Решение от 15 апреля 2022 г. по делу № А62-985/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16


ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е


город Смоленск

15.04.2022Дело № А62-985/2022

Резолютивная часть решения оглашена 12 апреля 2022 года

Полный текст решения изготовлен 15 апреля 2022 года


Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Печориной В. А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Государственного учреждения – Смоленское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации (ОГРН <***>; ИНН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН <***>; ИНН <***>)

о признании незаконным решения от 13.12.2021 по делу № 067/06/32- 531/2021,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

общество с ограниченной ответственностью «Техника и технологии»,

ФГУП «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты РФ в лице «Смоленский» филиал ФГУП «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда (ИНН 7711027436, ОГРН <***>),

при участии:

от заявителя: ФИО2 – представитель (доверенность, копия диплома);

от ответчика: ФИО3 – представитель (доверенность, копия диплома),

от третьих лиц: не явились, извещены надлежаще,

установил:

Государственное учреждение – Смоленское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации (далее по тексту – Учреждение, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее по тексту – Управление, ответчик) о признании недействительным решения от 13.12.2021 по делу № 067/06/32- 531/2021.

Определениями суда к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Техника и технологии», ФГУП «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты РФ в лице «Смоленский» филиал ФГУП «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда.

Как следует из материалов дела, Учреждение является заказчиком закупки товаров (работ, услуг) от 15.11.2021 N 0263100000221000238 для обеспечения государственных (или: муниципальных) нужд на выполнение работ по изготовлению и обеспечению инвалидов в 2022 году протезами нижних конечностей (бедер).

В адрес Заказчика на участие в открытом конкурсе поступили 2 заявки от участников - Федеральное государственное унитарное предприятие «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации и общество с ограниченной ответственностью «Техника и технологии».

Согласно протоколу подведения итогов открытого конкурса в электронной форме от 13.12.2021 конкурсная комиссия оценила заявки участников, проставлены итоговые оценки:

- Федеральное государственное унитарное предприятие «Московское протезно-ортопедическое предприятие» Министерства труда и социальной зашиты Российской Федерации - «90.3» балла, первое место:

- Общество с ограниченной ответственностью «Техника и технологии» - «60» баллов, второе место.

06.12.2021 в адрес Смоленского У ФАС России поступила жалоба ООО «ТТ» (вх. № 3495/03), согласно которой заказчиком при проведении открытого конкурса в электронной форме: «Выполнение работ по изготовлению и обеспечению инвалидов в 2022 году протезами нижних конечностей (бедер)» (извещение № 0263100000221000238) показатель критерия «Квалификация участника закупки» был установлен ненадлежащим образом, так как в спорной закупке государственный заказчик установил в качестве нестоимостного критерия оценки участников закупки: наличие у таких участников опыта выполнения сопоставимых работ исключительно по контрактам, заключенным в рамках Закона о контрактной системе № 44-ФЗ.

Жалоба ООО «Техника и технологии» на действия Заказчика была признана Управлением обоснованной, вынесено решение от 13.12.2021 по делу № 067/06/32- 531/2021 о нарушении законодательства Российской Федерации, в котором комиссия решила:

- признать в действиях Государственного учреждения - Смоленского регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации нарушения требований пункта 8 части 1 статьи 54.3, частей 1 и 8 статьи 32 Федерального Закона № 44-ФЗ, а также пунктов 4 и 27 Правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных постановленном Российской Федерации от 28.11.2013 № 1085.

На основании данного решения Управлением выдано конкурсной комиссии, государственному заказчику и оператору электронной площадки - ООО «РТС - гендер» предписание от 13.12.2021 № 85 по делу № 067/06/32-531/2021 о прекращении нарушения законодательства о контрактной системе, об устранении выявленных нарушений, материалы переданы для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Предписание от 13.12.2021 № 85 об устранении нарушений действующего законодательства было Учреждением исполнено, решение Управления оспаривается в судебном порядке со ссылкой на то обстоятельство, что условие нестоимостного критерия (ограничение подтверждения опыта прежних закупок исключительно участием в закупках в соответствии с Законом о контрактной системе) обусловлено интересами заказчика, так как предметом закупки являлись социально-значимые услуги по выполнению работ по изготовлению протезов для обеспечения инвалидов, в связи с чем установление заказчиком нестоимостного критерия как опыт работы (сопоставимый объем выполненных работ), связанного с предметом закупки, было направлено на возможность реального исполнения участником закупки сопоставимого объема услуг, в установленные сроки и качественно обеспечить потребность инвалидов и само по себе (в отсутствие подтвержденных фактов ограничения конкуренции, проведения торгов в пользу определенного лица) ограничением конкуренции не является.

Управлением представлен отзыв на заявление, в котором предъявленные требования не признаны со ссылкой на следующие обстоятельства.

Установленный в конкурсной документации в качестве критерия оценки заявок показатель о наличии у участника закупки опыта по выполнению работ по контрактам заключенным только в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе является необъективным и неправомерным, поскольку наличие в документации такого критерия влечет нарушение принципа обеспеченности конкуренции, предусмотренного статьей 8 Закона N 44-ФЗ, приводит к ограничению свободного доступа участников, создает неравные стартовые условия, ставит в преимущественное положение хозяйствующих субъектов, имеющих опыт выполнения указанных работ для государственных нужд, перед хозяйствующими субъектами, которые такого опыта на имеют.

