Решение от 2 декабря 2020 г. по делу № А33-8771/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

02 декабря 2020 года

Дело № А33-8771/2020

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена 25 ноября 2020 года.

В полном объеме решение изготовлено 02 декабря 2020 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Болуж Е.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению муниципального унитарного предприятия электрических сетей г. Зеленогорска (ИНН 2453008636, ОГРН 1022401484863)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании решения незаконным,

к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Ленова» (ИНН <***>, ОГРН <***>),

при участии в судебном заседании:

представителя ответчика: ФИО1, действующей на основании доверенности от 11.11.2020№ 48, личность удостоверена служебным удостоверением, в подтверждение наличия высшего юридического образования представлен диплом,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО2, протоколирование ведется с использованием средств системы аудиозаписи,

установил:

Муниципальное унитарное предприятие электрических сетей г. Зеленогорска (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее – ответчик) о признании решения № 66-11-19(024/0111-511/2019) от 20.11.2019 незаконным и его отмене.

Определением от 10.03.2020 заявление оставлено судом без движения.

В арбитражный суд от заявителя поступили документы, устраняющие обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления без движения.

Определением от 16.04.2020 заявление принято к производству суда; к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «Ленова».

Представитель ответчика в судебном заседании заявленные требования не признал, сослался на доводы, изложенные в письменном отзыве на заявление.

Заявитель и третье лицо, извещенные надлежащим образом, в судебное заседание явку представителей не обеспечили. В соответствии со статьей 156 АПК РФ суд рассматривает заявление по представленным в материалы дела доказательствам.


При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

В адрес Красноярского УФАС России поступило обращение прокуратуры ЗАТО г. Зеленогорск (исх. № 460-2019 от 28.02.2019; вх. № 3862 от 07.03.2019) о проведении проверки в отношении действий МУП ЭС и ООО «Ленова», связанных с заключением договоров на выполнение работ по разработке проектной (рабочей) документации и договоров на выполнение строительно-монтажных и пуско-наладочных работ без проведения конкурентных процедур, на предмет соблюдения требований антимонопольного законодательства.

По результатам рассмотрения вышеназванного обращения, в связи с выявлением в действиях МУП ЭС и ООО «Ленова» признаков нарушения пункта 3 части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», выразившихся в достижении антиконкурентного соглашения, которое привело к ограничению доступа на товарный рынок по разработке проектной (рабочей) документации и на товарный рынок строительно-монтажных и пуско-наладочных работ в целях удовлетворения нужд предприятия, путем заключения без проведения публичных процедур договоров между МУП ЭС и ООО «Ленова» №01-12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 06-12-2016, № 07-12-2016, № 08-12-2016, № 09-12-2016, № 10-12-2016, № 11-12-2016, № 12-12-2016, № 13-12-2016, № 14-12-2016 от 01.12.2016 на подготовку рабочей документации и договоров № 15-12-2016, № 16-12-2016 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 на осуществление строительно-монтажных и пуско-наладочных работ, приказом Красноярского УФАС России №155 от 05.06.2019 возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства.

Определением от 10.06.2019 о назначении дела № 66-11-19 (024/01/11-511/2019) о нарушении антимонопольного законодательства к участию в рассмотрении дела в качестве ответчиков привлечены МУП ЭС и ООО «Ленова», в качестве заявителя Прокуратура г. Зеленогорска, рассмотрение дела назначено на 08.07.2019. Определением от 08.07.2019 заседание Комиссии отложено на 28.08.2019. Определением от 28.08.2019 заседание Комиссии отложено на 24.09.2019, к участию в деле привлечен ФИО3, конкурсный управляющий ООО «Ленова», срок рассмотрения дела продлен до 10.03.2020. Определением от 24.09.2019 принято решение об отложении рассмотрения дела № 66-11-19 (024/01/11-511/2019) для принятия заключения об обстоятельствах дела, рассмотрение дела назначено на 07.11.2019. 07.11.2019 в деле № 66-11-19 (024/01/11-511/2019), в порядке статьи 46 ФЗ «О защите конкуренции», объявлен перерыв до 13.11.2019. 13.11.2019 дело рассмотрено Комиссией в присутствии ФИО4, представителя МУП ЭС, действующего на основании доверенности от 11.03.2019, и в отсутствие иных представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения настоящего дела.

При рассмотрении дела № 66-11-19 (024/01/11-511/2019) Комиссией установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения дела, обстоятельства.

Уставом МУП ЭС от 28.05,2003 № 28-п (далее - Устав) установлено, что МУП ЭС является предприятием по удовлетворению общественных потребностей в услугах и работах предприятия, юридических лиц, коммерческих и некоммерческих организаций, граждан в сфере электроэнергетики, жилищно-коммунального хозяйства и находится в муниципальной собственности муниципального образования - г. Зеленогорска Красноярского края.

28.10.2002 МУП ЭС был присвоен основной государственный регистрационный номер <***>.

В пункте 1.3 Устава указано, что функции учредителя предприятия осуществляет Комитет по управлению имуществом г. Зеленогорска Красноярского края в соответствии с Положением о порядке управления муниципальной собственностью г. Зеленогорска, утвержденным городским Советом депутатов.

Пунктом 1.4 Устава установлено, что предприятие является коммерческой организацией, не наделенной правом собственности на имущество.

Приказом МУП ЭС от 18.02.2016 № 12/1-ОД утверждено положение о порядке проведения закупок товаров, работ, услуг МУП ЭС (далее - Положение от 18.02.2016), которое было размещено в единой информационной системе http://zakupki.gov.ru 20.02.2016.

01.12.2016 МУП ЭС было заключено 14 договоров на выполнение работ по разработке рабочей документации с обществом с ограниченной ответственностью «Ленова» (ИНН <***>, ОГРН <***>) (далее - ООО «Ленова») (Таблица 1).

№

Номер договора

Титул договора

Цена

(руб.)

