Решение от 23 марта 2020 г. по делу № А10-8604/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А10-8604/2019
23 марта 2020 года
г. Улан-Удэ


Резолютивная часть решения объявлена 17 марта 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 23 марта 2020 года.

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Пунцуковой А.Т., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Бурятия (1050302662288, <***>) о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности, установленной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии:

заявителя: ФИО3 – представителя по доверенности от 25.12.2019 №03-00-02/17-5079-2019, диплом по специальности «Юриспруденция» от 20.06.2007;

ответчика ФИО2 - паспорт, ФИО4 – представителя по доверенности от 06.02.2019, диплом по направлению «Юриспруденция»;

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Бурятия (далее – Управление Роспотребнадзора по Республике Бурятия, Управление) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – ИП ФИО2, предприниматель) к административной ответственности, установленной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

В обоснование заявителем указано, что в период с 26 декабря 2019 года по 30 декабря 2019 года на основании распоряжения № 581 от 26.12.2019 г. проведена внеплановая проверка в отношении индивидуального предпринимателя ФИО2, осуществляющего розничную продажу электронных сигарет, по адресу: <...>, торговый центр «Гэлэкси», 1 этаж, магазин «Joy».

Внеплановая проверка проведена на основании приказа Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека № 1053 от 25.12.2019 «О проведении внеплановых проверок» в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, с целью реализации соблюдения санитарного законодательства, законодательства в сфере технического регулирования, защиты прав потребителей на основании приказа Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека №1053 от 25.12.2019 «О проведении внеплановых проверок», изданного в целях реализации поручения Председателя Правительства Российской Федерации ФИО5 от 24.12.2019 № ДМ-П12-11271.

По результатам проверки установлено, что в результате ненадлежащего исполнения индивидуальным предпринимателем ФИО2 возложенных на него законом обязанностей, им допущены нарушения законодательства в сфере технического регулирования, выразившиеся в реализации некурительной никотинсодержащей продукции без документов, удостоверяющих ее качество и безопасность; товаросопроводительных документов, обеспечивающих прослеживаемость данной продукции, в отсутствии на маркировке пищевой продукции Единого знака обращения продукции на рынке государств, в количестве 56 упаковок. По результатам проверки составлен акт проверки от 30.12.2019.

Доказательством того, что некурительная никотинсодержащая продукция находилась на хранении в целях реализации, свидетельствует сам факт нахождения некурительной никотинсодержащей продукции в торговом помещении, в то время как какие-либо обозначения о том, что указанные товары не были предназначены для продажи, отсутствовали.

На основании выявленных нарушений в отношении ИП ФИО2 составлен протокол об административном правонарушении от 31.12.2019 №856 по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

В судебном заседании представитель заявителя требования подержал, просил привлечь предпринимателя к административной ответственности. Пояснил, что изъятая у предпринимателя продукция находилась в торговом помещении для дальнейшей реализации.

Ответчик с заявленными требованиями не согласился. В представленных отзывах указал на необоснованность квалификации совершенного правонарушения по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ, поскольку отсутствуют сведения о причинении продукцией какого-либо вреда. Конкретные факты причинения вреда жизни и здоровью людей не установлены.

Ответчик указал, что продукция не является пищевой и объектом технического регулирования ТР ТС 021/2011., поскольку согласно разъяснениям Евразийской экономической комиссии любая продукция, применяемая путем жевания, рассасывания, в том числе и содержащая никотин, является пищевой продукцией. Между тем, продукция, изъятая на торговой точке, не является пищевой, на упаковке прямо указывается «не глотать», «не разжевывать». Также потребителям при продаже разъясняется, что употребление продукции внутрь, глотание, разжевывание и рассасывание запрещено, накопившуюся слюну в ротовой полости необходимо сплевывать. Продукция не подлежит обязательной сертификации, добровольная сертификация проведена производителем, сертификаты представлены в надзорный орган.

Протокол об административном правонарушении не содержит сведений о том, какие нормы технического регламента были нарушены при хранении. Следовательно, хранение предпринимателю не вменяется.

Со ссылкой на часть 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации ответчик указал на содержание понятия «реализация товаров», указал на отсутствие факта передачи товара проверкой, следовательно, реализации товара не было.

Представитель ответчика в судебном заседании с заявленными требованиями не согласилась, поддержала доводы, изложенные в отзывах, указала на отсутствие доказательств реализации товара, поскольку товар не был на витринах, на чеке не указано наименование товара.

В связи с отсутствием оснований вменять предпринимателю хранение и реализацию товара, а также отсутствием оснований для отнесения продукции к пищевой, просили отказать в удовлетворении требований.

Заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд находит заявление обоснованным и подлежащим удовлетворению, по следующим основаниям.

Индивидуальный предприниматель ФИО2 зарегистрирован в ЕГРИП за номером <***>, основным видом деятельности является торговля розничная прочая в специализированных магазинах.

В период с 26 декабря 2019 года по 30 декабря 2019 года на основании распоряжения № 581 от 26.12.2019 проведена внеплановая проверка в отношении индивидуального предпринимателя ФИО2, осуществляющего розничную продажу электронных сигарет, по адресу: <...>, торговый центр «Гэлэкси», 1 этаж, магазин «Joy».

