Решение от 10 июня 2019 г. по делу № А43-12269/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-12269/2019

г. Нижний Новгород

Резолютивная часть решения объявлена 03 июня 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 10 июня 2019 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Соколовой Лианы Владимировны (шифр 53-315),

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Фёдоровым М.С.,

при участии представителей сторон:

от заявителя: ФИО1 (по доверенности от 10.05.2018),

от УФАС по Нижегородской области: ФИО2 (по доверенности от 08.11.2018),

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление ООО «Лента», г.Санкт-Петербург, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области о признании недействительными решение и предписание от 28.12.2019 по делу о нарушении антимонопольного законодательства №1697-ФАС52-04/18,

при участии в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, АО "Линдовское", ООО "УК "Русское поле",

установил:

ООО "Лента" (далее - заявитель, Общество) просит признать недействительными решение и предписание от 28.12.2019 по делу о нарушении антимонопольного законодательства №1697-ФАС52-04/18, вынесенные Управлением Федеральной антимонопольной службы Нижегородской области.

В обоснование заявленного требования ООО "Лента" указывает, что Общество не создавало дискриминационных условий для определенных поставщиков. Заявитель настаивает на том, что Обществом применяется равный подход к определению условий со всеми поставщиками, а различные условия договоров поставки в части размера штрафных санкций явились результатом возражений поставщиков и проведенных переговоров при заключении договоров, а не результатом недобросовестных действий заявителя.

Подробно позиция заявителя изложена в заявлении и поддержана представителем в ходе судебных заседаний.

Представитель УФАС требование заявителя отклонил по доводам, изложенным в письменном отзыве, считает оспариваемые решение и предписание законными и обоснованными.

ООО "УК "Русское поле" поддержало позицию заявителя по доводам, изложенным в письменном отзыве.

Третьи лица, извещенные надлежащим образом, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии с требованиями статей 123, 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей третьих лиц.

Рассмотрев материалы дела, заслушав позиции сторон, суд находит заявленное требование подлежащим удовлетворению, в силу следующего.

Как следует из материалов дела, в ходе проведенного Нижегородским УФАС анализа действий сетевых организаций на соответствие антимонопольному законодательству и законодательству о торговле на территории Нижегородской области в действиях ООО "Лента" при заключении с хозяйствующими субъектами договоров на поставку продовольственных товаров выявлены признаки нарушения пункта 1 части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 №381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации".

В связи с чем, приказом руководителя Управления от 09.08.2018 №226 в отношении ООО "Лента" возбуждено дело №1697-ФАС52-04/18 по признакам нарушения пункта 1 части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 №381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации".

По результатам рассмотрения вышеназванного дела комиссией Нижегородского УФАС 28 декабря 2018 года вынесено решение, в соответствии с которым Общество признано нарушившим пункт 1 части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 №381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" в части создания дискриминационных условий в отношении хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставку мяса курицы (установление для одних поставщиков более низкого размера штрафа за несоблюдение уровня исполнения заказа).

Также 28 декабря 2018 года Обществу выдано предписание по делу №1697-ФАС52-04/18 о прекращении создания дискриминационных условий в отношении хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставку мяса курицы, а именно о приведении положений действующих договоров поставки мяса курицы в соответствие с Федеральным законом от 28.12.2009 №381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации", установив размер штрафа за несоблюдение уровня заказов равный для всех хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставку мяса курицы.

Не согласившись с решением и предписанием антимонопольного органа от 28.12.2018, Общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктом 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

В силу статьи 16 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон №381-ФЗ) государственный контроль (надзор) за соблюдением требований настоящего Федерального закона, муниципальный контроль в области торговой деятельности проводятся в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Государственный контроль (надзор) за соблюдением правил и требований, предусмотренных статьями 9, 13 - 15 настоящего Федерального закона, осуществляется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, и его территориальными органами с правом выдачи соответствующих предписаний в порядке и пределах полномочий, которые установлены антимонопольным законодательством Российской Федерации.

Федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, и его территориальные органы при выявлении нарушений требований, предусмотренных статьями 9, 13 - 15 настоящего Федерального закона, принимают меры в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с положениями части 1 статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ "О защите конкуренции" к полномочиям антимонопольного органа, в том числе, отнесено возбуждение и рассмотрение дел о нарушениях антимонопольного законодательства, а также выдача в случаях, указанных в настоящем Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательных для исполнения предписаний.