Срок исполнения

1
01-12-2016

Реконструкция ПС 110 кВ ГПП-1 в части 1 замены выключателей и трансформаторов тока (1-ая секция шин)

98 000,00

До 31.03.2017

2
02-12-2016

Реконструкция ПС 110кВ ГПП-1 в части замены выключателей и трансформаторов тока (2-ая секция шин)

96 000,00

До 31.03.2017

3
03-12-2016

Реконструкция ПС 110 кВ ГПП-1 в части замены устройства РЗА выключателей (1-ая секция)

97 000,00

До 31.03.2017

4
04-12-2016

Реконструкция ПС 110кВ ГПП-1 в части замены устройства РЗА выключателей (2-ая секция)

94 000,00

До 31.03.2017

5
05-12-2016

Реконструкция ПС 110 кВ ГПП-1 в части замены устройства РЗА силовых трансформаторов

95 000,00

До 31.03.2017

6
06-12-2016

Реконструкция ПС 110 кВ ГПП-1 в части замены устройства РЗА ошиновки

71 000,00

До 31.03.2017

7
07-12-2016

Реконструкция ПС 110 кВ ГПП-2 в части замены выключателей и трансформаторов тока (1-ая секция шин)

98 000,00

До 31.03.2018

8
08-12-2016

Реконструкция ПС 110 кВ ГПП-2 в части замены выключателей и трансформаторов тока 2-ая секция шин)

96 000,00

До 31.03.2018

9
09-12-2016

Реконструкция ПС 110 кВ ГПП-2 в части 1 замены устройства РЗА выключателей (1-ая секция)

97 000,00

До 31.03.2018

10

10-12-2016

Реконструкция ПС 110 кВ ГПП-2 в части замены устройства РЗА выключателей (2-ая секция)

94 000,00

До 31.03.2018

11

11-12-2016

Реконструкция ПС 110 кВ ГПП-2 в части замены устройства РЗА силовых трансформаторов

95 000,00

До 31.03.2018

12

12-12-2016

Реконструкция ПС 110 кВ ГПП-2 в части замены устройства РЗА ошиновки

71 000,00

До 31.03.2018

13

13-12-2016

Реконструкция ПС 110кВ «ГПП-2» (1-ая 1 секция) в части замены устройств релейной защиты на микропроцессорные терминалы

98 000,00

До 31.03.2017

14

14-12-2016

Реконструкция ПС 110кВ «ГПП-2» (2-ая секция) в части замены устройств релейной защиты на микропроцессорные терминалы

98 000,00

До 31.03.2017

Все указанные договоры были исполнены 31.03.2017, что подтверждается актами сдачи-приемки выполненных работ.

Из пояснений МУП ЭС (исх.№ 49-08/285 от 02.04.2019; вх. № 5540 от 03.04.2019) следует, что при заключении договоров МУП ЭС руководствовалось Положением от 18.02.2016.

Так, пунктом 4.1.5.26 Положения от 18.02.2016 установлено, что закупочная процедура по выбору единственного источника может проводиться в случае, если все закупки стоимостью менее 100 000 рублей (в том числе НДС).

В пункте 4.1.5.14 Положения от 18.02.2016 указано, что закупочная процедура по выбору единственного источника может проводиться в случае, если приобретение продукции (услуг) осуществляется по проектной документации поставщика, выполненной по заявке Заказчика (капитальный ремонт объектов капитального строительства, поставка или реконструкция электрооборудования).

23.12.2016 между МУП ЭС и ООО «Ленова» были заключены 3 договора на выполнение комплекса работ на основании пункта 4.1.5.14 Положения от 18.02.2016 (Таблица 2).

№
Номер договора

Титул договора

Цена (руб.)

Срок исполнения

1
15-12-2016

Замена масляных выключателей МКП-110кВ на элегазовые выключатели 110кВ и замена шкафов РЗА на ГПП-1

71 953 020,71 По доп. соглашению №1 от 17.04.2017: 75 203 020,71

До 31.12.2017

2
16-12-2016

Замена масляных выключателей МКП-110кВ на элегазовые (вакуумные) выключатели 110 кВ и замена шкафов РЗА на ГПП-2

36 293 185,27 По доп. соглашению №1 от 17.04.2017: 36 263 185,27

До 31.12.2017

3
17-12-2016

Монтаж на 1 и II секциях КРУ-10кВ микропроцессорных терминалов БМРЗ на ГПП-2

13 138 342,00

До 31.12.2017

Данные договоры исполнены, в подтверждение чего составлены акты о приемке выполненных работ.

Таким образом, все перечисленые контракты были заключены без проведения торгов.

Предметом перечисленных выше договоров, указанных в Таблице 1, является подготовка проектной документации по реконструкции электрической подстанции: ПС 110кВГПП-1иГПП-2.

Цена каждого из вышеуказанных договоров, указанных в Таблице 1, в соответствии с пунктом 4.1.5.26 Положения от 18.02.2016 не превышает ста тысяч рублей.

Общая сумма договоров на изготовление проектной документации, заключенных с ООО «Ленова», составляет 1 298 000,00 руб.

Предметом перечисленных выше договоров, указанных в Таблице 2, является выполнение строительно-монтажных и пуско-наладочных работ.

Общая сумма договоров на выполнение строительно-монтажных и пуско-наладочных работ, заключенных с ООО «Ленова», составляет 124 604 547, 98 руб.

Таким образом, общая сумма работ, выполненных ООО «Ленова» для удовлетворения нужд МУП ЭС, составляет 125 902 547, 98 руб.

Финансирование данных работ осуществлялось за счет средств МУП ЭС, что указано в Приказе Министерства промышленности, энергетики и торговли Красноярского края от 31.10.2016 № 08-179 «Об утверждении инвестиционной программы МУП ЭСг. Зеленогорска на 2017 - 2020 годы».

МУП ЭС в своих пояснениях (исх. № 49-08/489 от 01.07.2019) указывает, что МУП ЭС заключило договоры с ООО «Ленова» в качестве единственного поставщика правомерно и в его действиях отсутствует нарушение антимонопольного законодательства.

Из пояснений конкурсного управляющего ООО «Ленова» ФИО3 (исх. № 185 от 11.09.2019; вх. № 16599 от 17.09.2019) следует, что он не может представить пояснения относительно заключения данных договоров, поскольку функции руководителя ранее исполняло другое лицо.

По результатам рассмотрения заключенных между МУП ЭС и ООО «Ленова» договоров, указанных в Таблице № 1, установлено, что предмет вышеуказанных контрактов идентичный, а именно подготовка проектной документации по реконструкции ПС 110 кВ ГПП-1 и ГПП-2.

