Решение от 24 марта 2020 г. по делу № А10-93/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А10-93/2020
24 марта 2020 года
г. Улан-Удэ


Резолютивная часть решения объявлена 17 марта 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 24 марта 2020 года.

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Бурдуковской А.А., при ведении протокола секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Бурятия (ОГРН <***>, ИНН <***>) о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 317032700013468, ИНН <***>) к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО3 (доверенность от 25.12.2019, служебное удостоверение, диплом),

от ответчика - индивидуального предпринимателя ФИО2 (паспорт),

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Бурятия (далее – заявитель, Управления Роспотребнадзора по Республике Бурятия, Управление) обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – ответчик, предприниматель, ИП ФИО2) к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

В обоснование заявленного требования указано что, Управлением Роспотребнадзора по Республике Бурятия на основании распоряжения от 29.12.2019 № 597 проведена проверка деятельности ИП ФИО2 в магазине «Продукты», расположенном по адресу: <...>, с целью реализации соблюдения санитарного законодательства, законодательства в сфере технического регулирования, защиты прав потребителей. В ходе проверки установлено ряд нарушений законодательства в сфере технического регулирования, выразившегося в реализации некурительной никотинсодержащей продукции без документов, удостоверяющих ее качество и безопасность, в отсутствие товаросопроводительных документов, маркировки пищевой продукции. Действия индивидуального предпринимателя содержат признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленное требование.

Ответчик с привлечением к административной ответственности не согласилась, вину свою не признала. О запрете продажи бестабачных никотинсодержащих смесей предприниматель не знала, полагает размер штрафа завышенным.

Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

Индивидуальный предприниматель ФИО2 зарегистрирована в ЕГРИП 14.04.2017 за номером 317032700013468, основным видом деятельности является торговля розничная прочими пищевыми продуктами в специализированных магазинах.

На основании приказа руководителя Роспотребнадзора от 25 декабря 2019 года № 1053, изданного в связи с поручением Председателя Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2019 года № ДМ-П12-11271, Управлением Роспотребнадзора по Республике Бурятия вынесено распоряжение от 29.12.2019 № 597 (л.д. 11-12) о проведении в отношении ФИО2 внеплановой выездной проверки.

Управлением Роспотребнадзора по Республике Бурятия на основании распоряжения от 29.12.2019 № 597, проведена внеплановая выездная проверка деятельности ИП ФИО2 в магазине «Продукты», расположенном по адресу: <...>, по выполнению требований санитарного законодательства, законодательства в сфере технического регулирования, законодательства в области защиты прав потребителей.

В ходе проверки установлено, что на реализации в магазине «Продукты», расположенном по адресу: <...>, находилась следующая продукция:

1. Никотиновые порции средней крепости «Лифт Полар Минт Слим Мидиум»; Не содержат табак. 24 порции по 0,7 г.; Крепость: 10 мг. Никотина/порцил; Состав: никотин фармацевтического уровня, вода, эвкалипт и волокна сосны, пищевые ароматизаторы и подсластители; Производитель Фидлер и ФИО4 Стеналдсрсгатан 23 бокс 904120039 Мальме Швеция; Импортер: АО «МУМТ», 121614, <...>; Дата производства 13.03.2019 г. 14 ч.: 57 м.; Способ применения: 1) ПЭК размещается под верхней губой. 2) Воздействие никотина выражается в ощущении легкого покалывания. 3) Эффект длится от 3 до 30 минут использования. 4) Использованный ПЭК можно незаметно убрать в верхний отсек упаковки. Данный продукт содержит никотин, который вызывает привыкание. Продукт не предназначен для несовершеннолетних. Может вредить здоровью. Хранить в недоступном для детей месте. В количестве 3 упаковок, цена за 1 упаковку 350 руб.

2. Никотиновые порции «Лифт Айс Кул Слим Стренг»; Не содержат табак. 24 порции по 0,7 г.; Крепость: .10 мг. Никотина/порция; Состав: никотин фармацевтического уровня, вода, эвкалипт и волокна сосны, пищевые ароматизаторы и подсластители; Производитель Фидлер и ФИО4 Стеналдерсгатон 23 бокс 904120039 Мальме Швеция; Импортер: АО «МУМТ», 121614, <...>; Дата производства 25.05.2019 г. 17 ч.: 21 м.; Способ применения: 1) ПЭК размещается под верхней губой. 2) Воздействие никотина выражается в ощущении легкого покалывания. 3) Эффект длится от 3 до 30 минут использования. 4) Использованный ПЭК можно незаметно убрать в верхний отсек упаковки. Данный продукт содержит никотин, который вызывает привыкание. Продукт не предназначен для несовершеннолетних. Может вредить здоровью. Хранить в недоступном для детей месте. В количестве 1 упаковки, цена за 1 упаковку 350 руб.

