреля 2022 года
г. Улан-Удэ


Резолютивная часть решения объявлена 20 апреля 2022 года.

Полный текст решения изготовлен 25 апреля 2022 года.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Баргузинская теплоснабжающая компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к муниципальному казенному учреждению Баргузинский районный комитет имущественных отношений (ОГРН 1020300507413, ИНН <***>), муниципальному казенному учреждению «Администрация муниципального образования «Баргузинский район» (ОГРН <***>, ИНН <***>):

- о признании недействительным проведение открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения, находящихся в собственности муниципального образования «Баргузинский район» ЛОТ №1, расположенных по адресу: Республика Бурятия, <...>, и ул. Дзержинского, 61;

- о признании недействительным решения о признании победителем открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения, находящихся в собственности муниципального образования «Баргузинский район» ЛОТ №1, расположенных по адресу: Республика Бурятия, <...>, и ул. Дзержинского, 61, ООО «Коммунальное хозяйство», оформленное протоколом №4 от 25.08.2021;

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительной предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «Коммунальное хозяйство» (ОГРН <***>, ИНН <***>), Республика Бурятия в лице Правительства Республики Бурятия (ОГРН <***>, ИНН <***>),

при участии в заседании:

от истца: ФИО2, представителя по доверенности от 01.10.2021 (до перерыва);

от ответчика МКУ «Администрация муниципального образования «Баргузинский район»: ФИО3, представителя по доверенности от 12.01.2022 (до и после перерыва),

от ответчика МКУ Баргузинский районный комитет имущественных отношений: ФИО4, председателя МКУ Баргузинский районный комитет имущественных отношений (личность установлена по паспорту, представлено распоряжение от 11 марта 2021 года № 63-р),

от третьих лиц, не явились, извещены,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Баргузинская теплоснабжающая компания» (далее – истец, общество) обратилось в суд с иском к муниципальному казенному учреждению Баргузинский районный комитет имущественных отношений (далее – комитет), муниципальному казенному учреждению «Администрация муниципального образования «Баргузинский район» (далее – администрация) о признании недействительным проведение открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения, находящихся в собственности муниципального образования «Баргузинский район» ЛОТ №1, расположенных по адресу: Республика Бурятия, <...>, и ул. Дзержинского, 61; о признании недействительным решения о признании победителем открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения, находящихся в собственности муниципального образования «Баргузинский район» ЛОТ №1, расположенных по адресу: Республика Бурятия, <...>, и ул. Дзержинского, 61, ООО «Коммунальное хозяйство», оформленное протоколом №4 от 25.08.2021.

В обоснование иска указано на нарушения ответчиками при проведении открытого конкурса, в частности, в конкурсной документации неверно установлены исходные значения критериев для оценки заявок на участие в конкурсе, поскольку критерии для котельных, имеющих абсолютно разные технические параметры, не могут быть одинаковыми, при вскрытии конвертов параметры, предложенные участниками открытого конкурса, не были озвучены конкурсной комиссией. Данные обстоятельства, по мнению истца, являются существенным нарушением федерального закона «О концессионных соглашениях», которое влечет недействительность конкурса в целом.

В судебное заседание третьи лица представителей не направили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Копии определений суда получены третьими лицами, что подтверждается почтовыми уведомлениями № 67000864941391, № 67000866938566.

Информация о движении дела размещена на официальном сайте Арбитражного суда Республики Бурятия: http://buryatia.arbitr.ru.

До начала судебного заседания по системе «Мой арбитр» 26.01.2022 от МКУ «Администрация муниципального образования «Баргузинский район» поступил дополнительный отзыв на иск, конкурсная документация. Отзыв приобщен судом к материалам дела.

В судебном заседании представитель истца поддержал исковые требования, дал пояснения по делу, представил дополнительные письменные пояснения. По ходатайству администрации об оставлении искового заявления без рассмотрения пояснил, что оснований, предусмотренных ст. 148 АПК РФ, для оставления иска без рассмотрения не имеется.

Представитель администрации в судебном заседании иск не признала, поддержала ранее изложенные доводы, ответила на вопросы суда и представителя истца.

Представитель комитета иск не признал, поддержал возражения администрации.

В судебном заседании объявлен перерыв до 11 час. 00 мин. 20 апреля 2022 года для ознакомления лицами, участвующими в деле, с представленными в дело документами.

После окончания перерыва судебное заседание продолжено в прежнем составе суда с участием представителей администрации и комитета.

В судебном заседании представители поддержали ранее изложенные правовые позиции, ответили на вопросы суда.

Дело рассмотрено по правилам статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие надлежаще извещенных третьих лиц, участвующих деле.

Правовые основания для отложения рассмотрения спора отсутствуют, истец и третьи лица с ходатайством об отложении рассмотрения дела в суд не обращались.

Изучив материалы дела, исследовав представленные доказательства, выслушав представителей сторон, судом установлены следующие обстоятельства по делу.