Таким образом, установлено, что в рассматриваемой ситуации, предмет всех договоров является идентичным, то есть, по - своему характеру договоры являются однородными. Следовательно, умышленное «дробление» предмета исследованных договоров, включающих в себя выполнение взаимосвязанных работ, направлено на обход императивных правил определения поставщика, установленных ФЗ «О закупках» и Положением о закупках.

Договоры № 01-12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 06-12-2016, № 07-12-2016, № 08-12-2016, № 09-12-2016, № 10-12-2016, № 11-12-2016, № 12-12-2016, № 13-12-2016, № 14-12-2016 от 01.12.2016 имеют одинаковую дату заключения, приобретателем по ним является одно и то же лицо, имеющее единый интерес. Все указанные договоры заключены в рамках реализации программы, утвержденной Приказом Министерства промышленности, энергетики и торговли Красноярского края от 31.10.2016 № 08-179, соответственно данные договоры направлены на удовлетворение единой нужды.

Общая стоимость данных сделок превышает предельно допустимый размер закупки по пункту 4.1.5.26 Положения - 100 000 рублей.

При этом выполняется и третье условие «дробления» предмета договоров - указанные договоры на выполнение идентичных работ, направленных на удовлетворение единой нужды заказчика, заключены с ООО «Ленова».

Из вышеуказанного следует, что все договоры, заключенные между МУП ЭС и ООО «Ленова», направлены на достижение единой хозяйственной цели, приобретателем по ним является одно и то же лицо, имеющее единый интерес, предметом - идентичные услуги, в связи с чем они фактически образуют единую сделку, а искусственное «дробление» закупки данных услуг свидетельствует об обходе ограничения, установленного пунктом 4.1.5.26 Положения.

Кроме того, «раздробив» единую сделку (договор) на выполнение работ по подготовке проектной документации и заключив ряд договоров, указанных в Таблице 1, без проведения конкурентных процедур, МУП ЭС и ООО «Ленова» обеспечили себе формальную возможность заключить договоры № 15-12-2016, № 16-12-2016 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 на основании пункта 4.1.6.14 Положения от 10.12.2014 (пункт 4.1.5.14 Положения от 18.02.2016), общая стоимость которых составляет 124 604 547 руб. 98 коп.

Данное, в том числе указывает на умышленные действия предприятия и обществ направленные на обеспечение возможности заключения договоров, указанных в таблице № 2, именно с ООО «Ленова» и в обход конкурентных процедур.

ООО «Ленова», в свою очередь, также понимало (должно было понимать), что законных оснований для заключения договоров № 01-12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 06-12-2016, № 07-12-2016, № 08-12-2016, Ко 09-12-2016, № 10-12-2016, № 11-12-2016, № 12-12-2016, № 13-12-2016, № 14-12-2016 от 01.12.2016; № 15-12-2016, № 16-12-2016 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 на оказание услуг по разработке проектной (рабочей) документации и на выполнение электромонтажных и прочих строительно-монтажных работ для удовлетворения нужд МУП ЭС оно не имеет и такие правоотношения влекут за собой нарушение антимонопольного законодательства, законодательства о закупках, но вместе с тем каких-либо действий не предприняло, в частности не отказалось от заключения договоров, указанных в таблице № 1, при превышении общей суммы сделки более допустимых, установленных пунктом 4.1.5.26 Положения значений, обеспечив, возможность заключения, в том числе договоров на выполнение работ, указанных в Таблице № 2 .

При определении правовых оснований для совершения сделки как МУП ЭС, так и ООО «Ленова» обладали информацией о характере и объеме требуемых услуг по разработке проектной (рабочей) документации и электромонтажных и прочих строительно-монтажных работ и были обязаны руководствоваться положениями ФЗ «закупках» с соблюдением иных требований действующего законодательства, в том числе касающихся обеспечения конкуренции.

Таким образом, заключение указанных договоров в нарушение норм ФЗ «О закупках» и Положения противоречит публичным интересам, поскольку нарушает установленный законодателем порядок привлечения субъектов на товарный рынок, а также нарушает права и законные интересы неопределенного круга лиц, так как последние лишены возможности заключить договор на оказание работ, предусмотренных в вышеназванных договорах.

В этой связи и поскольку общая стоимость заключенных договоров, указанных в таблице № 1, превышает предельно допустимый размер закупки у единственного поставщика, на основании главы 9 ГК РФ, заключенные договоры являются недействительной (ничтожной) сделкой.

Пунктом 3 части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами, если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции. К таким соглашениям могут быть отнесены, в частности, соглашения о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка.

Под соглашением согласно п. 18 ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции» понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а так же договоренность в устной форме.

Сама возможность заключения соглашения между хозяйствующими субъектами, если такое соглашение приводит или может привести к ограничению конкуренции, рассматривается законодателем как общественно опасное деяние, имеющее квалифицирующее значение для констатации факта нарушения антимонопольного законодательства. Наличие или угроза наступления негативных последствий в результате заключения такого соглашения презюмируется и не требует отдельного доказывания.

Для определения факта заключения антиконкурентного соглашения необходимо, прежде всего, установить как сам товарный рынок, на котором достигнуто соглашение и предполагается влияние на конкуренцию, в его продуктовых и географических границах, так и состав хозяйствующих субъектов, действующих на определенном товарном рынке. С указанной целью управлением проведен анализ состояния конкуренции.

Временной интервал определен исходя из цели исследования - анализа состояния конкурентной среды на рынке предоставления услуг (выполнения работ) по разработке проектной (рабочей) документации и на товарном рынке строительно-монтажных и пуско-наладочных работ в период заключения договоров с ООО «Ленова» и составил 4 месяца - с 01.12.2016 по 31.03.2017 (исследуемый период исполнения договоров с ООО «Ленова»).

В рассматриваемом случае нарушение антимонопольного законодательства совершено на товарном рынке по предоставлению услуг по разработке проектной (рабочей) документации и на товарном рынке электромонтажных и прочих строительно-монтажных работ.

Рынок оказания услуг по разработке проектной (рабочей) документации среди продавцов (поставщиков) является конкурентным. Субъектный состав участников рынка (продавцов) только действующих на территории Красноярского края, в соответствии со сведениями, размещенными в единой информационной системе в сфере закупок, представлен такими субъектами как: ООО ИЦ «Гармония» (ИНН <***>), ООО «Фирма Сибтранском» (ИНН <***>), ООО «АСП-Групп» (ИНН <***>), ООО «Бюро проектов «Вектор» (ИНН <***>), ИП ФИО5 (ИНН <***>) и иными хозяйствующими субъектами, потенциально имеющими возможность оказать данный вид услуг (работ) и оказывающих такие услуги (работы) в 2016, 2017 годах.

