Решение от 13 февраля 2020 г. по делу № А12-20234/2019

Арбитражный суд Волгоградской области

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

город Волгоград

«13» февраля 2020г

Дело №А12-20234/2019

Резолютивная часть от 12.02.2020

Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи Загоруйко Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лихобабиной В.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Волгоград» (ИНН <***>; ОГРН <***>; 400001, <...>) к Обществу с ограниченной ответственностью «Мясокомбинат» Калачевский» (ИНН <***>; ОГРН <***>; 404504 <...>) о взыскании 69 119 руб. 43 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО1, доверенность №40/16 от 09.01.2020., ФИО2 доверенность №10/11 от 01.01.2020,

от ответчика – ФИО3, доверенность №б/н от 18.12.2019г., ФИО4 доверенность от 11.02.2020 – полномочия не подтверждены в виду непредставления документа о высшем юридическом образовании или ученой степени по юридической специальности,

У С Т А Н О В И Л:

Истец ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском к ответчику ООО «Мясокомбинат» Калачевский» о взыскании задолженности по договору поставки газа №09-5-48544/18Б от 25.07.2017 за расчетный период декабрь 2018-январь 2019г, март 2019 в сумме 67194 руб. 19 коп. и пени в сумме 1925 руб. 24 коп. в связи с нарушением обязательств по оплате за указанный расчетный период за период начисления с 26.01.2019 по 07.06.2019.

До вынесения решения по существу в судебное заседание 12.02.2020 истец представил заявление от 12.02.2020 в порядке ст.49 АПК РФ, согласно которому заявил об уменьшении исковых требований в части основного долга до 41618 руб. 31 коп. за расчетный период март 2019 и увеличении исковых требований в части пени до 7929 руб. 76 коп., в связи с нарушением сроков оплаты за расчетный период декабрь 2018-январь 2019г, март 2019 согласно приложенному к заявлению расчету. Уменьшение исковых требований в части основного долга обосновывает погашением ранее заявленной ко взысканию основной задолженности за декабрь 2018 в сумме 3190,66 руб.; за январь 2019 в сумме 626, 73 руб. и частично за март 2019 в сумме 21758,49 руб. платежным поручением от 25.12.2019 №2103 (списание со счета по указанному платежному документу - 30.12.2019).

Протокольным определением от 12.02.2020 принято уменьшение исковых требований в части основного долга до 41618 руб. 31 коп. за расчетный период март 2019 и увеличение исковых требований в части пени до 7929 руб. 76 коп.

В обоснование исковых требований в части задолженности за март 2019 ООО «Газпром межрегионгаз Волгоград» ссылается на наличие нарушений на коммерческом узле учета газа (УУГ) ответчика (ротационный счетчик газа RVG G 65 зав.№ 2112724) и результаты проведенной проверки данного УУГ 18.03.2019 .

Указывает, что по состоянию на 18.03.2019 на УУГ ООО «Мясокомбинат Калачевский» имелись нарушения, позволяющие поставщику газа на основании пункта 4.15 договора поставки газа № 09-5-48544/18Б от 25.07.2017 г. определить количество поданного газа за март 2019 по максимальной проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования, указанного в п. 3.11 (таблица №2) договора, а именно:

- узел учета газа ООО «Мясокомбинат «Калачевский» не удовлетворяет требованиям, действующего законодательства: п.1 ст. 5 Федерального закона от 26.06.2008г. №102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» и п. 2.9 Правил учета газа, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2013 № 961 в части требований о выполнении измерений, относящихся к сфере государственного регулирования (п.п.8) п.3.ст.1 №102-ФЗ учет количества энергоресурсов) по аттестованным в установленном порядке методикам (методам) измерений;

-отсутствует (не проведена) проверка реализации методики измерений, относящихся к сфере государственного регулирования, не оформлен акт проверки состояния и применения средств измерения расхода газа и соблюдения требований методики измерений для узла учета газа ООО «Мясокомбинат «Калачевский» в соответствии с разделом 12. ГОСТ 8.740-2011 (абзац 3 пункта 4.15 договора);