Внеплановая проверка проведена на основании приказа Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека № 1053 от 25.12.2019 «О проведении внеплановых проверок» в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, с целью реализации соблюдения санитарного законодательства, законодательства в сфере технического регулирования, защиты прав потребителей на основании приказа Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека №1053 от 25.12.2019 «О проведении внеплановых проверок», изданного в целях реализации поручения Председателя Правительства Российской Федерации ФИО5 от 24.12.2019 № ДМ-П12-11271.

При проведении осмотра магазина установлено, что на реализации находилась следующая продукция:

1. Бестабачная сосательная смесь «TRIP» «ORANGE» - «Апельсин», масса: 10 гр. (17 подушек); крепость: 55 мг.; дата изготовления 10.2019 г.; срок годности 12 месяцев; состав: МКЦ (Е460), вода, соль, сода, пропиленгликоль, ароматизатор, никотин, консервант (Е202); способ применения: поместить пакетик под губу, держать не более 3 минут, не глотать, не употреблять более одного пакета раз в 4 часа; противопоказания: не употреблять беременным и кормящим женщинам, лицам младше 18 лет, лицам с высокой чувствительностью к компонентам; произведено: ИП ФИО6, г. Санкт - Петербург, ул. Профессора Качалова, д. 8, офис 401, info@mvsnix.ru, www.mysnix.ru, ТУ 12.00.19-500-0112516386-2019; в количестве 13 упаковок, цена за 1 упаковку 243 рубля;

2. Бестабачная сосательная смесь «TRIP» «GUAVA», масса: 10 гр. (17 подушек); крепость: 55 мг.; дата изготовления 10.2019 г.; срок годности 12 месяцев; состав: МКЦ (Е460), вода, соль, сода, пропиленгликоль, ароматизатор, никотин, консервант (Е202); способ применения: поместить пакетик под губу, держать не более 3 минут, не глотать, не употреблять более одного пакета раз в 4 часа; противопоказания: не употреблять беременным и кормящим женщинам, лицам младше 18 лет, лицам с высокой чувствительностью к компонентам; произведено: ИП ФИО6, г. Санкт - Петербург, ул. Профессора Качалова, д. 8, офис 401, info@mvsnix.ru, www.mvsnix.ru, ТУ 12.00.19-500-0112516386-2019; в количестве 11 упаковок, цена за 1 упаковку 243 рубля;

3. Бестабачная сосательная смесь «TRIP» «Pineapple» - «Ананас», масса: 10 гр. (17 подушек); крепость: 55 мг.; дата изготовления 10.2019 г.; срок годности 12 месяцев; состав: МКЦ (Е460), вода, соль, сода, пропиленгликоль, ароматизатор, никотин, консервант (Е202); способ применения: поместить пакетик под губу, держать не более 3 минут, не глотать, не употреблять более одного пакета раз в 4 часа; противопоказания: не употреблять беременным и кормящим женщинам, лицам младше 18 лет, лицам с высокой чувствительностью к компонентам; произведено: ИП ФИО6, г. Санкт - Петербург, ул. Профессора Качалова, д. 8, офис 401, info@,mvsnix.ru, www.mysnix.ru, ТУ 12.00.19-500-0112516386-2019; в количестве 8 упаковок, цена за 1 упаковку 243 рубля;

4. Бестабачная сосательная смесь «TRIP» «Peach» - «Персик», масса: 10 гр. (17 подушек); крепость: 55 мг.; дата изготовления 10.2019 г.; срок годности 12 месяцев; состав: МКЦ (Е460), вода, соль, сода, пропиленгликоль, ароматизатор, никотин, консервант (Е202 способ применения: поместить пакетик под губу, держать не более 3 минут, не глотать, не употреблять более одного пакета раз в 4 часа; противопоказания: не употреблять беременным и кормящим женщинам, лицам младше 18 лет, лицам с высокой чувствительностью к компонентам; произведено: ИП ФИО6, г. Санкт - Петербург, ул. Профессора Качалова, д. 8, офис 401, info@mvsnix.ru, www.mysnix.ru, ТУ 12.00.19-500-0112516386-2019; в количестве 5 упаковок, цена за 1 упаковку 243 рубля;

5. Бестабачная сосательная смесь «ЕРЮ» «Cherry» the white snow, 64 мг.; масса нетто: 13 гр., срок годности: 4 года; изготовлено: 24.06.2019, состав: растительный носитель, вода, ароматизатор, сода, соль, никотин, глицерин; ТУ 10.82.23.121-003-39149008-2018; произведено: ООО «ГлавТабак», <...>; не употреблять: детям, беременным и людям с повышенной чувствительностью к никотину; употреблять, положив за губу, не разжевывать; в количестве 4 упаковок, цена за 1 упаковку 207 рублей;

6. Бестабачная сосательная смесь «ЕРЮ» «Lime» the white snow, #36; масса нетто: 18 гр.; срок годности: 3 года; изготовлено: 20.03.2019; состав: растительный носитель, вода, ароматизатор, сода, соль, никотин, глицерин; ТУ 10.82.23.121-003-39149008-2018; произведен ООО «ГлавТабак», <...>; не употреблять: детям, беременным и людям с повышенной чувствительностью к никотину; употреблять, положив за губу, не разжевывать; в количестве 1 упаковки по цене 207 рублей;