Рынок выполнения электромонтажных и прочих строительно-монтажных работ среди продавцов (поставщиков) также является конкурентным. Субъектный состав участников рынка (продавцов) только действующих на территории Красноярского края, в соответствии со сведениями, размещенными в единой информационной системе в сфере закупок, представлен такими субъектами как: ООО «Красноярская теплотранспортирующая компания» (ИНН <***>), ООО «ИнКомСет» (ИНН <***>), ООО СК «Стройинвест» (ИНН <***>), ООО «Рестро» (ИНН <***>) и иными хозяйствующими субъектами, потенциально имеющими возможность выполнить данные работы в 2016, 2017 годах.

Исходя из вышеизложенного, установленные фактические обстоятельства свидетельствует о наличии заинтересованности МУП ЭС в заключении договора именно с ООО «Ленова», а заключение вышеуказанных договоров достигнуто в результате создания дискриминационных условий участия в закупках иным хозяйствующим субъектам.

Заключение договоров № 01 -12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 06-12-2016, № 0742-2016, № 08-12-2016, № 09-12-2016, № 10-12-2016, № 11-12-2016, № 12-12-2016, № 13-12-2016, № 14-12-2016 от 01.12.2016; № 15-12-2016, № 16-12-2016 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 произведено без соблюдения норм и принципов Федерального закона «О закупках», в отсутствие предусмотренных законодателем механизмов, обеспечивающих конкуренцию и максимальную степень удовлетворения заказчиком своих нужд, ООО «Ленова» фактически получило и реализовало право на заключение договоров произвольно, по субъективному усмотрению МУП ЭС.

На основании изложенного Комиссия пришла к выводу, что нарушение антимонопольного законодательства совершено на товарных рынках услуг (работ) по разработке проектной (рабочей) документации и электромонтажных и прочих строительно-монтажных работ в пределах географических границ г. Зеленогорск. Рынки оказания услуг по разработке проектной (рабочей) документации и выполнения строительно-монтажных и пуско-наладочных работ в целях удовлетворения нужд МУП ЭС являются конкурентными.

С учетом изложенного, Комиссия по рассмотрению дела № 66-11-19 (024/01/11-511/2019) пришла к выводу о наличии в действиях, МУП ЭС и ООО «Ленова» нарушения пункта 3 части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в заключении/достижении между МУП ЭС и ООО «Ленова» антиконкурентного соглашения реализованного путем заключения договоров № 01-12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 0642-2016, № 07-12-2016, № 08-12-2016, № 09-12-2016, № 10-12-2016, № 11-12-2016, № 1242-2016, № 13-12-2016, № 14-12-2016 от 0142.2016; № 15-12-2016, № 16-12-2036 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 для удовлетворения нужд МУП ЭС, без проведения публичных процедур, что привело к созданию ООО «Ленова» преимущественных условий на товарных рынках оказания услуг по разработке проектной (рабочей) документации и выполнению строительно-монтажных и пуско-наладочных работ в целях удовлетворения нужд МУП ЭС и ограничило доступ иных хозяйствующих субъектов на указанные рынки.

Поскольку на момент вынесения решения допущенное нарушение является оконченным, договоры № 01-12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 06-12-2016, № 07-12-2016, № 08-12-2016, № 09-12-2016, № 10-12-2016, № 11-12-2016, № 12-12-2016, № 13-12-2016, № 14-12 2016 от 01.12.2016; № 15-12-2016, № 16-12-2016 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 исполнены, что подтверждается платежными поручениями, Комиссия пришла к выводу об отсутствии необходимости выдачи ответчикам обязательного для исполнения предписания о прекращении ограничивающего конкуренцию соглашения и об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства, путем расторжения указанных контрактов.

На основании вышеизложенного, Комиссия по рассмотрению дела №132-11-18 о нарушении антимонопольного законодательства, руководствуясь статьями 11, 23, 39, 41, 49, 50 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» вынесла решение № 66-11-19(024/0111-511/2019) от 20.11.2019, согласно которого:

1. МУП ЭС и ООО «Ленова» признаны нарушившим пункт 3 части 4 ст. 11 «О защите конкуренции», в части заключения антиконкурентного соглашения, которое привело (могло привести) к ограничению доступа на товарные рынки оказания услуг щ разработке проектной (рабочей) документации и выполнению строительно-монтажных в пуско-наладочных работ в целях удовлетворения нужд МУП ЭС путем заключения договоров № 01-12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 06-12-2016, № 07-12-2016, № 08-12-2016, № 09-12-2016, № 10-12*2016, № 11-12-2016, № 12-12-2016, № 13-12-2016, № 1442-2016 от 01.12.2016; № 15-12-2016, № 16-12.2016 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 без проведения публичных процедур.

2. Обязательное для исполнения предписание по делу ответчикам не выдавать, ввиду того, что установленное нарушение является оконченным.

3. Передать в необходимом объеме копии материалов дела № 66-11-19 (024/01/11-511/2019) уполномоченному должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении в отношении МУП ЭС и ООО «Ленова», а также в отношении виновных должностных лиц МУП ЭС и ООО «Ленова» дел об административных правонарушениях по статье 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Полагая, что решение № 66-11-19(024/0111-511/2019) от 20.11.2019 противоречит требованиям нормативных актов и нарушает его права, заявитель обратился в Арбитражный суд Красноярского края с настоящим заявлением.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Статья 46 Конституции Российской Федерации предоставляет гражданину и юридическому лицу право обжаловать в суд решения и действия (или бездействия) органов местного самоуправления.

Возможность признания незаконными решений органов местного самоуправления предусмотрена статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации и является способом защиты гражданских прав.

Согласно статье 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражные суды рассматривают в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности, в том числе, дела об оспаривании ненормативных правовых актов органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (пункт 2).

Порядок рассмотрения дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц регулируется главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из содержания статей 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 АПК РФ, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Согласно пункту 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 №331 (далее - «Положение о ФАС») Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий, в сфере государственного регулирования цен (тарифов) на товары (услуги), рекламы, контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа, в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, а также по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Пункт 4 Положения о ФАС устанавливает, что Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, Центральным банком Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.