Согласно части 1 статьи 9 Закона №381-ФЗ хозяйствующий субъект, осуществляющий торговую деятельность посредством организации торговой сети, обязан обеспечивать хозяйствующему субъекту, осуществляющему поставки продовольственных товаров, доступ к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора путем размещения соответствующей информации на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 13 Закона N 381-ФЗ хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, и хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, запрещается создавать дискриминационные условия, определяемые в соответствии с Федеральным законом "О защите конкуренции".

ООО "Лента" осуществляет торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети "Лента", следовательно обязано соблюдать вышеназванный запрет.

В пункте 8 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" предусмотрено, что под дискриминационными условиями понимаются условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.

Как следует из статьи 421 Гражданского кодекса РФ стороны договора свободны в своем выборе при заключении договора, то есть поставщик и покупатель по договору поставки вправе самостоятельно определить его условия. В соответствии с пунктом 3 статьи 455 Гражданского кодекса РФ условие договора о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Пунктами 7, 8 и 10 части 2 статьи 8 Закона №381-ФЗ установлено, что хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность, при организации торговой деятельности и ее осуществлении самостоятельно определяют порядок и условия осуществления торговой деятельности; цены на продаваемые товары; условия заключения договоров купли-продажи товаров, договоров возмездного оказания услуг. В рассматриваемом случае Управление пришло к выводу о том, что действия Общества по установлению в договорах поставки разных штрафных санкций создают дискриминационные условия для хозяйствующих субъектов (поставщиков товаров одной товарной группы).

Закон N 381-ФЗ запрещает создавать дискриминационные условия, но не содержит требования о необходимости обеспечения одинаковых условий договоров поставки. Различия условий договоров поставки, заключенных Обществом с поставщиками, установленные Управлением в ходе проверки, не относятся к существенным условиям договора поставки. Согласно действующему гражданскому законодательству поставщик в ответ на предложение Общества заключить договор вправе направить Обществу предложение заключить договор на собственных условиях (в том числе самостоятельно прописать экономически обоснованные и выгодные поставщику условия договора). Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (статья 443 Гражданского 8 кодекса Российской Федерации), то есть инициатором заключения договора и лицом, предлагающим условия договора поставки, является поставщик.

В рассматриваемом случае, как следует из материалов дела, антимонопольным органом установлено, что в 2017 году ООО "Лента" заключены договоры поставки продовольственной продукции, в том числе поставки продовольственной продукции категории "Курица", со следующими поставщиками:

- АО "Линдовская птицефабрика - племенной завод" (договор поставки №С-23012 от 01.01.2017);

- ООО "Управляющая компания "Русское поле" (договор поставки №С-23643 от 01.01.2017).

Данные договоры имеют типовую форму, которая содержит общие условия, в том числе условия поставки товаров категории "Курица", содержащие перечень возможных штрафных санкций, применяемых к поставщику.

При этом, в договорах поставки продовольственных товаров категории "Курица" установлены различные размеры штрафных санкций для каждого поставщика (приложения 1.1 к договорам поставки №С-23012 от 01.01.2017 и №С-23643 от 01.01.2017).

При этом, Управлением установлены факты выставления и оплаты штрафных санкций по договорам поставки продовольственных товаров категории "Курица".

Указанное, по мнению антимонопольного органа, свидетельствует о нарушении Обществом пункта 1 части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 №381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" в части создания дискриминационных условий в отношении хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставку мяса курицы (установление для одних поставщиков более низкого размера штрафа за несоблюдение уровня исполнения заказа).

Вместе с тем, как подтверждается представленными Обществом в материалы дела документами (переписка Общества с поставщиками - АО "Линдовская птицефабрика - племенной завод" и ООО "Управляющая компания "Русское поле", письма ООО "Управляющая компания "Русское поле" от 04.09.2019, АО "Линдовская птицефабрика - племенной завод" от 24.09.2018), что указанные выше договоры поставки заключались посредством направления поставщикам типовой формы договора, содержащие одинаковые размеры штрафных санкций, в условия которого стороны по взаимному согласованию вносили дополнения и изменения. Стороны указанных договоров не заявляли о своих намерениях внести в договоры какие-либо изменения либо расторгнуть их. Заключенные договоры поставки никем из сторон не оспорены, не признаны недействительными.