На основании требований Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – закон № 115-ФЗ, закон о концессионных соглашениях), Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – закон № 190-ФЗ, закон о теплоснабжении), Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее – закон № 416-ФЗ, закон о водоснабжении и водоотведении), Постановления Правительства РФ от 05.12.2006 № 748 "Об утверждении примерного концессионного соглашения в отношении систем коммунальной инфраструктуры и иных объектов коммунального хозяйства, в том числе объектов водо-, тепло-, газо- и энергоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, объектов, на которых осуществляются обработка, утилизация, обезвреживание и размещение твердых коммунальных отходов, объектов, предназначенных для освещения территорий городских и сельских поселений, объектов, предназначенных для благоустройства территорий, а также объектов социального обслуживания граждан", распоряжения муниципального казенного учреждения «Администрация муниципального образования «Баргузинский район» от 09.04.2021 № 109-р «О проведении открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения, находящихся в муниципальной собственности МО «Баргузинский район», а также иных нормативных правовых актах приказом от 13.04.2021 № 34 муниципальное казенное учреждение Баргузинский районный комитет имущественных отношений утвердило конкурсную документацию о проведении открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения Муниципального образования «Баргузинский район» (далее – конкурсная документация, документация).

Согласно пункту 1.1 приложенной в материалы дела конкурсной документации настоящая конкурсная документация устанавливает условия проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении системы коммунальной инфраструктуры – имущественный комплекс объектов теплоснабжения, водоснабжения, включающий в себя котельные, скважину, котельное оборудование, тепловые сети, водосети, насосные, принадлежащие МО «Баргузинский район» на праве собственности, и предназначенные для оказания услуг потребителям по теплоснабжению, водоснабжению на территории МО «Баргузинский район» (далее – объект концессионного соглашения).

Организатором конкурса является МКУ Баргузинский районный комитет имущественных отношений (п. 1.2 конкурсной документации).

Состав и описание, в том числе технико-экономические показатели объекта соглашения и иного имущества, передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению, приведены в Приложении №2 к конкурсной документации (п. 2.1 конкурсной документации).

Участник конкурса или заявитель имеет право запросить у концедента дополнительные сведения об объекте соглашения или ином имуществе на основании запроса (п. 3.1 конкурсной документации).

Концедент предоставляет доступ на объект концессионного соглашения на основании заявления (п. 3.2 конкурсной документации).

Критерии конкурса – установленные в конкурсной документации в соответствии с Законом о концессионных соглашениях, показатели и их значения, используемые для оценки конкурсных предложений участников конкурса (из общих положений конкурсной документации).

Согласно п. 5.1 документации критерии конкурса и предельные (минимальные и (или) максимальные) значения критериев конкурса указаны в Приложении №3 к конкурсной документации.

Информация о проведении конкурса опубликована в газете «Баргузинская правда» и на официальном сайте torgi.gov.ru (сообщение от 13.04.2021 № 130421/0709847/01) согласно пункту 7.1 конкурсной документации.

Согласно вышеуказанному сообщению на сайте torgi.gov.ru на конкурс выставлен Лот № 1, объект соглашения «Котельная, <...>» и «Котельная, <...>». Срок действия соглашения 10 лет.

В конкурсной документации в Приложении №3 указаны параметры критериев для оценки заявок на участие в конкурсе. Согласно данным параметрам для обеих котельных указаны одинаковые параметры, за исключением размера средств на создание (реконструкцию) объекта концессионного соглашения (объекта, передаваемого в соответствии с концессионным соглашением).

№ п/п

Наименование критериев открытого конкурса

Исходные значения критериев открытого конкурса

Параметры критерия


1
Удельный расход топлива на 1 отпуска тепловой энергии, кг.у.т/Гкал

217,30

уменьшение


2
Удельный расход электрической энергии, кВ.ч./Гкал

40,44

уменьшение


3
Величина потерь тепловой энергии всего, от производства (покупки) тепловой энергии

1267,80

уменьшение


4
Уровень потерь воды, %

6,35

уменьшение


5
Удельный расход электрической энергии на подъем и транспортировку воды, кВтч/м3

0,878

уменьшение


6
Размер средств на создание (реконструкцию) объекта концессионного соглашения (объекта, передаваемого в соответствии с концессионным соглашением), руб.

11 436 726 (для котельной на Ленина, 22)

2 100 031 (для котельной на Дзержинского, 61)

увеличение



По мнению истца, данные параметры неверные, явно не соответствующие фактическим. Указанные котельные имеют абсолютно разные расход топлива, электрической энергии, потери тепловой энергии, уровня потерь воды, расхода электроэнергии на подъем и транспортировку воды. Однако в документации эти величины ошибочно указаны равными для обеих котельных. Неверное установление исходных значений критериев отрытого конкурса нарушает требования статей 24, 47 Закона 115-ФЗ. При объявлении параметров проведения открытого конкурса организатором допущено явное и существенное нарушение при определении параметров, которое влечет недействительность конкурса в целом.