7. Бестабачная сосательная смесь «ЕРЮ» «Lime» the white snow, 64 мг.; масса нетто: 13 гр.; срок годности: 4 года; изготовлено: 24.06.2019г.; состав: растительный носитель, вода, ароматизатор, сода, соль, никотин, глицерин; ТУ 10.82.23.121-003-39149008-2018; произведено: ООО «ГлавТабак», <...>; не употреблять: детям, беременным и людям с повышенной чувствительностью к никотину; употреблять, положив за губу, не разжевывать; в количестве 3 упаковок, цена за 1 упаковку 207 рублей;

8. Бестабачная сосательная смесь «ЕРЮ» «Watermelon» the white snow, 64 мг.; масса нетто: 13 гр.; срок годности: 3 года; изготовлено: 20.06.2019г.; состав: растительный носитель, вода, ароматизатор, сода, соль, никотин, глицерин; ТУ 10.82.23.121-003-39149008-2018; произведено: ООО «ГлавТабак», <...>; не употреблять: детям, беременным и людям с повышенной чувствительностью к никотину; употреблять, положив за губу, не разжевывать; в количестве 3 упаковок, цена за 1 упаковку 207 рублей;

9. Бестабачная сосательная смесь «ЕРЮ» «Cool mint» the white snow, 64 мг.; масса нетто: 13 гр., срок годности: 4 года; изготовлено: 24.06.2019г.; состав: растительный носитель, вода, ароматизатор, сода, соль, никотин, глицерин; ТУ 10.82.23.121-003-39149008-2018; произведено: ООО «ГлавТабак», <...>; не употреблять: детям, беременным и людям с повышенной чувствительностью к никотину; употреблять, положив за губу, не разжевывать; в количестве 3 упаковок, цена за 1 упаковку 207 рублей;

10. Бестабачная сосательная смесь «ЕРЮ» «Melon» the white snow, 64 мг.; масса нетто: 13 гр., срок годности: 4 года; изготовлено: 24.06.2019г.; состав: растительный носитель, вода, ароматизатор, сода, соль, никотин, глицерин; ТУ 10.82.23.121 -003-39149008-2018: произведено: ООО «ГлавТабак», <...>; не употреблять: детям, беременным и людям с повышенной чувствительностью к никотину; употреблять, положив за губу, не разжевывать; в количестве 3 упаковок, цена за 1 упаковку 207 рублей;

11. Бестабачная сосательная смесь «ЕРЮ» «Coffee» the white snow, 64 мг.; масса нетто: 13 гр.; срок годности: 4 года; изготовлено: 24.06.2019г.; состав: растительный носитель, вода, ароматизатор, сода, соль, никотин, глицерин; ТУ 10.82.23.121-003-39149008-2018; произведено: ООО «ГлавТабак», <...>; не употреблять: детям, беременным и людям с повышенной чувствительностью к никотину; употреблять, положив за губу, не разжевывать; в количестве 2 упаковок, цена за 1 упаковку 207 рублей.

В соответствии с протоколом изъятия из оборота товаров (вещей) от 23.12.2019 у предпринимателя изъята вышеперечисленная продукция из торгового помещения по адресу: <...>, торговый центр «Гэлэкси», киоск электронных сигарет (л.д. 13). Продукция находится в Управлении Роспотребнадзора по Республике Бурятия.

28 декабря 2019 года ИП ФИО2 представлены следующие документы:

1. Копия сертификата соответствия № РОСС RU.HA87.H00122, срок действия с 21.10.2019 по 20.10.2022, № 0339691, орган по сертификации RA.RU.11HA87 ООО «Центр сертификации и экспертизы «ФОРАС», адрес: 101000, Россия, <...>, этаж 1, пом VI, ком. 3, офис 2А, телефон <***>, адрес электронной почты: info@sert-info.pro. На продукцию - бестабачная сосательная смесь «SNIX», «TRIP», серийный выпуск, код ОК 12.00.19.500, соответствует требованиям нормативных документов -по спецификации изготовителя. Изготовитель - Индивидуальный предприниматель ФИО6, ОГРНИП: <***>, ИНН: <***>, адрес: 196233, Россия, <...>, телефон: <***>, адрес электронной почты: info@mysnix.ru. Сертификат выдан - изготовителю. На основании - протокола испытаний № 300-10/2019 от 21.10.2019 года, выданного^ Испытательной лабораторией Общество с ограниченной ответственностью Инновационный центр «Колибри», аттестат аккредитации РОСС RU.31857.04HJ1C0.00063, сроком действия до 17.06.2022 года. В нижней части сертификата соответствия указано, что сертификат не применяется при обязательной сертификации.