В соответствии со статьей 22 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закона о защите конкуренции) антимонопольный орган выполняет следующие основные функции: обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами, в том числе в сфере использования земли, недр, водных ресурсов и других природных ресурсов; выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения; предупреждает монополистическую деятельность, недобросовестную конкуренцию, другие нарушения антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами; осуществляет государственный контроль за экономической концентрацией, в том числе в сфере использования земли, недр, водных ресурсов и других природных ресурсов, а также при проведении торгов в случаях, предусмотренных федеральными законами.

В соответствии с положениями статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган осуществляет в том числе следующие полномочия:

1) возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства;

2) выдает в случаях, указанных в настоящем Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания.

Следовательно, оспариваемое решение принято ответчиком в рамках предоставленных полномочий.

Процедура рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства соблюдена Красноярским УФАС, доказательств обратного лицами, участвующими в деле, не представлено, соответствующих доводов не заявлено.

Как следует из оспариваемого решения, 01.12.2016 МУП ЭС было заключено 14 договоров на выполнение работ по разработке рабочей документации с обществом с ограниченной ответственностью «Ленова» без проведения торгов у единственного поставщика. Общая сумма договоров на изготовление проектной документации, заключенных с ООО «Ленова», составляет 1 298 000,00 руб.

При этом МУП ЭС при заключении договоров руководствовалось пунктом 4.1.5.26 Положения от 18.02.2016, которым установлено, что закупочная процедура по выбору единственного источника может проводиться в случае, если все закупки стоимостью менее 100 000 рублей (в том числе НДС).

Также в пункте 4.1.5.14 Положения от 18.02.2016 указано, что закупочная процедура по выбору единственного источника может проводиться в случае, если приобретение продукции (услуг) осуществляется по проектной документации поставщика, выполненной по заявке Заказчика (капитальный ремонт объектов капитального строительства, поставка или реконструкция электрооборудования).

В этой связи 23.12.2016 между МУП ЭС и ООО «Ленова» были заключены 3 договора на выполнение комплекса работ на основании пункта 4.1.5.14 Положения от 18.02.2016 на общую сумму 124 604 547, 98 руб.

Финансирование данных работ осуществлялось за счет средств МУП ЭС, что указано в Приказе Министерства промышленности, энергетики и торговли Красноярского края от 31.10.2016 № 08-179 «Об утверждении инвестиционной программы МУП ЭСг. Зеленогорска на 2017 - 2020 годы».

Антимонопольный орган, по итогам рассмотрения дела, пришел к выводу о наличии в действиях МУП ЭС и ООО «Ленова» нарушения пункта 3 части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в заключении/достижении между МУП ЭС и ООО «Ленова» антиконкурентного соглашения, реализованного путем заключения договоров № 01-12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 0642-2016, № 07-12-2016, № 08-12-2016, № 09-12-2016, № 10-12-2016, № 11-12-2016, № 1242-2016, № 13-12-2016, № 14-12-2016 от 0142.2016; № 15-12-2016, № 16-12-2036 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 для удовлетворения нужд МУП ЭС, без проведения публичных процедур, что привело к созданию ООО «Ленова» преимущественных условий на товарных рынках оказания услуг по разработке проектной (рабочей) документации и выполнению строительно-монтажных и пуско-наладочных работ в целях удовлетворения нужд МУП ЭС и ограничило доступ иных хозяйствующих субъектов на указанные рынки.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд пришел к выводу о законности оспариваемого решения антимонопольного органа.

Согласно части 1 статьи 8 Конституции Российской Федерации в Российской Федерации гарантируется поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Данная конституционная гарантия реализована в законодательстве о конкуренции.

Статья 34 Конституции Российской Федерации устанавливает, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Пунктом 2 части 2 статьи 1 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Федеральный закон «О закупках») установлено, что настоящий Федеральный закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг для государственных корпораций, государственных компаний, публично-правовых компаний, субъектов естественных монополий, организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов, государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий, автономных учреждений, а также хозяйственных обществ, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов.

Таким образом, МУП ЭС, на момент заключения договоров, должно было руководствоваться Федеральным законом «О закупках».

В соответствии с частью 1 статьи 1 Федерального закона «О закупках» целями регулирования указанного Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 указанной статьи, в том числе государственных унитарных предприятий, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

В понимании Федерального закона «О закупках» в качестве закупки может рассматриваться возмездное приобретение заказчиками товаров, работ, услуг независимо от вида договора, которым оформлено такое приобретение.

Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона «О закупках» при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

В соответствии с частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках» при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:

1) информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

В силу части 2 статьи 2 Федерального закона «О закупках» Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Как указано в пункте 3 статьи 3 Федерального закона «О закупках», в Положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки, При этом заказчик обязан установить в Положении о закупке порядок закупки указанными способами.

Приказом МУП ЭС от 18.02.2016 № 12/1-ОД утверждено положение о порядке проведения закупок товаров, работ, услуг МУП ЭС (далее – Положение).

Пунктом 4.1.5 Положения установлены условия применения процедуры закупки у единственного поставщика.

Так, пунктом 4.1.5.26 Положения установлено, что закупочная процедура по выбору единственного источника может проводиться в случае, если все закупки стоимостью менее 100 000 рублей (в том числе НДС).

В пункте 4.1.5.14 Положения указано, что закупочная процедура по выбору единственного источника может проводиться в случае, если приобретение продукции (услуг) осуществляется по проектной документации поставщика, выполненной по заявке Заказчика (капитальный ремонт объектов капитального строительства, поставка или реконструкция электрооборудования).

Вместе с тем, пунктом 3 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предусмотрено, что при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно, а в статье 10 ГК РФ конкретизируется запрет на использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции.

Выбор способа закупки являются правом заказчика, однако, это не исключает обязанности заказчика осуществлять такой выбор с учетом принципов закупки, установленных Федерального закона «О закупках», а также нормами антимонопольного законодательства, направленными на создание равных условий участия лиц в закупках.

Из смысла и содержания норм Федерального закона Федерального закона «О закупках» в отдельности и в их взаимосвязи следует, что заказчиком может быть осуществлена закупка товара, работы, услуги у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) на основании критериев и порядка избрания данного способа закупки, установленных Положением о закупке.