Кроме того, при вскрытии конвертов параметры, предложенные участниками открытого конкурс, не были озвучены конкурсной комиссией в нарушение части 1 статьи 28 Закона № 115-ФЗ, согласно которой конверты с заявками на участие в конкурсе вскрываются на заседании конкурсной комиссии в порядке, в день, во время и в месте, которые установлены конкурсной документацией. При этом объявляются и заносятся в протокол о вскрытии конвертов с заявками на участие в конкурсе наименование (фамилия, имя, отчество) и место нахождения (место жительства) каждого заявителя, конверт с заявкой на участие в конкурсе которого вскрывается, а также сведения о наличии в этой заявке документов и материалов, представление которых заявителем предусмотрено конкурсной документацией.

В соответствии с решением конкурсной комиссии в рамках протокола от 27.05.2021 № 2 о проведении предварительного отбора участников по открытому конкурсу № 130421/0709847/01 конкурсной комиссией к участию в открытом конкурсе были допущены ООО «Коммунальное хозяйство» и ООО «Баргузинская теплоснабжающая компания».

Конкурсные предложения предоставляются участниками конкурса в конкурсную комиссию в порядке, установленной в конкурсной документации. Дата и время начала приема предложений с 08 часов 00 минут 01.06.2021 по 16 часов 30 минут 24.08.2021 (п. 15.1 конкурсной документации).

Согласно протоколу вскрытия конвертов с конкурсными предложениями от 25.08.2021 №3 в конкурсную комиссию МКУ Баргузинский районный комитет имущественных отношений, согласно журналу регистрации приема предложений по открытым конкурсам на право заключения концессионных соглашений, под №1 поступило предложение ООО «Коммунальное хозяйство» (далее ООО «Комхоз») от 17.08.2021 в 11 часов 45 минут, под №2 поступило предложение от ООО «Баргузинская теплоснабжающая компания» (далее ООО «БТК») от 24.08.2021 в 14 часов 45 минут. Конкурсная комиссия МКУ Баргузинский районный комитет имущественных отношений признала наличие документов и материалов, составляющих конкурсные предложения, соответствующими требованиям, и допустила конкурсные предложения ООО «Коммунальное хозяйство» и ООО «Баргузинская теплоснабжающая компания» к рассмотрению и оценке.

Согласно протоколу рассмотрения и оценки конкурсных предложений от 25.08.2021 №4 конкурсная комиссия оценила и сопоставила конкурсные предложения (результаты расчетов) на участие в конкурсе в соответствии с критериями и в порядке, которые установлены конкурсной документацией, и приняла решение признать победителем конкурса ООО «Коммунальное хозяйство». По итогам оценки конкурсных предложений по сравнительной таблице было установлено, что участник конкурса ООО «Коммунальное хозяйство» представил наилучшие условия по 4 из 6 критериев конкурса.

30.08.2021 конкурсная комиссия МКУ Баргузинский районный комитет имущественных отношений составила протокол №5 о результатах проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения, находящихся в собственности МО «Баргузинский район», расположенных по адресу <...> и ул. Дзержинского, 61, согласно которому было решено заключить концессионное соглашение по Лоту №1 с ООО «Коммунальное хозяйство».

В материалы дела приложена копия концессионного соглашения от 07.10.2021 № 01.08-010-138/21, заключенного между ООО «Коммунальное хозяйство» (концессионер), МО «Баргузинский район» (концедент) и Республикой Бурятия.

Как указал истец в заявлении, содержание протокола от 25.08.2021 №4 не соответствует выводам комиссии, согласно сравнительной таблице оба участника конкурса предложили равное количество лучших критериев. Следовательно, решение о выборе победителя является также незаконным и недействительным.

Наличие нарушений при проведении открытого конкурса в части определения исходных значений критериев отбора, а также несогласие с результатом проведенного конкурса послужило причиной обращения ООО «БТК» с настоящим иском в суд.

В отзыве на иск администрация указала, что на 25 мая 2021 года истец с конкурсной документацией был ознакомлен, на момент подачи иска им пропущен трехмесячный срок для подачи заявления о признании недействительными ненормативных правовых актов, администрация считает, что заявитель имел возможность обратиться с запросом о разъяснении положений конкурсной документации в части несогласия с Приложением №3 в соответствии с пунктом 5 статьи 23 Закона № 115-ФЗ, такого заявления от истца не поступило, параметры критериев для оценки заявок на участие в конкурсе в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения, находящихся в собственности муниципального образования, установлены и согласованы Республиканской службой по тарифам Республики Бурятия.

Также администрацией указано, что конкурсное предложение ООО «БТК» было подано 24.08.2021, предложение ООО «Коммунальное хозяйство» 17.08.2021. В случае, если два и более конкурсных предложений содержат равные наилучшие условия, победителем конкурса признается участник конкурса раньше других указанных участников конкурса представивший в конкурсную комиссию конкурсное предложение.

С учетом этого, а также того, что общая сумма дисконтированной валовой выручки ООО «Коммунальное хозяйство» составила 215,388 млн. руб., что явилось наилучшими условиями в соответствии с разделом 20 конкурсной документации, победителем конкурса было признано ООО «Коммунальное хозяйство».

