Решение от 6 июля 2017 г. по делу № А05-5607/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АРХАНГЕЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Логинова, д. 17, г. Архангельск, 163000, тел. (8182) 420-980, факс (8182) 420-799

E-mail: info@arhangelsk.arbitr.ru, http://arhangelsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А05-5607/2017
г. Архангельск
06 июля 2017 года


Резолютивная часть решения объявлена 05 июля 2017 года

Решение в полном объёме изготовлено 06 июля 2017 года

Арбитражный суд Архангельской области в составе судьи Дмитревской А.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кожевниковой О.В.,

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Комитета жилищно-коммунального хозяйства, транспорта и связи Администрации Северодвинска (ОГРН <***>; место нахождения: 164501, <...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (ОГРН <***>; место нахождения: 163000, <...>)

третьи лица:

Администрация муниципального образования «Северодвинск» в лице Управления муниципального заказа Администрации Северодвинска (место нахождения: 164501, <...>)

Общество с ограниченной ответственностью «РСО-Д» (место нахождения: 164522, <...>)

о признании незаконными выводов мотивировочной части решения от 23.03.2017 №04-05/1321 по делу № 68мз-17 и пунктов 1, 2 резолютивной части указанного решения

при участии в заседании представителей:

заявителя – ФИО1 (доверенность от 16.02.2017)

ответчика – ФИО2 (доверенность от 28.09.2015)

третьего лица (Управление муниципального заказа Администрации Северодвинска) – ФИО3 – начальник Управления (распоряжение от 31.12.2013)

третьего лица (ООО «РСО-Д») – не явился

установил:

Комитет жилищно-коммунального хозяйства, транспорта и связи Администрации Северодвинска (далее – заявитель, Заказчик) обратился в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением о признании незаконными выводов мотивировочной части решения Архангельского УФАС России (далее – ответчик, Управление, УФАС) от 23.03.2017 № 04-05/1321 по делу № 68мз-17, а также пунктов 1, 2 резолютивной части указанного решения.

Заявитель представил заявление от 28.06.2017 об уточнении заявленных требований, просит признать незаконными выводы, изложенные на странице 4 в абзацах с четвертого по седьмой (начиная с абзаца «Комиссия Архангельского УФАС приходит к выводу о том, что понятия отходы и мусор идентичны…», заканчивая абзацем «Таким образом, Заказчик нарушил часть 3 статьи 64 ФЗ «О контрактной системе») мотивировочной части решения Управления от 23.03.2017 № 04-05/1321 по делу № 68мз-17 и пункты 1, 2 резолютивной части указанного решения.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленное требование с учётом данного уточнения.

Уточнение предмета заявленного требования принято судом согласно ст.49 АПК РФ.

Представитель ответчика с заявлением не согласна по доводам, изложенным в отзыве.

Представитель третьего лица считает, что заявленное требование подлежит удовлетворению, представил запрос Управления муниципального заказа администрации Северодвинска в Управление Росприроднадзора по Архангельской области и копию ответа от 19.05.2017.


Заслушав представителей сторон и третьего лица, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил:

16.03.2017 в УФАС поступила жалоба ООО «РСО-Д» (далее - Общество) на действия Заказчика, Уполномоченного органа - Администрации муниципального образования «Северодвинск» в лице Управления муниципального заказа Администрации Северодвинска при проведении электронного аукциона на право заключения муниципального контракта па содержание территорий общего пользования - берегов рек, озер, водоемов муниципального образования «Северодвинск» (извещение № 0124300012717000059)

По мнению Общества, аукцион не соответствует Федеральному закону «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее – Закон № 44-ФЗ).

В жалобе указано, что в соответствии с документацией к электронному аукциону (глава III, ч.2.1, п.1) к видам работ относятся такие работы, как очистка территорий от мусора, в том числе крупногабаритного мусора, и вывоз мусора с территории, в том числе крупногабаритного мусора, на полигон ТБО. Данные виды работ являются единственными и основными и составляют 100 % общего объема работ. Данные работы предполагают собой взаимодействие (сбор, транспортировка) с отходами, относящимися к I – IV классам опасности. Мусор и смет уличный относятся к классу опасности IV. В требованиях к участникам закупки не сказано о необходимости иметь лицензию на сбор и транспортирование отходов I – IV классов опасности.