3. Никотиновые порции «Лифт Фриз Слим Икс - Стронг»; Не содержат табак. 24 порции по 0,7 г.; Крепость: 12 мг. Никотина/порция; Состав: никотин фармацевтического уровня, вода, эвкалипт и волокна сосны, пищевые ароматизаторы и подсластители; Производитель Фидлер и ФИО4 Стеналдерсгатан 23 бокс 904120039 Мальме Швеция; Импортер: АО «МУМТ», 121614, <...>; Дата производства 28:06.2019 г. 12 ч.: 27 м.; Способ применения: 1) ПЭК размещается под верхней губой. 2) Воздействие никотина выражается в ощущении легкого покалывания. 3}} Эффект длится от 3 до 30 минут использования. 4) Использованный ПЭК можно незаметно убрать в верхний отсек упаковки. Данный продукт содержит никотин, который вызывает привыкание. Продукт не предназначен для несовершеннолетних. Может вредить здоровью. Хранить в недоступном для детей месте. В количестве 1 упаковки, цена за 1 упаковку 350 руб.

4. Никотиновые порции «Лифт ФИО5»; Не содержат табак. 24 порции по 0,7 г.; Крепость; .12 мг. Никотина/порция; Состав; никотин фармацевтического уровня,

вода, эвкалипт и волокна сосны, пищевые ароматизаторы и подсластители; Производитель Фидлер и ФИО4 Стеналдерсгатан 23 бокс 904120039 Мальме Швеция; Импортер: АО «МУМТ», 121614, <...>; Дата производства 20.03.2019 г. 11 ч.: 21 м.; Способ применения: 1) ПЭК размещается под верхней губой. 2) Воздействие никотина выражается в ощущении легкого покалывания. 3) Эффект длится от 3 до 30 минут использования. 4) Использованный НЭК можно незаметно убрать в верхний отсек упаковки. Данный продукт содержит никотин, который вызывает привыкание. Продукт не предназначен для несовершеннолетних; Может вредить здоровью. Хранить в недоступном для детей месте. В количестве 1 упаковки, цена за 1 упаковку 350 руб.

Вышеуказанная продукция представляет собой некурительную никотинсодержащую смесь без содержания табака, без дыма, не относящуюся к лекарственным средствам.

Выпускаемая в обращение некурительная никотинсодержащая смесь без содержания табака является пищевой продукцией и, соответственно, должна сопровождаться документами об оценке соответствия (свидетельство о государственной регистрации продукции или декларации о соответствии) и маркироваться единым знаком обращения продукции на рынке Евразийского экономического союза, т.е. должна соответствовать требованиям безопасности Технического регламента Таможенного союза 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880, на отдельные виды пищевой продукции.

30 декабря 2019 года ИП ФИО2 представлены следующие документы:

- Товарная накладная № 010310V104/019/02419 01 28.10.2019/ Грузоотправитель (Поставщик): ООО «СНС Сервис», 143006, Московская область. Одинцовский район, <...>/408, 670024, <...>; Грузополучатель: ФИО2, <...> б.;

- Письмо Росстандарта № АШ - 20322/03 от 05.11.2019;

- Письмо Евразийской экономической комиссии от 18.09.2019;

- Письмо Приволжского Таможенного управления № 03-05-19/13722 от 01.10.2018;

- Письмо «Всероссийского научно - исследовательского института табака, махорки и табачных изделий» № 01/282 от 26.09.2019.

Представленные ИП ФИО2 документы не могут являться документами, подтверждающими безопасность пищевой продукции, поскольку в соответствии с требованиям статьи 21 Технического регламента Таможенного союза 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880 (далее - TP ТС 021/2011), оценка соответствия пищевой продукции проводится в рамках подтверждения (декларирования) продукции.