Также администрация указала, что несмотря на наличие технических ошибок при оформлении протоколов, результаты конкурса изменению не подлежат в силу части 2 статьи 33, статьи 49 Закона № 115-ФЗ.

Представитель комитета иск не признал, считает, что организатором конкурса нарушения не допущены, требования истца удовлетворению не подлежат.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

В силу положений статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

Торги могут быть признаны недействительными в случае, если:

- кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах;

- на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена; продажа была произведена ранее указанного в извещении срока;

- были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи;

- были допущены иные нарушения правил, установленных законом.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Приведенный в пункте 1 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации перечень оснований для признания публичных торгов недействительными не является исчерпывающим.

Такими основаниями могут быть, в частности, публикация информации о проведении публичных торгов в ненадлежащем периодическом издании (с учетом объема тиража, территории распространения, доступности издания); нарушение сроков публикации и полноты информации о времени, месте и форме публичных торгов, их предмете, о существующих обременениях продаваемого имущества и порядке проведения публичных торгов, в том числе об оформлении участия в них, определении лица, выигравшего публичные торги, а также сведений о начальной цене (пункт 2 статьи 448 ГК РФ); необоснованное недопущение к участию в публичных торгах; продолжение публичных торгов, несмотря на поступившее от судебного пристава-исполнителя сообщение о прекращении обращения взыскания на имущество.

Нарушения, допущенные организатором публичных торгов, признаются существенными, если с учетом конкретных обстоятельств дела судом будет установлено, что они повлияли на результаты публичных торгов (в частности, на формирование стоимости реализованного имущества и на определение победителя торгов) и привели к ущемлению прав и законных интересов истца (пункт 71 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.11.2015 № 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства»).

При рассмотрении иска о признании публичных торгов недействительными суд должен оценить, являются ли нарушения, на которые ссылается истец, существенными и повлияли ли они на результат торгов (пункт 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 № 101).

По смыслу статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации основанием для признания торгов недействительными может служить существенное нарушение процедуры их проведения. При этом под существенным нарушением следует понимать такое отклонение от установленных требований, которое повлекло или могло повлечь иные результаты торгов и, как следствие, грубое нарушение прав и законных интересов заинтересованного лица. Поэтому при рассмотрении исков о признании торгов недействительными судам следует устанавливать, являются ли допущенные нарушения существенными, способными повлиять на число участников торгов или результат определения их победителя.

Особенности регулирования отношений, возникающих в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений в отношении объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем регулируются положениям главы 4 Закона № 115-ФЗ.

В силу части 1 статьи 32 Закона о концессионных соглашениях рассмотрение и оценка конкурсных предложений, представленных участниками конкурса, конверты с конкурсными предложениями которых подлежат вскрытию в соответствии со статьей 31 настоящего Федерального закона, осуществляются в установленном конкурсной документацией порядке конкурсной комиссией, которая определяет соответствие конкурсного предложения требованиям конкурсной документации и проводит оценку конкурсных предложений, в отношении которых принято решение об их соответствии требованиям конкурсной документации, в целях определения победителя конкурса.

Содержащиеся в конкурсных предложениях условия оцениваются конкурсной комиссией путем сравнения результатов суммирования итоговой величины, определенной в порядке, предусмотренном пунктом 3 части 5 настоящей статьи, и величины, определенной в порядке, предусмотренном частью 5.1 настоящей статьи.

Частью 3 статьи 32 Закона предусмотрено, что для каждого предусмотренного частью 2 или 2.1 настоящей статьи критерия конкурса устанавливаются следующие параметры:

1) начальное условие в виде числового значения (далее - начальное значение критерия конкурса);

2) уменьшение или увеличение начального значения критерия конкурса в конкурсном предложении;

3) коэффициент, учитывающий значимость критерия конкурса.

В случае, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, содержащиеся в конкурсных предложениях условия оцениваются конкурсной комиссией в порядке, установленном статьей 49 настоящего Федерального закона (часть 6 статьи 32 Закона о концессионных соглашениях).

Согласно пункту 1 статьи 47 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, в качестве критериев конкурса устанавливаются:

1) предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, без учета расходов, источником финансирования которых является плата за подключение (технологическое присоединение);

2) объем расходов, финансируемых за счет средств концедента, на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения на каждый год срока действия концессионного соглашения в случае, если решением о заключении концессионного соглашения, конкурсной документацией предусмотрено принятие концедентом на себя расходов на создание и (или) реконструкцию данного объекта;

3) объем расходов, финансируемых за счет средств концедента, на использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения на каждый год срока действия концессионного соглашения в случае, если решением о заключении концессионного соглашения, конкурсной документацией предусмотрено принятие концедентом на себя расходов на использование (эксплуатацию) данного объекта;

4) долгосрочные параметры регулирования деятельности концессионера в соответствии с частью 2 настоящей статьи;

5) плановые значения показателей деятельности концессионера;

6) плата концедента в случае, если в качестве критериев конкурса не установлены критерии, указанные в пунктах 2 и 3 настоящей части, и если решением о заключении концессионного соглашения, конкурсной документацией предусмотрена плата концедента.