2. Копия сертификата соответствия № РОСС RU.KO01.H00182, срок действия с 05.04.2018 по 04.04.2021, № 0236986, орган по сертификации рег.№ RA.RU.11KO01 ООО «Профи-групп», адрес: 117209, Россия, <...>, телефон <***>, E-mail: profi-group.cloud@mail.ru. Продукция - бестабачная сосательная смесь, серийный выпуск, код ОК 034-2014 (КПЕС 2008), 10.82.23.121, соответствует требованиям нормативных документов - Техническим условиям ТУ 10.82.23.121-003-39149008-2018 «Бестабачная сосательная смесь». Изготовитель - Общество с ограниченной ответственностью «ГлавТабак», 630559, Россия, Новосибирская область, Новосибирский район, рабочий <...>, ИНН <***>. Сертификат выдан - изготовителю, телефон <***>, E-mail: opt@ilfumo.ru. На основании - протокола испытаний № 1379-04/04-ЭУ от 04.04.2018 года Испытательной лаборатории Общества с ограниченной ответственностью «ЭНЕРГОУЧЕТ», аттестат аккредитации РОСС RU.31403.04HBB0.001, срок действия с 22.12.2016 по 21.12.2019. В нижней части сертификат" соответствия указано, что сертификат не применяется при обязательной сертификации.

3. Копия письма ООО «Профи-Групп» исх.№ 11 оп/2018/04 от 05.04.2018г. на имя директора ООО «ГлавТабак» ФИО7

По результатам проверки составлен акт проверки от 30.12.2019, согласно которому в результате ненадлежащего исполнения индивидуальным предпринимателем ФИО2 возложенных на него законом обязанностей, им допущены нарушения законодательства в сфере технического регулирования, выразившиеся в реализации некурительной никотинсодержащей продукции без документов, удостоверяющих ее качество и безопасность; товаросопроводительных документов, обеспечивающих прослеживаемость данной продукции, в отсутствие на маркировке пищевой продукции Единого знака обращения продукции на рынке государств, в количестве 56 упаковок (л.д. 29).

Управлением указано, что представленные ИП ФИО2 сертификаты соответствия не могут являться документами, подтверждающие безопасность пищевой продукции, поскольку в соответствии с требованиям ст.21 Технического регламента Таможенного союза 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880 (далее - TP ТС 021/2011), оценка соответствия пищевой продукции проводится в рамках подтверждения (декларирования) продукции.

В ходе осмотра маркировки, нанесенной на упаковку бестабачной сосательная смеси «ЕРЮ», «TRIP», изъятой из оборота у ИП ФИО2, установлено, что маркировка указанной продукции не содержит Единый знак обращения продукции на рынке государств членов Таможенного союза, что не соответствует ст. 5 регламента TP ТС 021/2011 и TP ТС 022/2011.

31 декабря 2019 года ведущим специалистом-экспертом отдела защиты прав потребителей Управления в отношении предпринимателя составлен протокол об административном правонарушении № 856 о наличии признаков правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ (л.д.14-17). При составлении протокол присутствовал ИП ФИО2, который с нарушением не согласился, объяснения представил в письменном виде.

На основании части 3 статьи 23.1 и части 1 статьи 28.8 КоАП Российской Федерации, статьи 202 АПК Российской Федерации Управление Роспотребнадзора обратилось в суд с заявлением о привлечении ИП ФИО2 к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 КоАП Российской Федерации (хранение и реализация продукции).

Согласно части 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК Российской Федерации) по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно статье 28.3 КоАП протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных настоящим Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 настоящего Кодекса, в пределах компетенции соответствующего органа (часть 1).

Перечень должностных лиц, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии с частями 1, 2 и 3 данной статьи, устанавливается соответственно уполномоченными федеральными органами исполнительной власти и уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в соответствии с задачами и функциями, возложенными на указанные органы федеральным законодательством (часть 4).

Так, в соответствии с частью 1 статьи 23.49 КоАП Российской Федерации федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий федеральный государственный надзор в области защиты прав потребителей, рассматривает дела об административных правонарушениях, предусмотренных, в том числе, частями 1 и 2 статьи 14.43 Кодекса.

Из Перечня должностных лиц Роспотребнадзора и его территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях, утвержденного приказом Роспотребнадзора от 09.02.2011 № 40, следует, что протоколы об административных правонарушениях вправе составлять специалисты-эксперты территориальных отделов управлений Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по субъектам Российской Федерации.

Следовательно, протокол об административном правонарушении от 31 декабря 2019 года № 856 составлен уполномоченным на совершение таких процессуальных действий должностным лицом.

В соответствии с частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 настоящего Кодекса влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Согласно части 2 статьи 14.43 КоАП РФ действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц -от трехсот тысяч до шестисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

В пункте 1 статьи 46 Федерального закона от 27.12.2002 №184-ФЗ "О техническом регулировании" (далее - Закон «184-ФЗ) предусмотрено, что со дня вступления в силу настоящего Федерального закона впредь до вступления в силу соответствующих технических регламентов требования к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению только в части, соответствующей целям, в том числе: защиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей, в том числе потребителей.

Состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 данной статьи, образуют нарушения изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующие таким требованиям.

Таким образом, объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, состоит в нарушении изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиям к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, повлекшим причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Согласно положениям пункта 1 статьи 7 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее – Закон № 2300-1) потребитель имеет право на то, чтобы товар (работа, услуга) при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки и утилизации был безопасен для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды, а также не причинял вред имуществу потребителя.

Требования, которые должны обеспечивать безопасность товара (работы, услуги) для жизни и здоровья потребителя, окружающей среды, а также предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке.