Оценив в совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ все имеющиеся в материалах дела документы, суд приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 2 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон N 44-ФЗ, Закон о контрактной системе) законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из названного Закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 Закона N 44-ФЗ. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать названному Закону.

В соответствии с положениями частей 1 и 2 статьи 24 Закона N 44-ФЗ, заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей). Одним из таких способов являются конкурсы: открытый конкурс; конкурс с ограниченным участием; двухэтапный конкурс; закрытый конкурс; закрытый конкурс с ограниченным участием; закрытый двухэтапный конкурс.

Под конкурсом понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший лучшие условия исполнения контракта (часть 3 статьи 24 Закона N 44-ФЗ).

Под открытым конкурсом понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе: извещения о проведении такого конкурса; самой конкурсной документации; при этом к участникам закупки предъявляются единые требования (часть 1 статьи 48 Закона N 44-ФЗ). Для проведения открытого конкурса заказчик разрабатывает и утверждает конкурсную документацию (часть 3 статьи 48 Закона N 44-ФЗ).

Пунктом 9 части 1 статьи 50 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать критерии оценки заявок на участие в открытом конкурсе, величины значимости этих критериев, порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе в соответствии с Законом N 44-ФЗ.

В силу части 1 статьи 32 Закона N 44-ФЗ для оценки заявок, окончательных предложений участников закупки заказчик в документации о закупке устанавливает следующие критерии:

1) цена контракта;

2) расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ;

3) качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки;

4) квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон N 135-ФЗ) при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе к созданию участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом.

Из положений части 8 статьи 32 Закона N 44-ФЗ следует, что порядок оценки заявок, окончательных предложений участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливаются Правилами оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденными постановлением Правительства РФ от 28.11.2013 N 1085 (далее - Правила N 1085).

При этом в соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 54.3 Закона N 44-ФЗ конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме, должна содержать критерии оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме, величины значимости этих критериев, порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 3 Правил N 1085 "оценка" - это процесс выявления в соответствии с условиями определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по критериям оценки и в порядке, установленном в документации о закупке в соответствии с требованиями Правил, лучших условий исполнения контракта, указанных в заявках (предложениях) участников закупки, которые не были отклонены.

Согласно пункту 27 Правил N 1085 показателями нестоимостного критерия оценки "квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации" могут быть:

а) квалификация трудовых ресурсов (руководителей и ключевых специалистов), предлагаемых для выполнения работ, оказания услуг;

б) опыт участника по успешной поставке товара, выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема;

в) обеспеченность участника закупки материально-техническими ресурсами в части наличия у участника закупки собственных или арендованных производственных мощностей, технологического оборудования, необходимых для выполнения работ, оказания услуг;

г) обеспеченность участника закупки трудовыми ресурсами;

д) деловая репутация участника закупки.

В соответствии с пунктом 28 Правил N 1085 оценка заявок (предложений) по нестоимостному критерию оценки "квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации" производится в случае установления в документации о закупке в соответствии с пунктом 10 настоящих Правил показателей, раскрывающих содержание соответствующего критерия оценки, с указанием (при необходимости) предельно необходимого заказчику минимального или максимального значения, предусмотренного абзацем вторым пункта 11 настоящих Правил.

Частью 1 статьи 12 Закона N 44-ФЗ установлено, что государственные органы, органы управления государственными внебюджетными фондами, муниципальные органы, казенные учреждения, иные юридические лица в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Как следует из материалов дела, в соответствии с Приложением № 1 конкурсной документации Заказчика «Критерии оценки заявок на участие в конкурсе» оценка заявок на участие в конкурсе осуществляется с использованием следующих критериев оценки заявок:

а) цена государственного контракта;

б) квалификация участника закупки, в том числе наличие у него финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом государственного контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

Согласно пункту 2 Приложения № 1 «оценка заявок по критерию «квалификация участника закупки, в том числе наличие у него финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом государственного контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

Величина значимости критерия - 40 %

Коэффициент значимости критерия оценки - 0,40

В отношении данного критерия оценки предусматриваются показатели, раскрывающие его содержание и учитывающие особенности оценки закупаемых работ:

Применяемые показатели данного критерия оценки: опыт участника закупки по успешному выполнению работ по изготовлению протезов сопоставимого характера и объема, исчисляемый в количестве протезов.

Оценка показателя (баллы): 100 баллов

Коэффициент значимости показателя: 0,20

По данному показателю оценивается: наличие у участника закупки опыта по успешному выполнению работ по изготовлению и обеспечению протезами нижних конечностей (протезы бедра лечебно-тренировочные, протезы бедра немодульные, протезы бедра модульные, протезы при вычленении бедра модульные, протезы бедра для купания) сопоставимого характера и объема. Оценивается объем выполняемых работ (а именно выполнение работ по изготовлению и обеспечению протезами нижних конечностей (протезы голени лечебно-тренировочные, протезы голени модульные, протезы голени немодульные, протезы голени для купания)) исчисляемый в количестве предоставленных протезов Получателям в рамках контрактов заключенных за последние 3 года, предшествующих дате окончания срока подачи заявок на участие в данном конкурсе, без нарушения сроков и иных условий контракта по вине участника (а именно исполненных участником в полном объеме, без применения неустойки (штрафы, пени)).