-рассчитанная относительная расширенная неопределенность (расчет ФБУ «Волгоградский ЦСМ» имеется в материалах дела) УУГ ООО «Мясокомбинат «Калачевский» не удовлетворяет параметрам точности, установленным Приказом Минэнерго России № 179 от 15.03.2016 и ГОСТ 8.741-2011 (абзац 3 пункта 4.15 договора);

-нарушены сроки по установлению соответствия показателей точности измерения объемного расхода газа требованиям ГОСТ Р 8. 741-2011;

-установленное средство измерения расхода газа (ротационный счетчик газа RVG G65, зав. № 2112724) не соответствует проектному решению, согласованному с поставщиком газа. Согласно проекту должен быть смонтирован и эксплуатироваться измерительный комплекс СГ-Тк2-Д-65 на базе диафрагменного счетчика BK-G40 и электронного корректора ТС-215;

-УУГ ООО «Мясокомбинат «Калачевский» эксплуатируется без электронного вычислителя (корректора), - нарушены требования ГОСТ 8.740-2011 о составе средств измерений, входящих в УУГ(абзацы 3 и 17 пункта 4.15 договора);

-на ротационном счетчике газа отсутствует возможность контроля перепада давления - нарушены требования п. 12.2.4 ГОСТ 8.740-2011 о контроле технического состояния ротационного счетчика газа (абзацы 3, 17 пункта 4.15 договора);

-при определении текущего значения расхода газа, результат замера показал, что счетчик газа RVG G65, зав. № 2112724 эксплуатируется в режимах, не предусмотренных технической документацией на это средство измерения от 5 м3/час - до 100 м3/час, а именно: зафиксирован расход газа 2,19 м3/час ниже минимальной границы поверенного диапазона данного средства измерения (ниже 5 м3/час) (абзац 14 пункта 4.15 договора).

Ответчик считает иск не обоснованным, по доводам, изложенным в отзыве, в том числе в части оспаривания результатов проверки УУГ 18.03.2019 (акт на л.д.141-143, том 1) и расчета объема газа за март 2019 исходя из максимальной проектной мощности оборудования.

Ссылается на допущенные при проведении проверки и оформлении акта нарушения, которые не позволяют сделать объективный вывод о среднечасовом расходе газа и установить, было ли допущено отклонение от диапазона измерения рабочего расхода газа счетчика RVG G - 65.

Указывает, что акт от 18.03.2019 не содержит обязательных данных:

- не указано как менялся диапазон измерений от Qmin до Qmax;

- не указаны режимы работы газопотребляющего оборудования;ф

-не указаны рабочие параметры газа, включая его температуру и давление в течение каждого режима потребления газа;

-не перечислены режимы потребления с расходом газа вне рабочего диапазона счетчика.

Со ссылкой на не наступление событий, предусмотренных п.12.1.1. ГОСТ Р 8.740-2011, указывает также на отсутствие обязанности по проведению проверки состояния и применения средств измерений на соответствие методике выполнения измерений.

Указывает также на своевременное погашение задолженности за спорный расчетный период декабрь 2018-январь 2019г, март 2019.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы сторон, суд считает исковые требования подлежащими частичному удовлетворению в силу следующего.

Как следует из материалов дела, между истцом (поставщик) и ответчиком (покупатель) заключен договор поставки газа №09-5-48544/18Б от 25.07.2017 с учетом протокола разногласий и дополнительных соглашений .

В соответствии с пунктом 2.1 договора поставки газа истец (поставщик) обязался поставлять ответчику (покупатель) газ, а ответчик в свою очередь обязывался принимать и оплачивать газ.

Согласно условиям договора поставки газа, прием-передача газа оформляется сторонами ежемесячно путем подписания акта приема-передачи газа за отчетный период. Порядок учета газа установлен разделом 4 договора.