Общие требования к обеспечению качества и безопасности пищевых продуктов при их реализации определены Федеральным законом от 02.01.2000 №29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" (Закон №29-ФЗ), в соответствии с положениями которого, при реализации пищевых продуктов граждане (в том числе индивидуальные предприниматели) и юридические лица обязаны соблюдать требования государственных стандартов, санитарных правил и норм.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона №29-ФЗ, не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые не соответствуют требованиям нормативных документов; имеют явные признаки недоброкачественности, не вызывающие сомнений у представителей органов, осуществляющих государственный надзор в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов (далее - органы государственного надзора) при проверке таких продуктов, материалов и изделий; не соответствуют представленной информации и в отношении которых имеются обоснованные подозрения об их фальсификации; не имеют установленных сроков годности (для пищевых продуктов, материалов и изделий, в отношении которых установление сроков годности является обязательным) или сроки годности которых истекли; не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации.

Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 утвержден технический регламент Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (ТР ТС 021/2011).

В соответствии с частью 1 статьи 3 ТР ТС 021/2011 объектами технического регулирования настоящего технического регламента являются: пищевая продукция; связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации.

Согласно статье 4 ТР ТС 021/2011, безопасность пищевой продукции - состояние пищевой продукции, свидетельствующее об отсутствии недопустимого риска, связанного с вредным воздействием на человека и будущие поколения.

Как следует из материалов дела, при проведении 26 декабря 2019 года проверки принадлежащей предпринимателю организации розничной торговли, расположенной по адресу: <...>, торговый центр «Гэлэкси», 1 этаж, магазин «Joy», Управлением Роспотребнадзора установлено, что предпринимателем осуществляется хранение некурительной никотиносодержащей продукции без документов, удостоверяющих ее качество и безопасность.

Управлением указано, что предприниматель осуществлял реализацию пищевой никотиносодержащей продукции, не имеющей маркировки единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза, обязательность наличия которой предусмотрена статьями 5. 39 TP ТС 021/2011. пунктом 4.1 статьи 4 TP 1С 022/2011. а также при отсутствии документов, подтверждающих соответствие продукции обязательным требованиям технических регламентов Таможенного союза (декларации о соответствии).

Согласно статье 4 ТР ТС 021/2011, пищевая продукция - продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье.

Следовательно, любая продукция, применяемая путем жевания, рассасывания (за исключением продукции, зарегистрированной в качестве лекарственных средств), в том числе содержащая никотин, является пищевой продукцией и, соответственно является объектом технического регулирования и должна соответствовать требованиям ТР ТС 021/2011.

Аналогичная позиция отражена в письме Евразийской экономической комиссии от 20 декабря 2019 года № НВ-3122/1 «О никотинсодержащей продукции».

Таким образом, на такие изделия, как некурительная никотиносодержащая продукция, распространяется действие технического регламента Таможенного союза, так как такое изделие является пищевой продукцией, в силу того что применяется путем жевания, рассасывания, то есть применяется во внутрь организма, и при ее выпуске в обращение она должна сопровождаться документами об оценке соответствия (свидетельство о государственной регистрации продукции или декларация о соответствии) и маркироваться единым знаком обращения продукции на рынке Союза.

Статьей 5 ТР ТС 021/2011 установлено, что пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется (пункт 1).

Пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего технического регламента, иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза (пункт 2).

Пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции (Пункт 3).

В соответствии с частью 1 статьи 21 ТР ТС 021/2011 оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции, за исключением пищевой продукции, указанной в части 3 настоящей статьи, требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в формах:

1) подтверждения (декларирования) соответствия пищевой продукции;

2) государственной регистрации специализированной пищевой продукции;

3) государственной регистрации пищевой продукции нового вида;

4) ветеринарно-санитарной экспертизы.

В соответствии с частью 1 статьи 23 ТР ТС 021/2011 декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция, за исключением:

1) непереработанной пищевой продукции животного происхождения;

2) специализированной пищевой продукции;

3) уксуса.

Административным органом установлено, что документы подтверждающие соответствие спорной продукции требованиям ТР ТС 021/2011 отсутствуют.

При этом сертификат соответствия по своему характеру не может рассматриваться в качестве декларации соответствия, и не может подтверждать соответствие некурительной никотиносодержащей продукции требованиям технических регламентов.

Кроме того, в силу статьи 10 Закона № 2300-1, изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора. По отдельным видам товаров (работ, услуг) перечень и способы доведения информации до потребителя устанавливаются Правительством Российской Федерации (пункт 1).

Информация о товарах (работах, услугах) в обязательном порядке должна содержать, в том числе: сведения об основных потребительских свойствах товаров (работ, услуг), в отношении продуктов питания сведения о составе (в том числе наименование использованных в процессе изготовления продуктов питания пищевых добавок, биологически активных добавок, информация о наличии в продуктах питания компонентов, полученных с применением генно-инженерно-модифицированных организмов, в случае, если содержание указанных организмов в таком компоненте составляет более девяти десятых процента), пищевой ценности, назначении, об условиях применения и хранения продуктов питания, о способах изготовления готовых блюд, весе (объеме), дате и месте изготовления и упаковки (расфасовки) продуктов питания, а также сведения о противопоказаниях для их применения при отдельных заболеваниях; срок годности товаров (работ), установленный в соответствии с настоящим Законом, а также сведения о необходимых действиях потребителя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товары (работы) по истечении указанных сроков представляют опасность для жизни, здоровья и имущества потребителя или становятся непригодными для использования по назначению (пункт 2).