Вместе с тем, заключение посредством проведения закупки у единственного поставщика ряда связанных между собой договоров, фактически образующих единую сделку искусственно раздробленную для формального соблюдения специальных ограничений в обход норм Федерального закона «О закупках», противоречит его целям и открывает возможность для приобретения хозяйствующими субъектами незаконных имущественных выгод.

Проведение торгов способствует развитию конкуренции за обладание правом исполнения договора путем создания условий для выбора контрагента, предлагающего наилучшие условия, что обеспечивает равный доступ к исполнению заказа всех заинтересованных лиц. Кроме того, проведение торгов обеспечивает выбор наилучшего исполнителя заказа по цене, времени и качеству исполнения.

Не проведение торгов, когда это необходимо в силу закона, свидетельствует о предоставлении необоснованных преимуществ при осуществлении хозяйственной деятельности исполнителю и как следствие о достижении соглашения, направленного на ограничение конкуренции.

Для установления факта «дробления» предмета договоров (контрактов) необходимо одновременное соблюдение следующих условий:

1) предмет договоров (контрактов) предполагает поставку товаров, выполнение, работ, оказание услуг, являющихся однородными или идентичными;

2) поставка таких товаров, выполнение работ либо оказание услуг направлены ш удовлетворение единой нужды заказчика;

3) такие договоры (контракты) заключены с одним лицом.

Антимонопольным органом обосновано установлено, что работы, указанные в контрактах, заключенных между МУП ЭС и ООО «Ленова», являются идентичными.

Понятия «идентичные работы» и «однородные работы» определены в Федеральном законе «О контрактной системе».

Как указано в части 1 статьи 2 Федерального закона «О контрактной системе» законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федераций, ГК РФ, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из ФЗ «О контрактной системе» и других федеральных законов.

Таким образом, из диспозиций указанных правовых норм следует, что как Федеральный закон «О контрактной системе», так и Федеральный закон «О закупках» относятся к актам гражданского законодательства.

Согласно пункту 1 статьи 7 ГК РФ в случаях, когда регулируемые гражданским законодательством отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

Из системного толкования вышеприведенных правовых норм следует, что допустимо применение норм Федерального закона «О контрактной системе» к правилам, установленным Федерального закона «О закупках» в части неурегулированной Федеральным законом «О закупках».

Частью 13 статьи 22 Федерального закона «О контрактной системе» предусмотрено, что идентичными товарами, работами, услугами признаются товары, работы, услуги, имеющие одинаковые характерные для них основные признаки. При определении идентичности работ, услуг учитываются характеристики подрядчика, исполнителя, их деловая репутация на рынке.

Однородными работами, услугами признаются работы, услуги, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики, что позволяет им быть коммерчески и (или) функционально взаимозаменяемыми. При определении однородности работ, услуг учитываются их качество, репутация на рынке, а также вид работ, услуг, их объем, уникальность и коммерческая взаимозаменяемость (часть 15 статьи 22 ФЗ «О контрактной системе»).

Указанные понятия конкретизированы в Методических рекомендациях по применению методов определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (утв. Приказом Минэкономразвития России от 02.10.2013 № 567) (далее - Рекомендации).

Пунктом 3.5 Рекомендаций установлено, что идентичными признаются работы, услуги, обладающие одинаковыми характерными для них основными признаками (качественными характеристиками), в том числе реализуемые с использованием одинаковых методик, технологий, подходов, выполняемые (оказываемые) подрядчиками, исполнителями с сопоставимой квалификацией.

В силу пункта 3.6 Рекомендаций однородными признаются работы, услуги, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики, что позволяет им быть коммерчески и (или) функционально взаимозаменяемыми. При определении однородности работ, услуг учитываются их качество, репутация на рынке, а также вид работ, услуг, их объем, уникальность и коммерческая взаимозаменяемость.

По результатам рассмотрения заключенных между МУП ЭС и ООО «Ленова» договоров, указанных в Таблице № 1, антимонопольным органом обоснованно установлено, что предмет вышеуказанных контрактов идентичный, а именно подготовка проектной документации по реконструкции ПС 110 кВ ГПП-1 и ГПП-2. Умышленное «дробление» предмета исследованных договоров, включающих в себя выполнение взаимосвязанных работ, направлено на обход императивных правил определения поставщика, установленных ФЗ «О закупках» и Положением о закупках.

Относительно второго условия признака «дробления» предмета договоров, необходимо учитывать различные обстоятельства, такие как заключение договоров в короткий промежуток времени или в одним день, доведение лимитов денежных средств до распорядителя (получателя) единым трансфертом, необходимость выполнения государственных (муниципальных) заданий, программ и т.п., место выполнения работ, срок их выполнения, а также иные обстоятельства, свидетельствующие о том, что нужда заказчика для удовлетворения которой заключены договоры, является единой.

Договоры № 01-12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 06-12-2016, № 07-12-2016, № 08-12-2016, № 09-12-2016, № 10-12-2016, № 11-12-2016, № 12-12-2016, № 13-12-2016, № 14-12-2016 от 01.12.2016 имеют одинаковую дату заключения, приобретателем по ним является одно и то же лицо, имеющее единый интерес. Все указанные договоры заключены в рамках реализации программы, утвержденной Приказом Министерства промышленности, энергетики и торговли Красноярского края от 31.10.2016 № 08-179, соответственно данные договоры направлены на удовлетворение единой нужды.

Общая стоимость данных сделок превышает предельно допустимый размер закупки по пункту 4.1.5.26 Положения - 100 000 рублей.

При этом в рассматриваемой ситуации выполняется и третье условие «дробления» предмета договоров – указанные договоры на выполнение идентичных работ, направленных на удовлетворение единой нужды заказчика, заключены с ООО «Ленова».

Из вышеуказанного следует, что все договоры, заключенные между МУП ЭС и ООО «Ленова», направлены на достижение единой хозяйственной цели, приобретателем по ним является одно и то же лицо, имеющее единый интерес, предметом - идентичные услуги, в связи с чем они фактически образуют единую сделку, а искусственное «дробление» закупки данных услуг свидетельствует об обходе ограничения, установленного пунктом 4.1.5.26 Положения.

Кроме того, «раздробив» единую сделку (договор) на выполнение работ по подготовке проектной документации и заключив ряд договоров, указанных в Таблице 1, без проведения конкурентных процедур МУП ЭС и ООО «Ленова» обеспечили себе формальную возможность заключить договоры № 15-12-2016, № 16-12-2016 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 на основании пункта 4.1.6.14 Положения от 10.12.2014 (пункт 4.1.5.14 Положения от 18.02.2016), общая стоимость которых составляет 124 604 547 руб. 98 коп.