В соответствии с пунктом 4.3 договора, количество (объем) поставляемого газа определяется по данным узлов учета газа поставщика, по аттестованным в установленном законом порядке методикам выполнения измерений, в т.ч. по ГОСТ Р 8.899-2015, ГОСТ Р 8.740-2011, ГОСТ 8.611-2013. При неисправности или отсутствии УУГ поставщика, количество газа определяется по данным УУГ покупателя. Неисправностью УУГ является несоответствие его либо его элементов требованиям действующих стандартов, норм и правил, а также несоблюдение требований по эксплуатации средств измерений, указанных в инструкции.

В соответствии с п.1 ст.539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать потребителю энергию, а потребитель оплачивать принятую энергию.

В соответствии с п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как усматривается из материалов дела, указанные в расчете истца объемы и стоимость поставленного ресурса по договору поставки газа №09-5-48544/18Б от 25.07.2017 за расчетный период декабрь 2018-январь 2019г ответчиком не опровергнуты и принимаются судом .

Согласно доводам истца, имевшийся на дату подачи иска основной долг за декабрь 2018 в сумме 3190,66 руб. и за январь 2019 в сумме 626, 73 руб. погашен в период рассмотрения дела платежным поручением от 25.12.2019 №2103 (списание со счета по указанному платежному документу - 30.12.2019), в связи с чем истцом заявлено и судом принято уменьшение исковых требований в части основного долга до суммы долга за март 2019 - 41618 руб. 31 коп.

Анализируя представленный истцом расчет и доводы ответчика о своевременности оплаты задолженности за декабрь 2018 и январь 2019, в т.ч. изложенные в пояснениях (том 2 л.д. 4), суд учитывает следующее.

Указанные истцом объемы и стоимость газопотребления за декабрь 2018-январь 2019г ответчиком не опровергнут и подтверждены первичной документацией. соответствующими актами приемки-передачи газа, счетами-фактурами (универсальным передаточным документом), документами о последующей оплате и иными материалами дела.

Ответчик ссылается на оплату указанной истцом задолженности за декабрь 2018-январь 2019г платежными поручениями №88 от 17.01.2019 в сумме 24212,68 руб., №276 от 26.02.2019 в сумме 22850,57 руб., №413 от 19.03.2019 в сумме 24364,87 руб., а также на наличие переплаты по договору №09-5-48544/18Д.

Доводы ответчика в указанной части не могут повлиять на выводы суда, поскольку все указанные ответчиком платежные документы учтены в счет оплаты задолженности согласно указанному в них назначению платежа: по платежному поручению №88 от 17.01.2019 в сумме 24212,68 руб. – за январь 2019 (стоимость газа 24839,41 руб.), при этом остаток долга на дату подачи иска составлял 626,73 руб.; по платежному поручению №276 от 26.02.2019 в сумме 22850,57 руб. – за февраль 2019 (учтено 22381,72 руб. при стоимости газа 22381,72 руб., т.е. стоимость полностью оплачена), и остаток платежа частично за декабрь 2018 – 468,85 руб. (стоимость газа 21540,51 руб. частично оплачена также 31.12.2018 в сумме 17881 руб.), при этом остаток долга за декабрь 2018 на дату подачи иска составлял 3190,66 руб.; по платежному поручению №413 от 19.03.2019 в сумме 24364,87 руб. учтена в счет оплаты задолженности за март 2019.

В силу статей 9, 65 АПК РФ суд, на основе принципа состязательности, с учетом представленных сторонами доказательств устанавливает значимые для дела обстоятельства. При этом каждая из сторон несет риск процессуальных последствий непредставления доказательств.

Согласно части 1 статьи 64 и части 1 статьи 65 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

На основании статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Ответчиком не представлено достоверных и надлежащих доказательств своевременности погашения первоначально заявленной ко взысканию части задолженности за декабрь 2018 в сумме 3190,66 руб. и за январь 2019 в сумме 626,73 руб. Представленный акт сверки на 01.01.2019, как и акт сверки на 01.10.2018 не опровергает расчет истца в части несвоевременного погашения основного долга за указанный расчетный период.