В ходе осмотра маркировки, нанесенной на упаковку бестабачных сосательных смесей «Лифт», установлено, что маркировка указанной продукции не содержит единый знак обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза, что не соответствует статье 5 регламента TP ТС 021/2011 и TP ТС 022/2011.

29 декабря 2019 года выявленный товар изъят в соответствии с протоколом изъятия из оборота товаров (вещей) (л.д. 13-15), а именно: никотиновые порции «Лифт Фриз Слим Икс - Стронг» в количестве 1 шт.; никотиновые порции «Лифт ФИО5» в количестве 1 шт.; никотиновые порции средней крепости «Лифт Полар Минт Слим Мидиум» в количестве 3 шт.; Никотиновые порции «Лифт Айс Кул Слим Стренг» в количестве 1 шт.

10 января 2020 года Управлением Роспотребнадзора по Республике Бурятия составлен акт проверки ИП ФИО2 (л.д. 34-37).

10 января 2020 года ведущим специалистом-экспертом отдела защиты прав потребителей Управления Роспотребнадзора по Республике Бурятия, ФИО3, в присутствии предпринимателя ФИО2 составлен протокол № 5 об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ (л.д. 15-18). Протокол получен ФИО2 лично 10.01.2020.

На основании части 3 статьи 23.1 КоАП РФ Управление Роспотребнадзора по Республике Бурятия обратилось в суд с заявлением о привлечении ИП ФИО2 к административной ответственности, установленной частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

В силу части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно статье 28.3 КоАП протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных настоящим Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 настоящего Кодекса, в пределах компетенции соответствующего органа (часть 1).

Согласно «Перечню должностных лиц Роспотребнадзора и его территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях», утвержденному приказом Роспотребнадзора от 09.02.2011 № 40, протоколы об административных правонарушениях вправе составлять специалисты-эксперты территориальных отделов управлений Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по субъектам Российской Федерации.

Следовательно, протокол об административном правонарушении от 10.01.2020 № 5 в отношении ИП ФИО2 составлен уполномоченным должностным лицом.

В соответствии с частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 настоящего Кодекса влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Согласно части 2 статьи 14.43 Кодекса действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц -от трехсот тысяч до шестисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Согласно примечанию к статье 14.43 КоАП РФ под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями для целей применения данной статьи понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами, принятыми Комиссией Таможенного союза в соответствии с Соглашением Таможенного союза по санитарным мерам от 11 декабря 2009 года, а также не противоречащие им требования нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с пунктами 1, 1.1, 6.2 статьи 46 Федерального закона от 27 декабря 2002 года № 184-ФЗ «О техническом регулировании».

Субъектом правонарушения является лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм, а именно изготовитель, исполнитель (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), продавец соответствующей продукции.

Как следует из материалов дела, ИП ФИО2 осуществляет деятельность по торговле розничной прочими пищевыми продуктами в специализированных магазинах в магазине «Продукты», расположенном по адресу: <...>.

Учитывая, что предприниматель осуществляет указанную деятельность, то она обязана как продавец продукции, соблюдать требования Федерального закона «О качестве и безопасности пищевых продуктов» № 29-ФЗ от 02.01.2000, Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения», а также Технический регламент Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» (ТР ТС 021/2011).

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, состоит в нарушении изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиям к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, повлекшим причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Отношения в области обеспечения качества пищевых продуктов и их безопасности для здоровья человека регулируются Федеральным законом от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов». В соответствии с частью 1 статьи 20 Закона № 29-ФЗ при реализации пищевых продуктов, материалов и изделий граждане (в том числе индивидуальные предприниматели) и юридические лица обязаны соблюдать требования нормативных документов.

Индивидуальные предприниматели и юридические лица в соответствии с осуществляемой ими деятельностью в соответствии со статьей 11 Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (далее -Закон № 52-ФЗ) обязаны обеспечивать безопасность для здоровья человека выполняемых работ и оказываемых услуг, а также пищевых продуктов и товаров для личных и бытовых нужд при их производстве, транспортировке, хранении, реализации населению. Согласно статье 15 Закона № 52-ФЗ пищевые продукты должны удовлетворять физиологическим потребностям человека и не должны оказывать на него вредное воздействие (пункт 1).