Информация, предусмотренная пунктом 2 настоящей статьи, доводится до сведения потребителей в технической документации, прилагаемой к товарам (работам, услугам), на этикетках, маркировкой или иным способом, принятым для отдельных видов товаров (работ, услуг) (пункт 3).

Частями 1-4 статьи 5 ТР ТС 021/2011 установлено, что пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего технического регламента, иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза.

В соответствии со статьей 17 ТР ТС 021/2011 при хранении пищевой продукции должны соблюдаться условия хранения и срок годности, установленные изготовителем.

Пищевая продукция, находящаяся на хранении, должна сопровождаться информацией об условиях хранения, сроке годности данной продукции (часть 9).

При реализации пищевой продукции должны соблюдаться условия хранения и сроки годности такой продукции, установленные ее изготовителем (часть 12).

В случае если осуществляется реализация пищевой продукции, не упакованной в потребительскую упаковку, или часть информации о которой размещена на листках-вкладышах, прилагаемых к упаковке, продавец обязан довести информацию о такой продукции до потребителя (часть 13).

В силу статьи 39 ТР ТС 021/2011 маркировка пищевой продукции должна соответствовать требованиям технического регламента Таможенного союза, устанавливающего требования к пищевой продукции в части ее маркировки, и (или) соответствующим требованиям технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Пищевая продукция, прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, должна маркироваться единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза, если иное не установлено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, за исключением пищевой продукции непромышленного изготовления, производимой гражданами в домашних условиях, в личных подсобных хозяйствах или гражданами, занимающимися садоводством, огородничеством, животноводством, и предназначенной для выпуска в обращение на таможенной территории Таможенного союза, и пищевой продукции, реализуемой на предприятиях питания (общественного питания).

Маркировка единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза неупакованной пищевой продукции наносится на товаросопроводительные документы, если иное не установлено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

С целью установления на единой таможенной территории Таможенного союза единых обязательных для применения и исполнения требований к пищевой продукции в части ее маркировки, обеспечения свободного перемещения пищевой продукции, выпускаемой в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза, утвержден ТР ТС 022/2011.

Так, согласно пунктам 1 и 2 части 4.1 статьи 4 ТР ТС 022/2011 маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать следующие сведения: 1) наименование пищевой продукции; 2) состав пищевой продукции, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 части 4.4 настоящей статьи и если иное не предусмотрено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции; 3) количество пищевой продукции; 4) дату изготовления пищевой продукции; 5) срок годности пищевой продукции; 6) условия хранения пищевой продукции, которые установлены изготовителем или предусмотрены техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции. Для пищевой продукции, качество и безопасность которой изменяется после вскрытия упаковки, защищавшей продукцию от порчи, указывают также условия хранения после вскрытия упаковки; 7) наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукции или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя – изготовителя пищевой продукции, а также в случаях, установленных настоящим техническим регламентом Таможенного союза, наименование и место нахождения уполномоченного изготовителем лица, наименование и место нахождения организации- импортера или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя-импортера; 8) рекомендации и (или) ограничения по использованию, в том числе приготовлению пищевой продукции в случае, если ее использование без данных рекомендаций или ограничений затруднено, либо может причинить вред здоровью потребителей, их имуществу, привести к снижению или утрате вкусовых свойств пищевой продукции; 9) показатели пищевой ценности пищевой продукции с учетом положений части 4.9 настоящей статьи; 10) сведения о наличии в пищевой продукции компонентов, полученных с применением генно-модифицированных организмов; 11) единый знак обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза.

Предусмотренная пунктом 1 части 4.1 настоящей статьи и нанесенная в виде надписей маркировка упакованной пищевой продукции должна быть нанесена на русском языке и на государственном(ых) языке(ах) государства – члена Таможенного союза при наличии соответствующих требований в законодательстве(ах) государства(в) – члена(ов) Таможенного союза, за исключением случаев, указанных в пункте 3 части 4.8 настоящей статьи.

В соответствии с частью 4.12 статьи 4 ТР ТС 022/2011 маркировка пищевой продукции, предусмотренная пунктом 1 части 4.1 и пунктом 1 части 4.2 настоящей статьи, должна быть понятной, легкочитаемой, достоверной и не вводить в заблуждение потребителей (приобретателей), при этом надписи, знаки, символы должны быть контрастными фону, на который нанесена маркировка.

Способ нанесения маркировки должен обеспечивать ее сохранность в течение всего срока годности пищевой продукции при соблюдении установленных изготовителем условий хранения (пункт 1).

Пунктом 11 Правил продажи также предусмотрено, что продавец обязан своевременно в наглядной и доступной форме довести до сведения покупателя необходимую и достоверную информацию о товарах и их изготовителях, обеспечивающую возможность правильного выбора товаров.

Согласно пункту 8.24 Санитарных правил СП 2.3.6.1066-01 «Санитарно- эпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов», утвержденных утв. Главным государственным санитарным врачом РФ 06.09.2001 (далее – СП 2.3.6.1066-01), в организациях торговли запрещается реализация продукции: без наличия на этикетке (листе-вкладыше) информации, наносимой в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, а также нормативной и технической документации.