Пунктом 2 статьи 47 Закона № 115-ФЗ установлено, что к долгосрочным параметрам регулирования деятельности концессионера, которые в соответствии с частью 1 настоящей статьи устанавливаются в качестве критериев конкурса, относятся:

1) базовый уровень операционных расходов, который устанавливается на первый год действия концессионного соглашения (расчет базового уровня операционных расходов в последующие годы действия концессионного соглашения осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере государственного регулирования цен (тарифов);

2) показатели энергосбережения и энергетической эффективности;

3) норма доходности инвестированного капитала, норматив чистого оборотного капитала в случае, если конкурсной документацией предусмотрен метод обеспечения доходности инвестированного капитала или метод доходности инвестированного капитала;

4) нормативный уровень прибыли в случае, если конкурсной документацией предусмотрен метод индексации установленных тарифов или метод индексации.

При этом для критериев конкурса, указанных в части 1 настоящей статьи, не устанавливаются параметры критериев конкурса, предусмотренные частью 3 статьи 24 настоящего Федерального закона (ч. 3 ст. 49 Закона № 115-ФЗ).

Согласно пункту 20.5 конкурсной документации и ч. 2 ст. 49 закона № 115-ФЗ наилучшие содержащиеся в конкурсных предложениях условия соответствуют:

- дисконтированной выручке участника конкурса, для которого определено ее минимальное значение, в случае, если дисконтированная выручка участника конкурса, для которого определено ее минимальное значение, отличается от дисконтированной выручки другого участника конкурса, для которого определено следующее по величине значение дисконтированной выручки после ее минимального значения, более чем на два процента превышающее минимальное значение дисконтированной выручки;

- наибольшему количеству содержащихся в конкурсном предложении наилучших плановых значений показателей деятельности концессионера по сравнению с соответствующими значениями, содержащимися в конкурсных предложениях иных участников конкурса, дисконтированные выручки которых превышают менее чем на два процента минимальное значение дисконтированной выручки, определенное на основании всех конкурсных предложений, или равны ему, в случае, если дисконтированная выручка участника конкурса, для которого определено ее минимальное значение, отличается от дисконтированной выручки другого участника конкурса, для которого определено следующее по величине значение дисконтированной выручки после ее минимального значения, менее чем на два процента превышающее минимальное значение дисконтированной выручки или равное ему.

Исходя из анализа представленных в материалы дела конкурсных предложений ООО «БТК» и ООО «Комхоз» суд делает вывод, что дисконтированная валовая выручка рассчитана участником конкурса ООО «БТК» неверно. В частности, дисконтированная валовая выручка ООО «БТК» по теплоснабжению, указанная в конкурсном предложении данного участника, рассчитана как отрицательная, -300,50 млн. руб. Дисконтированная валовая выручка ООО «БТК» по водоснабжению рассчитана в размере 4,53 млн. руб. Соответственно суммарная дисконтированная валовая выручка по всем видам деятельности также является отрицательной величиной.

При этом дисконтированная валовая выручка ООО «Комхоз», согласно конкурсному предложению данного участника, составляет 215,388 млн. руб. по теплоснабжению и 4724,11 млн. руб. по водоснабжению.

В силу пункта 3 статьи 49 Закона № 115-ФЗ дисконтированная выручка участника конкурса равна сумме следующих величин, рассчитанных в ценах первого года срока действия концессионного соглашения с применением коэффициента дисконтирования (далее - дисконтирование величин):

1) необходимая валовая выручка от поставок товаров, оказания услуг по регулируемым ценам (тарифам) на каждый год срока действия концессионного соглашения;

2) объем расходов, финансируемых за счет средств концедента на использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения, на каждый год срока действия концессионного соглашения;

3) расходы концессионера, подлежащие возмещению в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения и не возмещенные ему на дату окончания срока действия концессионного соглашения;

4) объем расходов, финансируемых за счет средств концедента, на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения на каждый год срока действия концессионного соглашения в случае, если решением о заключении концессионного соглашения, конкурсной документацией предусмотрено принятие концедентом на себя расходов на создание и (или) реконструкцию данного объекта;

5) плата концедента.

Дисконтированная выручка участника конкурса определяется с применением вычислительной программы, размещенной на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по ведению официального сайта. Требования к форме и содержанию этой программы устанавливаются указанным федеральным органом исполнительной власти (п. 4 ст. 49 Закона № 115-ФЗ).

Судом установлено, что вычислительная программа представляет собой файлы в формате программы Microsoft Excel, доступные для скачивания на сайте torgi.gov.ru, позволяющие автоматически рассчитать необходимые величины путем введения чисел из конкурсной документации, расчетов участника конкурса и прочих данных. При этом изменить вручную рассчитываемое значение дисконтированной валовой выручки в данном файле невозможно, что свидетельствует о наличии каких-либо ошибок при введении исходных данных участником конкурса.