К отношениям, связанным с обеспечением безопасности пищевых продуктов, а также материалов и изделий, контактирующих с пищевыми продуктами, применяются положения законодательства Российской Федерации о техническом регулировании.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее - Закон № 184-ФЗ) технический регламент - документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или Постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации, утилизации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 36 Законом № 184-ФЗ за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В пункте 1 статьи 46 Закона № 184-ФЗ предусмотрено, что со дня вступления в силу Федерального закона впредь до вступления в силу соответствующих технических регламентов требования к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению только в части, соответствующей целям, в том числе защиты жизни или здоровья граждан.

Решением Комиссии Таможенного Союза от 09.12.2011 № 880 принят технический регламент Таможенного Союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» (далее - ТР ТС 021/2011), согласно статье 10 которого изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей пищевой продукции, обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

В соответствии с частью 1 статьи 3 ТР ТС 021/2011 объектами технического регулирования настоящего технического регламента являются: пищевая продукция; связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации.

Согласно статье 4 ТР ТС 021/2011, пищевая продукция - продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье.

Таким образом, любая продукция, применяемая путем жевания, рассасывания (за исключением продукции, зарегистрированной в качестве лекарственных средств), в том числе содержащая никотин, является пищевой продукцией и, соответственно является объектом технического регулирования и должна соответствовать требованиям ТР ТС 021/2011.

Аналогичная позиция отражена в письме Евразийской экономической комиссии от 20 декабря 2019 года № НВ-3122/1 «О никотинсодержащей продукции».

Как следует из материалов дела, при проведении 29 декабря 2019 года проверки ИП ФИО2 установлено хранение некурительной никотиносодержащей продукции без документов, удостоверяющих ее качество и безопасность, без документов, обеспечивающих прослеживаемость продукции, без маркировки единым знаком обращения продукции на рынке Евразийского экономического союза.

Никотин, содержащийся в вышеуказанной продукции, после размещения во рту и взаимодействуя с ферментами слюны, постепенно растворяется, проглатывается потребителем, т.е. съедается, никотин и ароматизаторы высвобождаются и поступают в кровоток, который разносит никотин по всему организму, в т.ч. в головной мозг.

Таким образом, на некурительные никотинсодержащие смеси распространяется действие технического регламента Таможенного союза, поскольку такие изделия является пищевой продукцией, т.к. применяются путем жевания, рассасывания во внутрь организма. При выпуске в обращение указанные смеси должны сопровождаться документами об оценке соответствия (свидетельство о государственной регистрации продукции или декларация о соответствии) и маркироваться единым знаком обращения продукции на рынке Союза.

Статьей 5 ТР ТС 021/2011 установлено, что пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется (пункт 1).

Пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего технического регламента, иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза (пункт 2).

Пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции (Пункт 3).

В соответствии с частью 1 статьи 21 ТР ТС 021/2011 оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции, за исключением пищевой продукции, указанной в части 3 настоящей статьи, требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в формах:

1) подтверждения (декларирования) соответствия пищевой продукции;

2) государственной регистрации специализированной пищевой продукции;

3) государственной регистрации пищевой продукции нового вида;

4) ветеринарно-санитарной экспертизы.

В соответствии с частью 1 статьи 23 ТР ТС 021/2011 декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция, за исключением:

1) непереработанной пищевой продукции животного происхождения;

2) специализированной пищевой продукции;

3) уксуса.

Административным органом установлено, что документы подтверждающие соответствие спорной продукции требованиям ТР ТС 021/2011 отсутствуют.

При этом сертификат соответствия по своему характеру не может рассматриваться в качестве декларации соответствия, и не может подтверждать соответствие некурительной никотиносодержащей продукции требованиям технических регламентов.

Частями 1-4 статьи 5 ТР ТС 021/2011 установлено, что пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего технического регламента, иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза.

В силу статьи 39 ТР ТС 021/2011 маркировка пищевой продукции должна соответствовать требованиям технического регламента Таможенного союза, устанавливающего требования к пищевой продукции в части ее маркировки, и (или) соответствующим требованиям технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Пищевая продукция, прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, должна маркироваться единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза, если иное не установлено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, за исключением пищевой продукции непромышленного изготовления, производимой гражданами в домашних условиях, в личных подсобных хозяйствах или гражданами, занимающимися садоводством, огородничеством, животноводством, и предназначенной для выпуска в обращение на таможенной территории Таможенного союза, и пищевой продукции, реализуемой на предприятиях питания (общественного питания).