Сведения о наличии опыта участника подтверждаются копиями государственных контрактов (с актами выполненных работ), заключенных в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ, опубликованных на официальном сайте www.zakupki.gov.ru, содержащих сведения об объеме выполненных работ.

При рассмотрении жалобы участника конкурса Управлением сделан обоснованный вывод о том, что подобное условие является не объективным (продиктованным интересами Заказчика), и необоснованно ограничивает количество потенциальных участников.

В соответствии с частью 4 статьи 3 Закона N 44-ФЗ участником закупки может быть любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала.

Установленный в конкурсной документации в качестве критерия оценки заявок показатель о наличии у участника закупки опыта по выполнению работ по контрактам заключенным только в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе является необъективным и неправомерным, поскольку наличие в документации такого критерия влечет нарушение принципа обеспеченности конкуренции, предусмотренного статьей 8 Закона N 44-ФЗ, приводит к ограничению свободного доступа участников, создает неравные стартовые условия, ставит в преимущественное положение хозяйствующих субъектов, имеющих опыт выполнения указанных работ для государственных нужд, перед хозяйствующими субъектами, которые такого опыта на имеют.

В частности, размещение закупок на выполнение работ по изготовлению и обеспечению инвалидов техническими средствами реабилитации - протезами нижних конечностей осуществляется не только учреждением, являющимся заказчиком по Закону N 44-ФЗ, но и иными юридическими лицами, которые, в частности, осуществляют закупки в рамках Закона N 223-ФЗ и не заключают государственные контракты.

Вместе с тем данные лица также могут подтвердить свой опыт по изготовлению и обеспечению инвалидов и отдельных категорий граждан техническими средствами реабилитации, однако они не смогли бы получить какую либо оценку по критерию оценки заявок "квалификация участников закупки".

Вследствие подобного ограничения заказчиком показателя критерия "квалификация участника конкурса" заявка участника закупки, который предоставит копии гражданско-правовых договоров или копии контрактов, заключенных в рамках Закона N 223-ФЗ, будет оценена в "0" баллов, что не соответствует целям и принципам контрактной системы в сфере закупок, а именно принципу обеспечения конкуренции при осуществлении закупок и принципу эффективности осуществления закупок, поскольку указанный критерий не позволяет выявить лицо, предлагающее лучшие условия исполнения контракта.

Кроме того, сведения и документы, которые участник закупки может представить для подтверждения опыта работы, положениями Закона N 44-ФЗ не регламентированы. Более того, требования Закона N 44-ФЗ и постановления Правительства Российской Федерации от 28.11.2013 N 1085 не содержат права заказчика ограничивать виды контрактов (договоров), которыми участник закупки может подтвердить опыт исполнения контракта (договора).

Таким образом, довод Учреждения о том, что установление заказчиком в конкурсной документации требования о наличии у участника конкурса опыта работ по государственным контрактам не затрагивает права и законные участников закупки, является несостоятельным. Несоблюдение требований к содержанию конкурсной документации приводит к субъективной оценке членами комиссии заявок участников конкурса, что напрямую затрагивает их права и законные интересы.

Управлением при принятии решения сделан обоснованный вывод о том, что установленное государственным заказчиком требование ограничивает потенциальных участников закупки, так как ни объем, ни характер работ, как категории, не могут быть определены в зависимости от того, в чьих интересах они выполняются - в публичных или частных. Следовательно, включение в документацию указанного критерия ставит в преимущественное положение хозяйствующих субъектов, имеющих опыт выполнения указанных работ для государственных или муниципальных нужд, перед хозяйствующими субъектами, которые такого опыта не имеют. При таких обстоятельствах оценка заявок по указанному критерию приведет к тому, что участнику, имеющему опыт успешного выполнения работ по изготовлению и обеспечению инвалидов протезами нижних конечностей (бедер) не для государственных или муниципальных нужд, конкурсная комиссия необоснованно оценит в 0 баллов.

Указанная правовая позиция изложена в определении Верховного суда Российской Федерации от 22.02.2022 по делу № 307- ЭС21-29086.

Ссылка Учреждения на ранее сложившуюся судебную практику по указанному вопросу, поддерживающую позицию Заказчика (определение Верховного Суда РФ № 309-ЭС21-19728 от 08.11.2021, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 14.01.2022 по делу № А64-9634/2020) не может являться основанием для признания недействительным решения Управления, вместе с тем указанное обстоятельство подлежит рассмотрению в качестве оценки наличия вины Учреждения при рассмотрении дела об административном правонарушении, выразившемся в нарушении антимонопольного законодательства.


Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований Государственного учреждения – Смоленское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации (ОГРН <***>; ИНН <***>) отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.



Судья В.А. Печорина