Таким образом, поскольку данная выручка по определению из п. 3 ст. 49 Закона № 115-ФЗ является неотрицательной величиной, суд считает рассчитанное ООО «БТК» отрицательное значение своей дисконтированной валовой выручки как недостоверную информацию, переданную в составе конкурсного предложения.

В судебном заседании на вопрос суда представители сторон не представили величины дисконтированной валовой выручки участников конкурса, иного расчета в материалы дела не представлено. Информации о том, что предоставленные данные о значениях дисконтированной валовой выручки обоих участников конкурса проверялись конкурсной комиссией на правильность и достоверность либо рассчитывались комиссией самостоятельно в материалах дела также не имеется.

Заявлений о наличии технических или иных ошибок в предоставленном конкурсном предложении ООО «БТК» от истца не поступало, доказательств иного не представлено.

Формой конкурсного предложения, указанной в приложении №4 к конкурсной документации, предусмотрено, что участник конкурса предоставляет расчет дисконтированной валовой выручки в соответствии с Федеральным законом «О концессионных соглашениях» № 115-ФЗ, в соответствии с законодательством о тарифном регулировании.

Согласно п. 3 ст. 32 Закона № 115-ФЗ решение о несоответствии конкурсного предложения требованиям конкурсной документации принимается конкурсной комиссией в случае, если:

1) участником конкурса не представлены документы и материалы, предусмотренные конкурсной документацией, подтверждающие соответствие конкурсного предложения требованиям, установленным конкурсной документацией, и подтверждающие информацию, содержащуюся в конкурсном предложении;

2) условие, содержащееся в конкурсном предложении, не соответствует установленным параметрам критериев конкурса и (или) предельным значениям критериев конкурса;

3) представленные участником конкурса документы и материалы не достоверны.

С учетом того, что величина дисконтированной валовой выручки является определяющим фактором при определении победителя конкурса в силу закона, суд считает конкурсное предложение ООО «БТК» несоответствующим требованиям конкурсной документации ввиду недостоверного расчета дисконтированной валовой выручки.

Согласно п. 20.8 конкурсной документации и соответствующих положений ч. 7 ст. 32 Закона № 115-ФЗ конкурс по решению концедента объявляется несостоявшимся в случае, если в конкурсную комиссию представлено менее двух конкурсных предложений или конкурсной комиссией признано соответствующими требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, менее двух конкурсных предложений. Концедент вправе рассмотреть представленное только одним участником конкурса конкурсное предложение и в случае его соответствия требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, принять решение о заключении с этим участником конкурса концессионного соглашения в соответствии с условиями, содержащимися в представленном им конкурсном предложении, в тридцатидневный срок со дня принятия решения о признании конкурса несостоявшимся.

При таких обстоятельствах, поскольку конкурсной комиссией или иными лицами не заявлялось несоответствие конкурсного предложения ООО «Комхоз» требованиям конкурсной документации, суд считает, что определение ООО «Комхоз» победителем открытого конкурса и заключение концессионного соглашения с данным участником является правомерным.

Исходя из анализа протоколов конкурсной комиссии суд пришел к выводу, что вопреки данным из сравнительной таблицы в протоколе от 25.08.2021 №4 конкурсная комиссия сделала неверный вывод о представлении участником конкурса ООО «Коммунальное хозяйство» наилучших условий по 4 из 6 критериев конкурса.

Согласно данной таблице по лоту №1 «Котельные в <...> конкурсной комиссией установлено, что по критериям:

1) удельный расход топлива на единицу отпуска тепловой энергии (в кг. у.т./Гкал) с параметром критерия на уменьшение предложение ООО «Коммунальное хозяйство» наилучшее (со значением 132,35 против 158,18 у ООО «БТК»);

2) удельный расход электроэнергии в сфере теплоснабжения (в кВт*ч/Гкал) с параметром критерия на уменьшение предложение ООО «Коммунальное хозяйство» наилучшее (со значением 19,601 против 25,7 у ООО «БТК»);

3) величина потерь тепловой энергии всего, от производства (покупки) тепловой энергии с параметром критерия на уменьшение предложение ООО «БТК» наилучшее (со значением 1005 против 772,1 у ООО «Коммунальное хозяйство»);

4) уровень потерь воды (в %) с параметром критерия на уменьшение предложение ООО «БТК» наилучшее (со значением 1,27 против 4,95 у ООО «Коммунальное хозяйство»);

5) удельный расход электрической энергии на подъем и транспортировку воды (в кВт*ч/м3) с параметром критерия на уменьшение предложение ООО «БТК» наилучшее (со значением 0,44 против 0,47 у ООО «Коммунальное хозяйство»);

6) размер средств на создание (реконструкцию) объекта концессионного соглашения (объекта, передаваемого в соответствии с концессионным соглашением (в тыс. руб.) с параметром критерия на увеличение предложение ООО «Коммунальное хозяйство» наилучшее (со значением 23531,251 против 17361,34 у ООО «БТК»).

Таким образом, оба участника конкурса представили наилучшие условия по 3 из 6 критериев конкурса каждый.