Доводы ответчика о наличии переплаты по иным договорам не принимаются судом, как не имеющие отношения к предмету спора. Доказательств наличия правовых оснований для вывода о зачете встречных требований ответчиком суду также не представлено.

Ссылка ответчика на направление истцом финансовых обязательств с указанными в них суммами не может повлиять на выводы суда, учитывая, что указанные документы не относятся к первичной документации, подтверждающей объем и стоимость подлежащего оплате газа за конкретный расчетный период, а содержат сведения о планируемой поставке газа.

Уменьшение исковых требований в части основного долга до 41618 руб. 31 коп. за расчетный период март 2019 истец обосновывает погашением ранее заявленной ко взысканию основной задолженности за декабрь 2018 в сумме 3190,66 руб.; за январь 2019 в сумме 626, 73 руб. и частично за март 2019 в сумме 21758,49 руб. платежным поручением от 25.12.2019 №2103 (списание со счета по указанному платежному документу - 30.12.2019).

Оценивая доводы и возражения сторон относительно подлежащих оплате объема и стоимости поставки газа за март 2019 суд учитывает следующее.

Отношения между поставщиками и покупателями газа регулируются Федеральным законом от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации», Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162, Правилами учета газа, утвержденными Приказом Минэнерго 30.12.2013 № 961, условиями заключенного сторонами договора.

Измерения объемов газа, в том числе показатели точности измерений объемов газа, определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Согласно ст.13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов. При выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться с применением расчетных способов определения количества энергетических ресурсов, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На основании положений п. 1 ст. 5 Закона об обеспечении единства измерений и п. 2.9 Правил учета газа измерения объема газа должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений. Аттестованный методикой измерений для турбинных, ротационных и вихревых счетчиков газа является Национальный стандарт РФ ГОСТ Р 8.740-2011 «Государственная система обеспечения единства измерений. Расход и количество газа. Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков», введенный в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 13.12.2011 №1049-ст с 01 января 2013 года

ГОСТ Р 8.740-2011 определены требования к оснащению коммерческих узлов учета газа, а также перечень обязательных условий и документов, устанавливающих соответствие узла учета газа требованиям методики измерения.

В соответствии с п. 23 Правил поставки газа при неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором.

Как заявлено истцом и не оспорено ответчиком, применительно к спорным правоотношениям сторон УУГ поставщика отсутствовал, в связи с чем объем газопотребления определялся с учетом данных УУГ покупателя.

Истец, указывает, что по состоянию на 18.03.2019 на УУГ ООО «Мясокомбинат Калачевский» имелись нарушения, позволяющие поставщику газа на основании пункта 4.15 договора поставки газа № 09-5-48544/18Б от 25.07.2017 г., определить количество поданного газа за март 2019 по максимальной проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования, указанного в п. 3.11 (таблица №2) договора, на основании акта проверки УУГ от 18.03.2019.

Ответчик указывает в том числе на не наступление событий, предусмотренных п.12.1.1. ГОСТ Р 8.740-2011, ссылается на отсутствие обязанности по проведению проверки состояния и применения средств измерений на соответствие методике выполнения измерений. Оспаривает также результаты указанной проверки УУГ 18.03.2019 со ссылкой на допущенные при проведении проверки и оформлении акта нарушения, которые не позволяют сделать объективный вывод о среднечасовом расходе газа и установить, было ли допущено отклонение от диапазона измерения рабочего расхода газа счетчика RVG G - 65.

С учетом доводов и возражений сторон, которые носят технический характер и требуют применения специальных познаний, определением от 08.10.2019 удовлетворено ходатайство ответчика о назначении по делу судебной экспертизы в целях надлежащей оценки существенных разногласий сторон, касающихся обстоятельств учета газа, потребленного ООО «Мясокомбинат «Калачевский» в марте 2019 года с использованием средства измерения расхода газа УУГ (ротационного счетчика газа RVG G65, зав. № 2112724). Проведение судебной экспертизы поручено ООО "Негосударственное экспертное учреждение Истина",

10.12.2019 экспертным учреждением представлено экспертное заключение №02/12-2019

В судебном заседании 19-25.12.2019 экспертами даны пояснения по возникшим у сторон вопросам, касающимся представленного экспертного заключения.