На основании ч.15 ст.99 Закона № 44-ФЗ Управление провело внеплановую проверку осуществления закупки и установило следующее.

13.03.2017 Уполномоченным органом на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в сети Интернет http://zakupki.gov.ru размещено извещение № 0124300012717000059 о проведении электронного аукциона и документация об электронном аукционе па право заключения муниципального контракта на содержание территорий общего пользования - берегов рек, озер, водоемов муниципального образования «Северодвинск».

Начальная (максимальная) цена муниципального контракта - 350 000 рублей.

Оператор электронной площадки - ЗАО «Сбербанк-АСТ».

Представитель Уполномоченного органа в заседании Комиссии УФАС пояснил, что Заказчиком в документации об аукционе требование к участникам закупки в части наличия лицензии не установлено, поскольку объектом закупки не является выполнение работ по сбору и транспортированию отходов, следовательно, установление требования к участникам закупки о наличии лицензии на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I-IV классов опасности для выполнения работ по содержанию, территорий общего пользования - берегов рек, озер, водоемов МО «Северодвинск» не требуется. Мусор, образующийся в процессе содержания исполнителем территорий по контракту является мусором, образующимся в деятельности исполнителя. Cooтветственно, исполнитель самостоятельно принимает решение о признании мусора отходами как таковыми на основании полученных им данных о составе и свойствах этих отходов, а также о степени их опасности в зависимости от степени негативного воздействия па окружающую среду. Ни сбор, ни транспортирование отходов в понятии Федерального закона «Об отходах производства и потребления» от 24.06.1998 № 89-ФЗ (далее – Закон № 89-ФЗ) объект закупки (предмет контракта) не содержит.

Управлением установлено, что объектом закупки является содержание территорий общего пользования - берегов рек, озер, водоемов МО «Северодвинск», с целью обеспечения надлежащею уровня содержания и безопасности эксплуатационного состояния указанной территории. Требование о наличии у участников закупки лицензии на сбор и транспортировку отходов I-IV классов опасности в документации об аукционе отсутствует.

В пунктах I и 2 части 1 раздела 2 главы III «Описание объекта закупки» документации об аукционе Заказчиком описаны виды, объемы, периодичность выполнения работ, которые включают в себя комплекс работ по содержанию территорий общего пользования - берегов рек, озер, водоемов муниципального образования «Северодвинск»: очистка территории от мусора, в том числе крупногабаритного мусора па общей площади 288288 м2 вывоз мусора с территории, в том чисто крупногабаритного мусора, на полигон ТБО.

На основании п.3.1, п.3.47 «ГОСТ 30772-2001. Межгосударственный стандарт. Ресурсосбережение. Обращение с отходами. Термины и определения» Комиссия УФАС пришла к выводу о том, что понятия отходы и мусор идентичны, следовательно, понятия «очистка территории от мусора» и «вывоз мусора с территории» также идентичны понятиям «сбор и транспортировка отходов».

Исходя из вышеизложенного, ответчик считает необоснованным довод представителя Уполномоченного органа о том, что ни сбор, ни транспортирование отходов в понятии Закона № 89-ФЗ объект закупки (предмет контракта) не содержит.

Поскольку в объект закупки входят работы только по очистке территории от мусора и вывозу мусора, предполагающие также взаимодействие с отходами I-IV классов опасности, то Заказчику надлежало установить в документации об аукционе требование о наличии у участника закупки лицензии на сбор и транспортировку отходов I-1V классов опасности. Таким образом, Заказчик нарушил часть 3 статьи 64 Закона № 44-ФЗ.

Решением Управления от 23.03.2017 по делу № 68мз-17:

1.Жалоба Общества признана обоснованной;

2. Заказчик - Комитет жилищно-коммунального хозяйства, транспорта и связи Администрации Северодвинска признан нарушившим часть 3 статьи 64 Закона № 44-ФЗ.