Однако, поскольку сравнение наилучших плановых значений показателей деятельности концессионера, указанных в конкурсных предложениях участников, проводится при условии, что разница в значениях дисконтированной выручки участников составляет не более, чем два процента, рассчитанной от значения дисконтированной выручки участника, для которого определено ее минимальной значение среди всех участников, довод истца о незаконном решении конкурсной комиссии на этом основании судом не принимается. Как было установлено судом выше, конкурсное предложение ООО «БТК» не соответствует условиям конкурсной документации.

Кроме того, в силу п. 2 ст. 33 Закона № 115-ФЗ в случае, если два и более конкурсных предложения содержат равные наилучшие условия, победителем конкурса признается участник конкурса, раньше других указанных участников конкурса представивший в конкурсную комиссию конкурсное предложение.

Суд обращает внимание, что даже при условии примерного равенства величин дисконтированной валовой выручки у обоих участников в соответствии с ч. 2 ст. 49 Закона № 115-ФЗ, и в случае предоставления равного количества наилучших условий по критериям конкурса конкурсное предложение ООО «Комхоз» было получено конкурсной комиссией раньше, чем предложение ООО «БТК», что было установлено судом выше согласно журналу регистрации приема предложений по открытым конкурсам на право заключения концессионных соглашений.

Также суд отмечает, что ни организатор конкурса, ни участники конкурса, ни какие-либо другие лица не обращались в Управление федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия по признанию действий конкурсной комиссии незаконными, а результатов конкурса недействительными. Доказательств иного не представлено.

Истцом в обоснование иска было заявлено о том, что параметры критериев для оценки заявок на участие в конкурсе были установлены неверно, поскольку котельные по ул. Ленина, 22 и Дзержинского, 61 имеют абсолютно разные расход топлива, электрической энергии, потери тепловой энергии, уровня потерь воды, расхода электроэнергии на подъем и транспортировку воды. При этом в конкурсной документации эти величины ошибочно указаны равными для обоих котельных.

Суд не принимает данный довод в связи со следующим.

В силу частей 2, 3 и 5 статьи 23 Закона № 115-ФЗ конкурсной документацией в случае установления критерия, предусмотренного частью 2.2 статьи 24 настоящего Федерального закона, должны устанавливаться требования к представлению участником конкурса конкурсного предложения, содержащего архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, а также требования к документам и материалам, подтверждающим соответствие конкурсного предложения установленным конкурсной документацией требованиям и подтверждающим информацию, содержащуюся в конкурсном предложении.

Конкурсная документация не должна содержать требования к участникам конкурса, необоснованно ограничивающие доступ какого-либо из участников конкурса к участию в конкурсе и (или) создающие кому-либо из участников конкурса преимущественные условия участия в конкурсе.

Концедент или конкурсная комиссия обязаны предоставлять в письменной форме разъяснения положений конкурсной документации по запросам заявителей, если такие запросы поступили к концеденту или в конкурсную комиссию не позднее чем за десять рабочих дней до дня истечения срока представления заявок на участие в конкурсе.

Доказательств направления таких запросов в материалы дела не представлено.

Таким образом, участник конкурса ООО «БТК» не воспользовался правом уточнить положения конкурса, в том числе в части спорных параметров критериев для обеих котельных.

Согласно приложенному в материалы дела письму Республиканской службы по тарифам Республики Бурятия (далее - РСТ РБ) на имя главы администрации Баргузинского района ФИО5 значения долгосрочных параметров регулирования устанавливаются в целом по организации в соответствии с Правилами установления долгосрочных параметров регулирования деятельности организаций, утвержденными постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 № 1075, РСТ РБ направляет сведения о ценах, значениях и параметрах, подлежащих учету при заключении концессионных соглашений на объекты теплоснабжения и холодного водоснабжения, расположенные в МО СП «Баргузинское» Баргузинского района (ранее обслуживаемые ООО «Комхоз», ООО «Тепловик»), а также согласовывает метод регулирования тарифов – метод индексации установленных тарифов. В приложении к данному письму указаны предельные (максимальные) значения критериев конкурса.

Из данного приложения суд установил, что вышеуказанные параметры критериев относятся к котельным ЦК и УТ-9, которые, как усматривается из материалов дела, и являются объектом концессионного соглашения. В приложении к письму РСТ РБ указано, что данные котельные обслуживались ООО «Тепловик».

Согласно пунктам 71-75 «Метод индексации установленных тарифов» Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, а также Правил установления долгосрочных параметров регулирования деятельности организаций в отнесенной законодательством Российской Федерации к сферам деятельности субъектов естественных монополий сфере теплоснабжения и (или) цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, которые подлежат регулированию в соответствии с перечнем, определенным статьей 8 Федерального закона "О теплоснабжении", утвержденных постановлением Правительства РФ от 22 октября 2012 г. № 1075 тарифы, величины расходов, нормативной прибыли, долгосрочные параметры регулирования деятельности организаций и прочее устанавливаются на организацию в целом по сфере деятельности, например теплоснабжение, а не по конкретным объектам.