Исходя из представленного ООО "НЭУ Истина" экспертного заключения, характера возражений истца относительно указанного экспертного заключения, а также пояснений экспертов в судебном заседании о проведении первоначальной судебной экспертизы исходя из представленных в распоряжение экспертов материалов и исходных данных истца, не содержащих сведений о показателях давления газа (абсолютного и избыточного), компонентного состава газа, калорийности газа в отношении потребителя ООО «Мясокомбинат» Калачевский», определением от 25.12.2019 по делу назначена дополнительная судебная экспертиза.

При этом судом учтено, что в данном случае усматривалась недостаточная ясность и полнота экспертного заключения, а также возникали вопросы в отношении ранее исследованных обстоятельств дела, что являлось основанием для назначения по делу дополнительной экспертизы, проведение которой могло быть поручено тому же или другому эксперту.

На разрешение экспертов при производстве дополнительной судебной экспертизы поставлены следующие вопросы:

1. Определить объем и стоимость газа, потребленного ООО «Мясокомбинат Калачевский», исходя из показаний узла учета газа потребителя, включающего счетчик газа RVG G65, зав. № 2112724 и подлежащих применению при расчете объема переводящих коэффициентов за расчетный период март 2019 (в том числе с разбивкой по периодам: с 01 по 17.03.2019 и с 18 по 31.03.2019). 2.Соответствует ли методика расчета объемного расхода газа при рабочих условиях, примененная при оформлении ООО «Газпром межрегионгаз Волгоград» акта проверки узла учета газа (УУГ) ООО «Мясокомбинат Калачевский» от 18.03.2019 года, Методике контроля диапазона измерений расхода ротационных и турбинных счетчиков газа от 18.03.2009 года, разработанной ФГУП ВНИИР для ООО "Волгоградрегионгаз" (свидетельство обаттестации МВИ № 22405-09). Если имеются несоответствия, то в чем они выражаются?

3. Соответствует ли параметрам точности по ГОСТ 8.741-2011 относительная расширенная неопределенность УУГ, используемого ООО «Мясокомбинат Калачевский»? 4.При отрицательном ответе на вопрос №3, определить степень влияния указанного несоответствия на достоверность объема газопотребления, зафиксированного счетчиком газа RVG G65, зав. № 2112724 в расчетный период март 2019г (в том числе с разбивкой по периодам: с 01 по 17.03.2019 и с 18 по 31.03.2019). 5.Влияет ли на достоверность измерения объемов газа использование ответчиком счетчика газа RVG G65, зав. № 2112724 без электронного вычислителя (корректора) в составе средств измерений, входящих в УУГ? 6.При положительном ответе на вопрос №5, определить степень влияния использования счетчика газа RVG G65, зав. № 2112724 без электронного вычислителя (корректора) на достоверность объема газопотребления, зафиксированного счетчиком газа RVG G65, зав. № 2112724 в расчетный период март 2019г (в том числе с разбивкой по периодам: с 01 по 17.03.2019 и с 18 по 31.03.2019). 7. Является ли достоверным результат измерения и учета количества газа за март 2019 г приборами учета, входящими в состав комплекса для измерения количества газа, принадлежащего ООО «Мясокомбинат Калачевский», исходя из требований действующих нормативных документов, предъявляемых к коммерческим узлам учета газа с ротационными счетчиками газа? 8. При отрицательном ответе на вопрос №7 и наличии возможности, определить достоверный объем и стоимость газа, потребленного ООО «Мясокомбинат Калачевский» за март 2019 года (в том числе с разбивкой по периодам: с 01 по 17.03.2019 и с 18 по 31.03.2019), в том числе с учетом установленных тарифов за единицу измерения и транспортировку газа, снабженческо-сбытовые услуги и специальных надбавок к тарифу, включая НДС.