Маркировка единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза неупакованной пищевой продукции наносится на товаросопроводительные документы, если иное не установлено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

С целью установления на единой таможенной территории Таможенного союза единых обязательных для применения и исполнения требований к пищевой продукции в части ее маркировки, обеспечения свободного перемещения пищевой продукции, выпускаемой в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза, утвержден ТР ТС 022/2011.

Так, согласно пунктам 1 и 2 части 4.1 статьи 4 ТР ТС 022/2011 маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать следующие сведения: 1) наименование пищевой продукции; 2) состав пищевой продукции, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 части 4.4 настоящей статьи и если иное не предусмотрено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции; 3) количество пищевой продукции; 4) дату изготовления пищевой продукции; 5) срок годности пищевой продукции; 6) условия хранения пищевой продукции, которые установлены изготовителем или предусмотрены техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции. Для пищевой продукции, качество и безопасность которой изменяется после вскрытия упаковки, защищавшей продукцию от порчи, указывают также условия хранения после вскрытия упаковки; 7) наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукции или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя –изготовителя пищевой продукции, а также в случаях, установленных настоящим техническим регламентом Таможенного союза, наименование и место нахождения уполномоченного изготовителем лица, наименование и место нахождения организации- импортера или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя-импортера; 8) рекомендации и (или) ограничения по использованию, в том числе приготовлению пищевой продукции в случае, если ее использование без данных рекомендаций или ограничений затруднено, либо может причинить вред здоровью потребителей, их имуществу, привести к снижению или утрате вкусовых свойств пищевой продукции; 9) показатели пищевой ценности пищевой продукции с учетом положений части 4.9 настоящей статьи; 10) сведения о наличии в пищевой продукции компонентов, полученных с применением генно-модифицированных организмов; 11) единый знак обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза.

Предусмотренная пунктом 1 части 4.1 настоящей статьи и нанесенная в виде надписей маркировка упакованной пищевой продукции должна быть нанесена на русском языке и на государственном(ых) языке(ах) государства – члена Таможенного союза при наличии соответствующих требований в законодательстве(ах) государства(в) – члена(ов) Таможенного союза, за исключением случаев, указанных в пункте 3 части 4.8 настоящей статьи.

В соответствии с частью 4.12 статьи 4 ТР ТС 022/2011 маркировка пищевой продукции, предусмотренная пунктом 1 части 4.1 и пунктом 1 части 4.2 настоящей статьи, должна быть понятной, легкочитаемой, достоверной и не вводить в заблуждение потребителей (приобретателей), при этом надписи, знаки, символы должны быть контрастными фону, на который нанесена маркировка.

Способ нанесения маркировки должен обеспечивать ее сохранность в течение всего срока годности пищевой продукции при соблюдении установленных изготовителем условий хранения (пункт 1).

Согласно пункту 8.24 Санитарных правил СП 2.3.6.1066-01 «Санитарно- эпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов», утвержденных утв. Главным государственным санитарным врачом РФ 06.09.2001 (далее – СП 2.3.6.1066-01), в организациях торговли запрещается реализация продукции: без наличия на этикетке (листе-вкладыше) информации, наносимой в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, а также нормативной и технической документации.

Статьей 3 Закона о качестве пищевых продуктов определено, что не могут находиться в обороте пищевые продукты, которые не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации.

Такие пищевые продукты признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

Таким образом, действующее законодательство устанавливает, что пищевые продукты, на которых отсутствует маркировка, в силу одного лишь этого обстоятельства являются некачественными, непригодными для использования по назначению и опасными для жизни и здоровья потребителей.

Как следует из материалов дела, в ходе проверки Управлением Роспотребнадзора установлено, что предпринимателем осуществляется хранение некурительной никотиносодержащей продукции без документов, удостоверяющих ее качество и безопасность, без документов, обеспечивающих прослеживаемость продукции, маркировка продукции также не соответствует установленным требованиям, не имеет единый знак обращения продукции на рынке Евразийского экономического союза.

Данные обстоятельства подтверждаются актом проверки деятельности ИП ФИО2 от 10.01.2020, протоколом об административном правонарушении № 5 от 10.01.2020, протоколом изъятия от 29.12.2019.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу, что предпринимателем допущены нарушения требований технических регламентов и обязательных требований к продукции, создающие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, что указывает на наличие в его деянии состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Приходя к указанному выводу, суд принимает во внимание то, что в состав каждого наименования вышеуказанной продукции входит никотин.