Данное обстоятельство, в том числе, указывает на умышленные действия предприятия и общества, направленные на обеспечение возможности заключения договоров, указанных в таблице № 2, именно с ООО «Ленова» в обход конкурентных процедур.

ООО «Ленова», в свою очередь, также понимало (должно было понимать), что законных оснований для заключения договоров № 01-12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 06-12-2016, № 07-12-2016, № 08-12-2016, Ко 09-12-2016, № 10-12-2016, № 11-12-2016, № 12-12-2016, № 13-12-2016, № 14-12-2016 от 01.12.2016; № 15-12-2016, № 16-12-2016 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 на оказание услуг по разработке проектной (рабочей) документации и на выполнение электромонтажных и прочих строительно-монтажных работ для удовлетворения нужд МУП ЭС оно не имеет и такие правоотношения влекут за собой нарушение антимонопольного законодательства, законодательства о закупках, но вместе с тем каких-либо действий не предприняло, в частности не отказалось от заключения договоров, указанных в таблице № 1, при превышении общей суммы сделки более допустимых, установленных пунктом 4.1.5.26 Положения значений, обеспечив, возможность заключения, в том числе договоров на выполнение работ, указанных в Таблице № 2 .

При определении правовых оснований для совершения сделки как МУП ЭС, так и ООО «Ленова» обладали информацией о характере и объеме требуемых услуг по разработке проектной (рабочей) документации и электромонтажных и прочих строительно-монтажных работ и были обязаны руководствоваться положениями Федерального закона «О закупках» с соблюдением иных требований действующего законодательства, в том числе касающихся обеспечения конкуренции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Вместе с тем, принцип свободы договора предполагает добросовестность действий его сторон, разумность и справедливость его условий. Свобода договора, предполагая, что стороны действуют по отношению друг к другу на началах равенства и автономии воли и определяют условия договора самостоятельно в своих интересах, при этом не означает, что при заключении договора стороны могут действовать и осуществлять свои права без учета прав других лиц, а также ограничений, установленных ГК РФ и другими законами.

В силу статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Следовательно, обязанность проверять соответствие положений договора и правовых оснований для его заключения действующему законодательству возложена на обе стороны договора.

В соответствии с частью 1 статьи 4 ФЗ «О закупках» Положение о закупке, изменения, вносимые в указанное положение, подлежат обязательному размещению в единой информационной системе не позднее чем в течение пятнадцати дней со дня утверждения.

Данные положения являются гарантией информационной открытости процедуры закупки и в том числе позволяют поставщику (исполнителю) оценить правовые основы заключения договора.

В соответствии с данным требованием, Положение о закупке было размещено МУП ЭС на официальном сайте 20.02.2016.

Таким образом, при заключении договора у ООО «Ленова» имелась возможность ознакомления с правовой основой закупочной деятельности заказчика МУП ЭС, но не была реализована ООО «Ленова».

В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Таким образом, ООО «Ленова», самостоятельно совершая определенные действия, в частности, заключая договоры на оказание услуг (выполнение работ) по разработке проектной (рабочей) документации и на выполнение электромонтажных и прочих строительно-монтажных работ без анализа правовой основы, обязано предполагать возможные негативные последствия своих действий.

Заключение договора, являющегося согласованием воли сторон обо всех существенных условиях, в том числе противоречащих законодательству о закупках и антимонопольному законодательству, свидетельствует о наличии антиконкурентного соглашения.

Статьей 168 ГК РФ установлено, что сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Согласно разъяснениям, изложенным в пунктах 74 и 75 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», применительно к статьям 166 и 168 ГК РФ под публичными интересами, в частности следует понимать интересы неопределенного круга лиц, обеспечение безопасности жизни и здоровья граждан, а также обороны и безопасности государства, охраны окружающей природной среды. Сделка, при совершении которой был нарушен явно выраженный запрет, установленный законом, является ничтожной как посягающая на публичные интересы.

В Федеральном законе «О закупках» содержится запрет на заключение сделок в обход таких конкурентных способов, без использования которых нарушаются права неопределенного круга третьих лиц - потенциальных участников торгов.

Таким образом, заключение указанных договоров в нарушение норм Федерального закона «О закупках» и Положения противоречит публичным интересам, поскольку нарушает установленный законодателем порядок привлечения субъектов на товарный рынок, а также нарушает права и законные интересы неопределенного круга лиц, так как последние лишены возможности заключить договор на оказание работ, предусмотренных в вышеназванных договорах.

Частью 1 статьи 3 Федерального закона «О защите конкуренции» установлено, что названный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

В соответствии с пунктом 7 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Согласно пункту 5 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» под хозяйствующим субъектом понимается коммерческая организация, некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход, индивидуальный предприниматель, иное физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющее профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в саморегулируемой организации.

Признаки ограничения конкуренции приведены в пункте 17 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции», к числу которых относится сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Из смысла указанных норм следует, что конкурирующие субъекты обязаны вести самостоятельную и независимую борьбу за потребителя поставляемых ими товаров, а попытки любого рода кооперации в этом вопросе нарушают запреты антимонопольного законодательства.

Пунктом 3 части 4 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами, если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции. К таким соглашениям могут быть отнесены, в частности, соглашения о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка.

Под соглашением согласно пункту 18 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а так же договоренность в устной форме.

Сама возможность заключения соглашения между хозяйствующими субъектами, если такое соглашение приводит или может привести к ограничению конкуренции, рассматривается законодателем как общественно опасное деяние, имеющее квалифицирующее значение для констатации факта нарушения антимонопольного законодательства. Наличие или угроза наступления негативных последствий в результате заключения такого соглашения презюмируется и не требует отдельного доказывания.

Для определения факта заключения антиконкурентного соглашения необходимо, прежде всего, установить как сам товарный рынок, на котором достигнуто соглашение и предполагается влияние на конкуренцию, в его продуктовых и географических границах, так и состав хозяйствующих субъектов, действующих на определенном товарном рынке. С указанной целью управлением проведен анализ состояния конкуренции.