21.01.2020 по результатам дополнительной судебной экспертизы, экспертным учреждением представлено экспертное заключение №02/01-2020 от 20.01.2020.

Согласно выводам экспертного заключения, на вопрос о соответствии методики расчета объемного расхода газа при рабочих условиях, примененной истцом при оформлении акта проверки от 18.03.2019 требованиям Методики контроля диапазона измерений расхода ротационных и турбинных счетчиков газа от 18.03.2009 года, разработанной ФГУП ВНИИР для ООО "Волгоградрегионгаз" (свидетельство обаттестации МВИ № 22405-09)-вопрос №2, указано, что при проведении проверки узла учета газа, измерения проводились при постоянном расходе газа, без подключения дополнительного оборудования, что является грубым нарушением методики и ставит под сомнение достоверность результатов.

При этом в исследовательской части заключения указано на несоответствие проведения проверки и указанной в акте методики расчета пунктам 6.1 и 6.5 Методики (том 2 л.д.62-65 материалов дела; том 3 л.д.25 выделенных материалов дела), предусматривающих проведение контроля диапазона на эксплуатируемом УУГ в различных режимах работы газопотребляющего оборудования. Продолжительность времени определяется по показания секундомера. При этом, исходя из разницы показаний счетчика и продолжительности контроля вычисляется объемный расход газа при рабочих условиях по указанной в п.6.5 Методики формуле. В прилагаемой к Методике форме акта (п.4 Приложение А) также указано на необходимость перечисления различных комбинаций потребляющего оборудования и измеренных значений для каждого режима.

В судебном заседании 12.02.2020 экспертом даны пояснения о том, что при проведении проверки, исходя из требований Методики, для достоверности результатов необходимо было либо задавать различные комбинации расхода газа (например, менять температурный режим), либо подключать дополнительное оборудование, что в ходе проверки не было обеспечено.

По обстоятельствам проведенной истцом 18.03.2019 проверки с оформлением указанного в обоснование расчета акта судом в качестве свидетелей были допрошены присутствовавший при проведении проверки представитель ответчика инженер-механик ФИО5, который пояснил, что проверка длилась около двух минут, проверены показания счетчика, при этом инструментального исследования не проводилось и проектная документация не проверялась. Оборудование во время проверки не осматривалось.

Допрошенная в качестве свидетеля специалист истца ФИО6, проводившая проверку с оформлением акта от 18.03.2019, показала, что использованные при оформлении акта данные получены с помощью секундомера, фиксировавшего показания счетчика по истечении 5 минут с переводом разницы в нужные показания. Иные технические средства при проведении проверки не использовались.

Оценивая в совокупности доводы сторон, выводы экспертов и показания свидетелей относительно проведения проверки, оформленной актом от 18.03.2019, суд приходит к выводу о недопустимости использования указанного акта в качестве надлежащего доказательства обоснованности расчета истца за расчетный период март 2019 по максимальной проектной мощности, поскольку проверка проводилась при постоянном расходе газа, без подключения дополнительного оборудования, что не соответствует пунктам 6.1 и 6.5 Методики, п.4 Приложения А (том 2 л.д.62-65 материалов дела; том 3 л.д.25 выделенных материалов дела) и ставит под сомнение достоверность результатов.

По вопросам №№3 и 4 экспертами сделан вывод о несоответствии параметрам точности по ГОСТ 8.741-2011 относительной расширенной неопределенности УУГ ответчика, составлявшей в марте 2019 – 6,65% относительно установленной ГОСТ -3%. При этом установлено, что данная неопределенность постоянна для марта 2019 и может влиять на величину измеренного и пересчитанного на стандартные условия объема газа как в сторону увеличения так и в сторону уменьшения на 6,65%.