Экстракт никотина после размещения во рту, взаимодействуя с ферментами слюны, постепенно растворяется, никотин и ароматизаторы высвобождаются и поступают в кровоток, который разносит никотин по всему организму, в том числе в головной мозг.

Потребители сосательных смесей получают более внушительную разовую дозу никотина в сравнении с курильщиками. Сеанс рассасывания бестабачного никотинсодержащего продукта длится 3-30 минут. За это время в организм поступает от 10 мг тонизирующего вещества. В ходе выкуривания крепкой сигареты «порция» никотина составляет не более 1,5 мг, т.е. употребление 1 порции никотинсодержащего продукта равен выкуриванию 6-7 сигарет одновременно. Если смеси держать во рту дольше 20-30 минут высока вероятность сильной интоксикации организма с непредвиденными последствиями. Физиология и биомеханизм воздействия на организм никотина связаны с его взаимодействием с Н-холинорецепторами содержащих холинергических нервных синапсов и, как следствие, возбуждением некоторых отделов парасимпатической нервной системы (эффекты зависят от дозы: в малых дозах стимулирует рецепторы синапса, связываясь с ними, к примеру, у курильщиков повышение частоты и силы сердечных сокращений (сердцебиений), усиление слюноотделения и перистальтики кишечника и т. д.; в больших дозах, наоборот, конкурентно блокирует рецепторы к воздействию ацетилхолина). Смертельная разовая доза при остром отравлении для человека — 0.5-1 г. В 2019 году в Российской Федерации зарегистрировано несколько подтвержденных случаев отравления несовершеннолетних никотинсодержащей продукцией.

В связи с этим обстоятельством данная продукция создает угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, в том числе и несовершеннолетним.

В соответствии со статьей 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Вина предпринимателя в совершении вменяемого ему административного правонарушения выражается в форме неосторожности, поскольку ИП ФИО2 имела возможность надлежащим образом выполнить требования гражданского законодательства, но не приняла всех зависящих от нее мер по их соблюдению, что в итоге привело к возможности реализации пищевых продуктов с нарушением требований технического регламента.

Каких-либо существенных нарушений порядка привлечения предпринимателя к административной ответственности судом не установлено.

Установленный статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях срок давности привлечения к административной ответственности не истек.

Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, предусмотренных статьей 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судом не установлено.

Таким образом, заявленное требование подлежит удовлетворению.

Оснований для признания совершенного предпринимателем административного правонарушения малозначительным в соответствии со статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях суд не усматривает.

Обстоятельства дела не свидетельствуют об исключительности ситуации, позволяющей признать правонарушение малозначительным и применить статью 2.9. КоАП РФ, как это сформулировано в пункте 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях».

Доказательств наличия обстоятельств, отягчающих административную ответственность, заявителем суду не представлено.

В соответствии с частью 1 статьи 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение в соответствии с настоящим Кодексом.

Санкция части 2 статьи 14.43 КоАП РФ предусматривает наложение штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Оснований для назначения административного наказания ниже низшего предела (части 2.2 и 2.3 статьи 4.1 КоАП РФ) суд не находит.

В рассматриваемом случае минимальный размер административного штрафа, предусмотренный санкцией части 2 статьи 14.43 КоАП РФ, для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, составляет 30 000 рублей, что исключает возможность его снижения.

Частью 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ предусмотрено, что являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи.

Согласно статье 3.4 КоАП Российской Федерации предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба (часть 2).

Аналогичные основания применения административного наказания в виде предупреждения закреплены и в части 3.5 статьи 4.1 КоАП РФ.

Из приведенных взаимосвязанных положений статей КоАП РФ следует, что субъектам малого или среднего предпринимательства административный штраф может быть заменен на предупреждение при соблюдении следующих условий:

- административное правонарушение совершено ими впервые;

- совершенное административное правонарушение не упомянуто в части 2 статьи 4.1.1 КоАП Российской Федерации;

- отсутствует причинение вреда или возникновение угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также отсутствует имущественный ущерб.