В ходе проведенной проверки Управлением не были установлены лица, права которых были нарушены действиями Общества, не проведен анализ поставляемых товаров и сравнение объемов поставки; не были также установлены факты необоснованных отказов в заключении договоров поставки Общества с иными хозяйствующими субъектами.

Ни АО "Линдовская птицефабрика - племенной завод", ни ООО "Управляющая компания "Русское поле" не указывали на нарушение своих прав условиями рассматриваемых договоров поставки. Напротив, ООО "Управляющая компания "Русское поле" в письменном отзыве по настоящему делу подтвердило факты о согласовании условий договора поставки путем ведения переговоров, приведенные заявителем в обоснование заявленного требования, и поддержало позицию Общества.

Довод Управления о том, что дискриминационными условиями можно считать любые условия приобретения (продажи) товара, при которых хозяйствующие субъекты поставлены в неравное положение относительно друг друга, не соответствует письму Федеральной антимонопольной службы от 05.09.2013 N АЦ/34872/13 "О разъяснении применения положений Федерального закона "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации". В названном письме ФАС России поясняет, что навязыванием контрагенту условий договора является направление хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, договора с невыгодными для контрагента условиями, которые правомерно контрагентом оспариваются, однако данная организация отказывается или уклоняется от согласования и принятия предложений контрагента. Добровольное включение таких условий в договор поставки, по мнению ФАС России, не является нарушением запрета, установленного частью 1 статьи 13 Закона 381-ФЗ.

Доказательств того, что договоры заключались с принуждением второй стороны к их заключению на условиях, предложенных покупателем, Управлением в материалы дела не представлено.

Исследование и оценка Управлением эквивалентности/сопоставимости предметов и условий договоров поставок товаров в их совокупности, из материалов проведенной проверки и оспариваемого решения не усматривается. Управлением не установлено, каким образом и на основании каких экономических составляющих проводилось сравнение коммерческих и иных условий договоров, позволяющее сделать вывод о наличии признаков дискриминации для поставщиков.

Управление безосновательно отождествляет понятие дискриминационных условий и понятие дифференцированных условий договоров и не учитывает, что договор поставки не является публичным договором либо договором присоединения. Розничная торговля не относится к регулируемым видам деятельности, в связи с чем условия заключаемых договоров не могут быть одинаковыми для всех контрагентов, являющихся неравными по своим экономическим характеристикам и характеристикам поставляемой продукции. Для установления дифференциации достаточно отличия отдельных условий договоров с разными поставщиками. В то же время для установления факта дискриминации наличие дифференциации не является ни достаточным условием, ни необходимым.

В отсутствие доказательств того, что Общество создавало препятствия для доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка других хозяйствующих субъектов, нарушало установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования, навязывало своим контрагентам-поставщикам условия заключаемых договоров, в том числе и условия по размеру штрафных санкций, то есть в отсутствие фактических доказательств того, что условия договоров в части определения различного размера штрафных санкций в отношении различных поставщиков являются дискриминационными условиями, оснований для признания Общества нарушившим Закон N 381-ФЗ не имеется.

По смыслу части 4 статьи 41 Закона о защите конкуренции предписание, выданное на основании решения о нарушении лицом антимонопольного законодательства, не имеет самостоятельного юридического значения, в связи с чем правовая порочность решения означает и правовую порочность предписания.

В отсутствие у Управления правовых оснований для принятия оспариваемого решения суд признает неправомерной выдачу 28.12.2019 в адрес Общества предписания №1697-ФАС52-04/18.

В связи с чем, суд находит оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа не соответствующими действующему законодательству и нарушающими права и законные интересы Правительства, что в силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации влечет удовлетворение заявленных требований.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180-182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

заявления ООО «Лента», г.Санкт-Петербург (ИНН <***>), удовлетворить частично.

Признать недействительными решение и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 28.12.2019 по делу о нарушении антимонопольного законодательства №1697-ФАС52-04/18.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области в пользу ООО «Лента», г.Санкт-Петербург (ИНН <***>) судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 6000,00 рублей. Исполнительный лист выдать по вступлению решения в законную силу.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не будет подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступит в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента принятия решения.

В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта.

Судья Л.В. Соколова