Временной интервал антимонопольным органом обоснованно определен исходя из цели исследования - анализа состояния конкурентной среды на рынке предоставления услуг (выполнения работ) по разработке проектной (рабочей) документации и на товарном рынке строительно-монтажных и пуско-наладочных работ в период заключения договоров с ООО «Ленова» и составил 4 месяца - с 01,12.2016 по 31,03.2017 (исследуемый период исполнения договоров с ООО «Ленова»).

В соответствии с пунктом 4 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» под товарным рынком понимается сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Таким образом, в рассматриваемом случае нарушение антимонопольного законодательства совершено на товарном рынке по предоставлению услуг по разработке проектной (рабочей) документации и на товарном рынке электромонтажных и прочих строительно-монтажных работ.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» под товаром понимается объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Таким образом, под товаром, в том смысле, какой в него вкладывает Федеральный закон «О защите конкуренции», понимаются услуги по разработке проектной (рабочей) документации и электромонтажные и прочие строительно-монтажные работы.

Географические границы товарного рынка в соответствии со статьей 4 Федерального закона «О защите конкуренции» определяют сферу обращения товара (территорию), в границах которой исходя из экономической, технической или иной возможности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Местоположение заказчика (покупателя) - Красноярский край, г. Зеленогорск, местоположение исполнителя (продавца) - г. Красноярск. Следовательно, потенциальными исполнителями (продавцами) могут быть любые хозяйствующие субъекты, действующие на территории РФ, постоянно оказывающие подобные услуги (имеющие возможность оказать данные услуги) на территории г. Зеленогорск Красноярского края (по месторасположению заказчика, заинтересованного в комплексной услуге по выполнению работ).

Рынок оказания услуг по разработке проектной (рабочей) документации, а также рынок выполнения электромонтажных и прочих строительно-монтажных работ среди продавцов (поставщиков) является конкурентным.

В соответствии с правовой позицией Верховного суда Российской Федерации при осуществлении закупок должен соблюдаться не только принцип обеспечения конкуренции, но и принципы эффективности осуществления закупки и ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд. Исходя из этого, требования к закупаемым товарам должны быть определены таким образом, чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара именно с теми характеристиками, которые необходимы заказчику, а с другой стороны, необоснованно не ограничить количество участников закупки (Обзор судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", утвержденный Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2017 года).

Вместе с тем, установленные фактические обстоятельства свидетельствует о наличии заинтересованности МУП ЭС в заключении договора именно с ООО «Ленова», а заключение вышеуказанных договоров достигнуто в результате создания дискриминационных условий участия в закупках иным хозяйствующим субъектам.

Заключение договоров № 01 -12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 06-12-2016, № 0742-2016, № 08-12-2016, № 09-12-2016, № 10-12-2016, № 11-12-2016, № 12-12-2016, № 13-12-2016, № 14-12-2016 от 01.12.2016; № 15-12-2016, № 16-12-2016 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 произведено без соблюдения норм и принципов Федерального закона «О закупке», в отсутствие предусмотренных законодателем механизмов, обеспечивающих конкуренцию и максимальную степень удовлетворения заказчиком своих нужд, ООО «Ленова» фактически получило и реализовало право на заключение договоров произвольно, по субъективному усмотрению МУП ЭС.

На основании изложенного Комиссия правомерно пришла к выводу, что нарушение антимонопольного законодательства совершено на товарных рынках услуг (работ) по разработке проектной (рабочей) документации и электромонтажных и прочих строительно-монтажных работ в пределах географических границ г. Зеленогорск. Рынки оказания услуг по разработке проектной (рабочей) документации и выполнения строительно-монтажных и пуско-наладочных работ в целях удовлетворения нужд МУП ЭС являются конкурентными.

С учетом изложенного, обоснованным является вывод антимонопольного органа о наличии в действиях МУП ЭС и ООО «Ленова» нарушения пункта 3 части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в заключении/достижении между МУП ЭС и ООО «Ленова» антиконкурентного соглашения, реализованного путем заключения договоров № 01-12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 0642-2016, № 07-12-2016, № 08-12-2016, № 09-12-2016, № 10-12-2016, № 11-12-2016, № 1242-2016, № 13-12-2016, № 14-12-2016 от 0142.2016; № 15-12-2016, № 16-12-2036 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 для удовлетворения нужд МУП ЭС, без проведения публичных процедур, что привело к созданию ООО «Ленова» преимущественных условий на товарных рынках оказания услуг по разработке проектной (рабочей) документации и выполнению строительно-монтажных и пуско-наладочных работ в целях удовлетворения нужд МУП ЭС и ограничило доступ иных хозяйствующих субъектов на указанные рынки.

В ходе рассмотрения дела антимонопольным органом совершены все необходимые действия, направленные на установление состава вмененного антимонопольного нарушения, запрошены и исследованы пояснения и представленные документы, проведен анализ рынка, дана оценка фактическим обстоятельствам, изложенная в мотивированном заключении и решении. В этой связи доводы заявителя об обратном судом отклонены.

При рассмотрения настоящего судебного дела заявителем не представлено доказательств, опровергающих выводы антимонопольного органа, изложенные в решении.

Согласно подпунктам «а», «е» пункта 2 части 1 статьи 23 ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган выдает в случаях, указанных в ФЗ «О защите конкуренции», обязательные для исполнения предписания, в том числе о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства.

Вместе с тем, на момент вынесения решения допущенное нарушение является оконченным, договоры № 01-12-2016, № 02-12-2016, № 03-12-2016, № 04-12-2016, № 05-12-2016, № 06-12-2016, № 07-12-2016, № 08-12-2016, № 09-12-2016, № 10-12-2016, № 11-12-2016, № 12-12-2016, № 13-12-2016, № 14-12 2016 от 01.12.2016; № 15-12-2016, № 16-12-2016 и № 17-12-2016 от 23.12.2016 исполнены, что подтверждается платежными поручениями.

Учитывая изложенное, Комиссия правомерно пришла к выводу об отсутствии необходимости выдачи ответчикам обязательного для исполнения предписания о прекращении ограничивающего конкуренцию соглашения и об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства, путем расторжения указанных контрактов.

С учетом установленных обстоятельств по делу, суд полагает заявление не подлежащим удовлетворению.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, в том числе связанные с уплатой государственной пошлины по делу, относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение арбитражным судом настоящего искового заявления составляют 3000 рублей и с учетом результата рассмотрения дела подлежат отнесению на заявителя.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа - ).

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления отказать.

Настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья Е.В. Болуж