Судом установлено, что ИП ФИО2 включена в реестр субъектов малого и среднего предпринимательства под категорией «микропредприятие».

Между тем с учетом взаимосвязанных положений части 2 статьи 3.4 и части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ суд не усматривает оснований для применения в данном случае положений ст. 4.1.1 КоАП РФ, поскольку из материалов дела не следует, что имеются условия, предусмотренные ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ в части такого обстоятельства как отсутствие возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей.

Принимая во внимание положения статьи 4.1 КоАП РФ и отсутствие в материалах дела каких-либо доказательств, свидетельствующих о наличии обстоятельств, отягчающих административную ответственность, суд считает возможным назначить предпринимателю административное наказание в виде штрафа в минимальном размере, установленном санкцией части 2 статьи 14.43 КоАП РФ – 30 000 рублей.

Согласно части 3 статьи 29.10 КоАП Российской Федерации в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия.

Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте, то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами.

Санкция части 2 статьи 14.43 КоАП РФ предусматривает конфискацию предметов административного правонарушения.

В тоже время конфискация как безальтернативное (обязательное) дополнительное наказание, предусмотренное за совершение административного правонарушения, не может быть применена в отношении предметов административных правонарушений, признаваемых находящимися в незаконном обороте (часть 3 статьи 3.7 КоАП РФ).

Согласно пункту 28 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» учитывая, что изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения, изъятых из оборота и подлежащих обращению в доход государства или уничтожению, не является конфискацией (часть 3 статьи 3.7 КоАП РФ), судья при вынесении постановления по делу об административном правонарушении в соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ должен решить вопрос об этих вещах независимо от привлечения лица к административной ответственности.

Следовательно, конфискация орудий совершения и (или) предметов административных правонарушений, находящихся в незаконном обороте, не подлежит применению даже в том случае, когда она предусмотрена санкцией соответствующей статьи в качестве безальтернативного (обязательного) дополнительного административного наказания.

Согласно части 4 статьи 5 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция, не соответствующая требованиям данного Технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства – члена Таможенного союза.

Статьей 3 Закона о качестве пищевых продуктов также предусмотрено, что не могут находиться в обороте пищевые продукты, которые не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации. Такие пищевые продукты признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

То есть, пищевые продукты, на которых отсутствует маркировка, в силу одного лишь этого обстоятельства являются некачественными, непригодными для использования по назначению и опасными для жизни и здоровья потребителей, а, следовательно, находятся в незаконном обороте.

В данном случае арбитражный суд, определяя дальнейшие действия с находившейся в незаконном обороте продукцией, в резолютивной части судебного акта должен указать на то, что такая продукция подлежит уничтожению.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что продукция, изъятая у ответчика по протоколу изъятия из оборота товаров 26.12.2019, подлежит направлению на уничтожение в установленном законом порядке.

В пункте 15.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что в случае если по истечении тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда

о привлечении к административной ответственности и о назначении наказания в виде административного штрафа либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки исполнения этого решения отсутствуют сведения об уплате административного штрафа добровольно, на основании статьи 32.2 КоАП РФ названный судебный акт должен быть направлен для взыскания штрафа и составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 20.25 КоАП Российской Федерации, судебному приставу-исполнителю, определяемому исходя из статьи 33 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Согласно части 1 статьи 32.2 КоАП РФ (в редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 383-ФЗ) административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявленное требование удовлетворить.

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 317032700013468, ИНН <***>, дата регистрации – 14.04.2017, адрес (место регистрации) – <...>, дата рождения – 02.01.1984, место рождения – г. Улан-Удэ) к административной ответственности предусмотренной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей.

Перечисление штрафа производить по реквизитам:

УФК по Республике Бурятия (Управление Роспотребнадзора по Республике Бурятия)

ИНН <***> КПП 032301001

счет 40101810600000010002

Банк Отделение-НБ Республика Бурятия г.Улан-Удэ

БИК 048142001

ОКТМО 81701000

Код дохода 14111601141019000140 с обязательным указанием в наименовании платежа платежного документа номера и даты постановления.

Продукцию, изъятую по протоколу изъятия из оборота товаров от 29 декабря 2019 года по адресу: <...> направить на уничтожение в установленном законом порядке.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия (изготовления его в полном объеме) через арбитражный суд, вынесший решение.


Судья А.А. Бурдуковская