Статьей 3 Закона о качестве пищевых продуктов определено, что не могут находиться в обороте пищевые продукты, которые не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации.

Такие пищевые продукты признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

Таким образом, действующее законодательство устанавливает, что пищевые продукты, на которых отсутствует маркировка, в силу одного лишь этого обстоятельства являются некачественными, непригодными для использования по назначению и опасными для жизни и здоровья потребителей.

Как следует из материалов дела, в ходе проверки Управлением Роспотребнадзора установлено, что предпринимателем осуществляется хранение некурительной никотиносодержащей продукции, при этом маркировка некурительной никотиносодержащей продукции не соответствует установленным требованиям, не имеет единый знак обращения продукции на рынке государств-Членов таможенного союза.

Указанные фактические обстоятельства лицами, участвующими в деле, не оспариваются.

Оценив по правилам статьи 71 АПК Российской Федерации, представленные административным органом доказательства, суд приходит к выводу о том, что они являются достаточными для квалификации противоправных действий предпринимателя именно по части 2 статьи 14.43 КоАП Российской Федерации, поскольку допущенные нарушения создают угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан.

Приходя к указанному выводу, суд принимает во внимание, что в состав каждого наименования вышеуказанной продукции входит никотин.

Экстракт никотина после размещения во рту, взаимодействуя с ферментами слюны, постепенно растворяется, никотин и ароматизаторы высвобождаются и поступают в кровоток, который разносит никотин по всему организму, в том числе в головной мозг.

Потребители сосательных смесей получают более внушительную разовую дозу никотина в сравнении с курильщиками. Сеанс рассасывания бестабачного никотинсодержащего продукта длится 3-30 минут. За это время в организм поступает от 10 мг тонизирующего вещества. В ходе выкуривания крепкой сигареты «порция» никотина составляет не более 1,5 мг, т.е. употребление 1 порции никотинсодержащего продукта равен выкуриванию 6-7 сигарет одновременно. Если смеси держать во рту дольше 20-30 минут высока вероятность сильной интоксикации организма с непредвиденными последствиями. Физиология и биомеханизм воздействия на организм никотина связаны с его взаимодействием с Н-холинорецепторами содержащих холинергических нервных синапсов и, как следствие, возбуждением некоторых отделов парасимпатической нервной системы (эффекты зависят от дозы: в малых дозах стимулирует рецепторы синапса, связываясь с ними, к примеру, у курильщиков повышение частоты и силы сердечных сокращений (сердцебиений), усиление слюноотделения и перистальтики кишечника и т. д.; в больших дозах, наоборот, конкурентно блокирует рецепторы к воздействию ацетилхолина). Смертельная разовая доза при остром отравлении для человека — 0.5-1 г. В 2019 году в Российской Федерации зарегистрировано несколько подтвержденных случаев отравления несовершеннолетних никотинсодержащей продукцией.

В связи с этим обстоятельством данная продукция создает угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, в том числе и несовершеннолетним.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП Российской Федерации предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу части 1 статьи 2.1 КоАП Российской Федерации административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое этим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Статьей 2.2 КоАП Российской Федерации предусмотрены формы вины, согласно части 2 административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть.

Выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации.

В данном случае суд приходит к выводу о доказанности вины предпринимателя в совершении вменяемого ему административного правонарушения в форме неосторожности, поскольку именно ИП ФИО2, являющийся розничным продавцом, должен был и мог предвидеть возможность наступления вредных последствий своих действий (в том числе, по допуску в оборот (хранение) пищевой продукции, на которой отсутствует маркировка), имел возможность надлежащим образом выполнить требования действующего законодательства, но не принял все зависящие от него мер по их соблюдению.

Довод предпринимателя о том, что состав правонарушения не доказан, так как не доказан факт реализации продукции, суд отклоняет, поскольку хранение продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов и приравненных к ним норм, также образует объективную сторону правонарушения по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ. В свою очередь хранение товара является одной из стадий оборота продукции, предшествующей ее реализации (оптовой либо розничной).

Доказательств хранения товаров для личных нужд суду не представлено. Следовательно, хранение товара в значительном количестве свидетельствует о намерении его последующей реализации.

На основании изложенного приходит к выводу о наличии в действиях предпринимателя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Каких-либо существенных нарушений порядка составления протокола об административном правонарушении судом не установлено.

Годичный срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП Российской Федерации, на момент рассмотрения дела в суде не истек.

Оснований для назначения административного наказания ниже низшего предела (части 2.2 и 2.3 статьи 4.1 КоАП Российской Федерации) суд не находит.

В рассматриваемом случае минимальный размер административного штрафа, предусмотренный санкцией части 2 статьи 14.43 КоАП Российской Федерации, для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, составляет 30000 рублей, что исключает возможность его снижения.

Обстоятельств для признания допущенного предпринимателем правонарушения в качестве малозначительного в соответствии со статьей 2.9 КоАП Российской Федерации арбитражным судом также не установлено.

В частности, малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений (пункт 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»).