По вопросам №№5, 6,7 экспертами сделан вывод о том, что точность измерения объемов газа при использовании ответчиком счетчика газа RVG G65, зав. № 2112724 без электронного вычислителя (корректора) в составе средств измерений, входящих в УУГ зависит от температуры атмосферного воздуха, давления и компонентного состава газа и без корректора является недостаточной. При корректировке показаний УУГ с применением расчетных коэффициентов его показания будут достоверными. Влияние погрешности при пересчете на стандартные условия за март составляет плюс/минус 6,65%, средний переводной коэффициент с 01 по 17 марта 2019 составляет 4,353; с 18 по 31 марта 2019 – 4,326.

Согласно выводам экспертного заключения, объем и стоимость потребленного ответчиком газа, исходя из показаний УУГ, включающего счетчик газа RVG G65, зав. № 2112724 и подлежащих применению при расчете объема переводящих коэффициентов за расчетный период март 2019г составили: объем в тыс. куб.м.: с 01 по 17.03.2019 – 3,15234; с 18 по 31.03.2019 – 1,3693; снабженческо-сбытовые услуги- 4,52155; спец. Надбавка на транспортировку- 4,52155. Общая стоимость, согласно приведенному в таблице расчету, составила 26433 руб. 42 коп.

Указанный расчет экспертами объема и стоимости потребленного ответчиком газа за спорный расчетный период март 2019 надлежащими доказательствами не опровергнут и принимается судом.

При этом, сторонами не представлено основанных на доказательственной базе убедительных доводов, позволяющих суду принять представленные ими расчеты объема газопотребления за март 2019 газа, либо произвести расчет иным способом, не противоречащим действующим правовым актам и установленным судом обстоятельствам.

Ссылка истца на необоснованность экспертного заключения не может являться достаточным основанием для непринятия его судом в качестве доказательства по делу, поскольку судом не установлено нарушений императивных требований закона при производстве судебных экспертиз.

Допущенные при проведении первоначальной судебной экспертизы недостатки восполнены путем проведения дополнительной судебной экспертизы и пояснений экспертов в судебных заседаниях

После проведения дополнительной судебной экспертизы, истцом не инициировался вопрос о назначении по делу иных судебных экспертиз.

Наличия иного обоснованного расчета (помимо расчета по максимальной проектной мощности) истец суд не представил.

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в статье 9 АПК РФ, а также положений статей 65, 66 АПК РФ, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий не совершения им соответствующих процессуальных действий.

В соответствии с частями 1-5 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные сторонами доказательства, в совокупности с заключениями экспертов по основной и дополнительной судебной экспертизе, исходя из анализа действующих норм права и правовой оценки существенных обстоятельств дела, суд полагает, что истцом не представлено достоверных, объективных и достаточных доказательств наличия оснований для расчета объема газопотребления за март 2019 исходя из максимальной проектной мощности.

Доводы истца в указанной части не могут быть приняты судом не только в виду допущенных нарушений при проведении проверки и оформлении указанного в обоснование расчета акта от 18.03.2019, но и с учетом иных обстоятельств спорных правоотношений сторон.

Ссылки истца на наличие условий, предусмотренных пунктом 4.15 договора не исключают необходимости обеспечения надлежащего документального оформления и фиксации факта допущенных нарушений, а также соблюдения Методики контроля диапазона измерений расхода ротационных и турбинных счетчиков газа.

Истцом не представлено доказательств использования ответчиком в спорный период неопломбированного газоиспользующего оборудования, на что указано в пункте 4.15 договора.

В соответствии с п. 23 Правил поставки газа при неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором.

Таким образом, как Правилами поставки газа, так и пунктом 4.15 договора, предусмотрена возможность определения количества потребленного газа при конкретных случаях (в том числе при неисправности контрольно-измерительных приборов) не только по максимальной проектной мощности, но и иными методами, предусмотренными договором.

С учетом вышеуказанных обстоятельств, судом принимается представленный экспертами расчет объема и стоимости потребленного ответчиком газа за март 2019.