Заявитель не согласен с выводами УФАС на стр.4 решения и п.1 и 2 резолютивной части решения, указывает, что в рассматриваемом деле исполнителю по муниципальному контракту поручается не сбор и транспортирование отходов в понятии Закона № 89-ФЗ, а очистка территории от мусора, который образовался в процессе обслуживания исполнителем вверенной территории. Таким образом, исполнитель должен самостоятельно определить присутствуют ли на обслуживаемых им объектах отходы I-IV классов опасности, работа с которыми требует получения лицензии.

Сбор и транспортировка отходов предполагают получение организацией, осуществляющей данный вид деятельности, от собственников отходов таких отходов с учетом паспорта отходов и дальнейшую их транспортировку на полигон.

В данном случае исполнителю по муниципальному контракту передаются не сами отходы, а территория. Собственником находящегося на территории мусора, ТБО и т.д. муниципальное образование «Северодвинск» не является, Заказчику не известно, присутствуют ли на указанной территории отходы I-IV классов опасности, в связи с чем требование в аукционной документации о наличии у исполнителя лицензии является незаконным и нарушающим конкуренцию. Все отходы образуются в результате деятельности исполнителя по содержанию объектов и на основании ст.218 ГК РФ переходят к нему в собственность, поскольку муниципальным контрактом не установлено иное.

Суд пришёл к выводу, что заявленное требование подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (ч.1 ст.1 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии со статьёй 6 Закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости и прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, а также обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

При этом, заказчики в силу части 1 статьи 24 Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Закона № 44-ФЗ).

В ч.5 ст.24 Закона № 44-ФЗ указано, что заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями настоящей главы. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (ч.1 ст.59 Закона № 44-ФЗ).

Любой участник закупки, а также осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки (ч.1 ст.105 Закона № 44-ФЗ).

По результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений, предусмотренного пунктом 2 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона, о совершении иных действий, предусмотренных частью 22 статьи 99 настоящего Федерального закона (ч.8 ст.106 Закона № 44-ФЗ).

Согласно ч.3 ст.64 Закона № 44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с предусмотренной частью 1 настоящей статьи информацией содержит требования к участникам такого аукциона, установленные в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона.

При осуществлении закупки заказчик устанавливает следующие единые требования к участникам закупки, в том числе о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки (п.1 ч.1 ст.31 Закона № 44-ФЗ).

В силу положений ч.5 ст.31 Закона № 44-ФЗ информация об установленных требованиях в соответствии с частями 1, 1.1, 2 и 2.1 настоящей статьи указывается заказчиком в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке.

В соответствии с ч.6 ст.31 Закона № 44-ФЗ заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований настоящего Федерального закона.

По смыслу законодательства о контрактной системе требования к участникам закупки должны быть обусловлены содержанием (наименованием) услуг, являющихся объектом закупки, и требованиями, установленными к лицам, оказывающим такие услуги, законодательством Российской Федерации.

В ст.1 Закона № 89-ФЗ даны следующие понятия:

отходы производства и потребления - вещества или предметы, которые образованы в процессе производства, выполнения работ, оказания услуг или в процессе потребления, которые удаляются, предназначены для удаления или подлежат удалению в соответствии с настоящим Федеральным законом;

обращение с отходами - деятельность по сбору, накоплению, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов;

сбор отходов - прием или поступление отходов от физических лиц и юридических лиц в целях дальнейших обработки, утилизации, обезвреживания, транспортирования, размещения таких отходов;

транспортирование отходов - перемещение отходов с помощью транспортных средств вне границ земельного участка, находящегося в собственности юридического лица или индивидуального предпринимателя либо предоставленного им на иных правах.

Согласно ч.1 ст.9 Закона № 89-ФЗ лицензирование деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 4 мая 2011 года N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" с учетом положений настоящего Федерального закона.

На основании п.п.30 п.1 ст.12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензированию подлежит деятельность по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности.