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» также указано, что малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Суд, исходя из своих дискреционных полномочий и с учетом характера деликта (как отмечалось выше – реализация и хранение пищевой никотинсодержащей продукции в отсутствие соответствующей маркировки), считает невозможным в данном конкретном случае признать совершенное предпринимателем правонарушение малозначительным.

Согласно части 1 статьи 4.1.1 КоАП Российской Федерации являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Однако с учетом взаимосвязанных положений части 2 статьи 3.4 и части 1 статьи 4.1.1 КоАП Российской Федерации следует признать, что факт совершения предпринимателем достаточно грубого административного правонарушения в сфере оборота такой специфичной продукции, как никотинсодержащая, учитывая установленные по настоящему делу обстоятельства, исключает замену административного штрафа предупреждением.

Делая такой вывод, суд исходит из того, что в соответствии с частью 2 статьи 3.4 КоАП Российской Федерации административное наказание в виде предупреждения может быть применено только при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей.

Санкция части 2 статьи 14.43 КоАП Российской Федерации предусматривает для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, наложение административного штрафа в размере от 30 000 до 40 000 рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Принимая во внимание положения статьи 4.1 КоАП Российской Федерации и отсутствие в материалах дела каких-либо доказательств, свидетельствующих о наличии обстоятельств, отягчающих административную ответственность, суд считает возможным назначить предпринимателю административное наказание в виде штрафа в минимальном размере, установленном санкцией части 2 статьи 14.43 КоАП РФ – 30 000 рублей.

Согласно части 3 статьи 29.10 КоАП Российской Федерации в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия.

Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте, то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами.

Санкция части 2 статьи 14.43 КоАП Российской Федерации предусматривает конфискацию предметов административного правонарушения.

В тоже время конфискация как безальтернативное (обязательное) дополнительное наказание, предусмотренное за совершение административного правонарушения, не может быть применена в отношении предметов административных правонарушений, признаваемых находящимися в незаконном обороте (часть 3 статьи 3.7 КоАП Российской Федерации).

Согласно пункту 28 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» учитывая, что изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения, изъятых из оборота и подлежащих обращению в доход государства или уничтожению, не является конфискацией (часть 3 статьи 3.7 КоАП Российской Федерации), судья при вынесении постановления по делу об административном правонарушении в соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП Российской Федерации должен решить вопрос об этих вещах независимо от привлечения лица к административной ответственности.

Следовательно, конфискация орудий совершения и (или) предметов административных правонарушений, находящихся в незаконном обороте, не подлежит применению даже в том случае, когда она предусмотрена санкцией соответствующей статьи в качестве безальтернативного (обязательного) дополнительного административного наказания.

В данном случае арбитражный суд, определяя дальнейшие действия с находившейся в незаконном обороте продукцией, в резолютивной части судебного акта должен указать на то, что такая продукция подлежит уничтожению.

Следовательно, указание в резолютивной части решения на уничтожение арестованной административным органом продукции является достаточным.

Согласно части 4 статьи 5 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция, не соответствующая требованиям данного Технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства – члена Таможенного союза.

Статьей 3 Закона о качестве пищевых продуктов также предусмотрено, что не могут находиться в обороте пищевые продукты, которые не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации.

Такие пищевые продукты признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

То есть, пищевые продукты, на которых отсутствует маркировка, в силу одного лишь этого обстоятельства являются некачественными, непригодными для использования по назначению и опасными для жизни и здоровья потребителей, а, следовательно, находятся в незаконном обороте.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что продукция, находившаяся в незаконном обороте и изъятая по протоколу изъятия из оборота товаров (вещей) от 26 декабря 2019 года по адресу: <...>, Торговый центр «Гэлэкси», подлежит изъятию из незаконного оборота и направлению на уничтожение в установленном законом порядке.

В пункте 15.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что в случае если по истечении тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда о привлечении к административной ответственности и о назначении наказания в виде административного штрафа либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки исполнения этого решения отсутствуют сведения об уплате административного штрафа добровольно, на основании статьи 32.2 КоАП Российской Федерации названный судебный акт должен быть направлен для взыскания штрафа и составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 20.25 КоАП Российской Федерации, судебному приставу-исполнителю, определяемому исходя из статьи 33 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Согласно части 1 статьи 32.2 КоАП Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 383-ФЗ) административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявленное требование удовлетворить.

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации – 19.08.2016, адрес (место регистрации) – г. Улан-Удэ, пер. Ростовский, 24-2, дата рождения – 04.03.1989, место рождения – г.Улан-Удэ) к административной ответственности предусмотренной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей.

Перечисление штрафа производить по реквизитам:

УФК по Республике Бурятия (Управление Роспотребнадзора по Республике Бурятия)

ИНН <***> КПП 032301001

счет 40101810600000010002

Банк Отделение-НБ Республика Бурятия г.Улан-Удэ

БИК 048142001

ОКТМО 81701000

Код дохода 14111601141019000140 с обязательным указанием в наименовании платежа платежного документа номера и даты постановления.

Продукцию, изъятую по протоколу изъятия из оборота товаров (вещей) от 26 декабря 2019 года по адресу: <...>, Торговый центр «Гэлэкси», направить на уничтожение в установленном законом порядке.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия (изготовления его в полном объеме) через арбитражный суд, вынесший решение.

СудьяА.ФИО9