Таким образом, при расчете параметров критериев, необходимых для проведения открытого конкурса, РСТ РБ правомерно определила их в целом по организации, поскольку предметом конкурса явились обе котельные, которые должны быть переданы по концессионному соглашению одной организации – победителю конкурса.

Довод истца о том, что при вскрытии конвертов параметры, предложенные участниками открытого конкурса, не были озвучены конкурсной комиссией в нарушение части 1 статьи 28 Закона № 115-ФЗ, суд отклоняет в силу следующего.

Согласно п. 1 ст. 28 «Вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсе» Закона № 115-ФЗ конверты с заявками на участие в конкурсе вскрываются на заседании конкурсной комиссии в порядке, в день, во время и в месте, которые установлены конкурсной документацией. При этом объявляются и заносятся в протокол о вскрытии конвертов с заявками на участие в конкурсе наименование (фамилия, имя, отчество) и место нахождения (место жительства) каждого заявителя, конверт с заявкой на участие в конкурсе которого вскрывается, а также сведения о наличии в этой заявке документов и материалов, представление которых заявителем предусмотрено конкурсной документацией.

Заявители или их представители вправе присутствовать при вскрытии конвертов с заявками на участие в конкурсе. Заявители или их представители вправе осуществлять аудиозапись, видеозапись, фотографирование, в том числе видеозапись и фотофиксацию содержания заявок на участие в конкурсе.

Согласно положениям статьи 29 «Проведение предварительного отбора участников конкурса» Закона 115-ФЗ предварительный отбор участников конкурса проводится в установленном конкурсной документацией порядке конкурсной комиссией, которая, в том числе, определяет соответствие заявки на участие в конкурсе требованиям, содержащимся в конкурсной документации.

При этом конкурсная комиссия на основании результатов проведения предварительного отбора участников конкурса принимает решение о допуске заявителя к участию в конкурсе или об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсе и оформляет это решение протоколом проведения предварительного отбора участников конкурса.

Положениями статей 28 и 29 Закона № 115-ФЗ и конкурсной документацией не предусмотрена обязанность конкурсной комиссии озвучивать или заносить в протокол параметры, содержащиеся в заявке на участие в конкурсе, в том числе при предварительном отборе участников конкурса. При этом участникам дано право присутствовать и осуществлять фото- и видеофиксацию содержания заявок. Участники конкурса вправе ознакомиться с содержанием заявок остальных участников. Доказательств того, что ООО «БТК» не было дано право ознакомиться с содержанием заявки другого участника, в материалы дела не представлено.

Протоколом от 27.05.2021 №2 оба участника были допущены к участию в открытом конкурсе, поскольку их заявки, по мнению организатора конкурса, соответствовали требованиям, содержащимся в конкурсной документации, в том числе и по соответствию параметров критериев, указанных в п. 5.2 сообщения от 13.04.2021 о проведении открытого конкурса, условиям конкурсной документации.

Дальнейшая непосредственная оценка параметров критериев и сравнение этих параметров происходит на этапе рассмотрения и оценки конкурсных предложений в соответствии с требованиями ст. 32 «Порядок рассмотрения и оценки конкурсных предложений» Закона № 115-ФЗ и конкурсной документации.

Таким образом, данный довод судом не принимается во внимание в связи с неверным толкованием истца условий конкурса и требований законодательства.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения исковых требований судом не установлено.

Истец не обращался в конкурсную комиссию за уточнениями по условия проводимого конкурса, не подавал жалобы на действия конкурсной комиссии или других участников конкурса, в том числе в антимонопольный орган.

Истцом не доказано, что при проведении конкурса были допущены существенные нарушения установленного порядка, которые привели к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, неправильному определению победителя, а признание результатов конкурса повлечет восстановление его прав.

Отмена итогов конкурса в рассматриваемом случае не приведет к безусловной обязанности заключить концессионное соглашение с ООО «БТК», не приведет к восстановлению каких-либо прав ООО «БТК» в рамках данного конкурса.

Суд также исходит из того, что концессионное соглашение по итогам конкурса заключено с ООО «Комхоз», данное соглашение исполняется. Учитывая необходимость непрерывного и бесперебойного обеспечения населения социально значимыми и жизненно необходимыми ресурсами, существо оказываемых услуг по снабжению теплом и водой населения, признание недействительным проведение открытого конкурса и решения о признании победителем открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения, а соответственно, необходимость повторного проведения торгов по установленной законом строго формализованной и определенной значительными временными рамками процедуре, может повлечь нарушение прав третьих лиц, не обеспечит баланс общественных, государственных и частных интересов.

Также суд отклоняет заявление администрации об оставлении иска без рассмотрения ввиду отсутствия на то оснований, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом, кроме того, ввиду отказа судом в удовлетворении исковых требований доводы администрации в этой части правового значения для рассмотрения спорного правоотношения не имеют.

Государственная пошлина по настоящему делу в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отнесению на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Бурятия.


СудьяА.В. ФИО6