В п.3.1, п.3.47 «ГОСТ 30772-2001. Межгосударственный стандарт. Ресурсосбережение. Обращение с отходами. Термины и определения» (введен в действие Постановлением Госстандарта РФ от 28.12.2001 № 607-ст) содержатся понятия: отходы - остатки продуктов или дополнительный продукт, образующиеся в процессе или по завершении определенной деятельности и не используемые в непосредственной связи с этой деятельностью; мусор - мелкие неоднородные сухие или влажные отходы.

В п.7 «Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017, изложена правовая позиция о том, что если выполнение работ, оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, является самостоятельным объектом закупки, заказчик устанавливает требования к участникам закупки о наличии у них лицензии на такой вид деятельности.

В рассматриваемом случае объектом закупки является выполнение работ по содержанию территорий общего пользования - берегов рек, озер, водоемов муниципального образования «Северодвинск» в период с 01 мая 2017 года по 30 сентября 2017 года.

Перечень объектов содержится в пункте I раздела III «Описание объекта закупки» Документации об электронном аукционе.

Согласно пункту II раздела III виды, объемы работ:

1. Очистка территорий от мусора, в том числе крупногабаритного мусора, на общей площади 288 288 м2 – 1 раз в 3 дня,

2. Вывоз мусора с территории, в том числе крупногабаритного мусора, на полигон ТБО – 1 раз в 3 дня.

Согласно п.2.4 Технического задания при выполнении работ Исполнитель обеспечивает своевременное информирование Заказчика о всех повреждениях и (или) утрате имущества, расположенного (установленного) на объектах, в том числе предупреждающих плакатов и аншлагов (в течение 3 дней со дня выявления соответствующего повреждения (утраты)), а также о возникновении на объектах ситуаций, грозящих причинением вреда жизни и здоровью людей, имуществу юридических и физических лиц (в течение 1 рабочего дня со дня выявления соответствующей ситуации).

Суд согласен с позицией заявителя и третьего лица о том, что в соответствии с пунктами 4.6, 4.10, 4.11, 4.17 проекта муниципального контракта содержание предполагает комплекс работ по поддержанию надлежащего эксплуатационного состояния территорий, а также по организации безопасности пользования территориями. Такой комплекс работ предполагает, в том числе, очистку территорий от мусора, в том числе крупногабаритного мусора, и вывоз мусора с территории, в т.ч. крупногабаритного мусора.

Согласно п.1.1 проекта муниципального контракта работы по содержанию территорий выполняются Исполнителем собственными или привлеченными силами и средствами. На основании п.4.8 проекта муниципального контракта Исполнитель вправе привлекать к выполнению работ соисполнителей.

Следовательно, при наличии соответствующей лицензии Исполнитель вправе транспортировать отходы самостоятельно, либо привлечь к выполнению таких работ соисполнителя, соответствующего требованиям о наличии такой лицензии. В связи с этим предъявление требования о наличии указанной лицензии именно у участника аукциона ведёт к ограничению количества участников закупки.

Кроме того, Управление Росприроднадзора по Архангельской области письмом от 19.05.2017 разъяснило, что в данном случае процедура приема отходов отсутствует, а вывоз отходов муниципальный контракт предусматривает. При планируемых по муниципальному контакту работах будет осуществлять уборка отходов (не лицензируемый вид деятельности) и транспортировка отходов к месту дальнейшего размещения, обезвреживания или утилизации, наличие лицензии на данный вид деятельности обязательно.

Таким образом, выполнение работ, по которым наличие лицензии обязательно, не является самостоятельным объектом закупки.

Учитывая изложенное, заявленное требование суд удовлетворяет. При этом, в заявлении об уточнении заявленных требований заявитель указал неверную нумерацию оспариваемых абзацев мотивировочной части, фактически оспаривает абзацы с пятого по восьмой.


Арбитражный суд, руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

Признать недействительными, принятыми в нарушение Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ, пункты 1, 2 резолютивной части решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области от 23.03.2017 № 04-05/1321 по делу № 68мз-17 и выводы мотивировочной части указанного решения, изложенные в абзацах с пятого по восьмой на странице 4 решения по делу № 68мз-17.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Судья

А.А. Дмитревская