Как усматривается из материалов дела, счетчик газа RVG G - 65 установлен ООО "Мясокомбинат "Калачевский" в соответствии с проектом 2001 года, разработанным ООО КИВИ и согласованным с истцом в установленном порядке. Срок поверки счетчика газа RVG G - 65 установлен 20.06.2021 года и межповерочный интервал не истек. Узел учета пломбирован пломбами и в акте от 18.03.2019 проверки зафиксировано отсутствие повреждения пломб.

В соответствии с разъяснениями Технического комитета по стандартизации Госстандарта (письмо ТК 024 № 8 от 20.03.2014 года, том 1 л.д.69) сроки проведения мероприятий по установлению соответствия показателей точности измерения объемного расхода газа требованиям стандарта ГОСТ Р 8.741-2011 должны быть согласованы владельцем узла учета газа с контрагентом и проведены в сроки не позднее срока окончания межповерочного интервала любого средства измерения входящего в состав узла учета.

На основании положений п.1 ст.5 Закона об обеспечении единства измерений и п. 2.9 Правил учета газа измерения объема газа должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений.

Аттестованной методикой измерений для ротационных счетчиков газа является ГОСТ Р 8.740-2011.

Судом установлено, что ГОСТ Р 8.740-2011 утвержден и введен в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 13.12.2011 № 1049-ст для добровольного применения (пункт 1 приказа).

После издания приказа Росстандарта от 28.12.2016 №2024 применение ГОСТ Р 8.740-2011 стало обязательным для организаций любой формы собственности.

Пункт 12.1.1. ГОСТ Р 8.740-2011 устанавливает, что проверку реализации методик измерений, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, осуществляют юридические лица или индивидуальные предприниматели, аккредитованные на право аттестации методик (методов) измерений, перед пуском узла измерений в эксплуатацию или после его реконструкции.

Дополнительная проверка реализации методик измерений, проводится по решению арбитражного суда в спорных случаях между поставщиком и потребителем газа.

Доказательств того, что узел учета газа ответчика введен в эксплуатацию после 28.12.2016 либо того, что после указанной даты ответчик осуществил реконструкцию не представлено.

В письме истца от 06.06.2019 (том 1 л.д.94-95) указано на согласование истцом срока реконструкции узла учета газа ответчика не позднее 01.07.2020.

26.10.2017 сторонами заключено дополнительное соглашение к договору поставки газа №09-5-27031/13Б от 12.10.2017, являющееся неотъемлемой частью иных заключенных сторонами договоров и применяемое при расчетах сторон до марта 2019 года .

Распространение условий указанного соглашения на правоотношения, регулируемые указанным в обоснование иска договором, сторонами не оспаривается и подтверждено их последующими действиями и перепиской сторон.

Согласно указанному дополнительному соглашению от 26.10.2017, со ссылкой на нарушение п.4.15 договора (нарушение требований при монтаже и эксплуатации УУГ – отопление конторы по адресу: <...>), стороны добровольно согласовали порядок расчетов, согласно которому количество отобранного покупателем газа за период с 24.10.2017 будет определяться с учетом коэффициента дополнительной погрешности +4% к измеренному объему.

Согласно п.2 дополнительного соглашения от 26.10.2017, оно действует до устранения нарушения, предусмотренного п.4.15 договора либо другими договорами, которые устанавливают последствия аналогичного нарушения покупателем условий поставки газа.

Таким образом, стороны, с учетом недостаточной точности измерения газа УУГ покупателя, согласовали применение конкретного метода расчета, не предусматривающего использование показателя максимальной проектной мощности, что не противоречит требованиям закона и условиям договора.

Вместе с тем, письмом от 03.04.2019 №ИСХ-00041181/16 (том 1 л.д139-140) истец заявил о прекращении действия дополнительного соглашения от 26.10.2017 и введении порядка определения количества газа из максимальной проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования в связи с несогласованием сроков реконструкции УУГ в сроки, предписанные в акте проверки от 10.12.2018 и нарушениями, зафиксированными актом проверки от 18.03.2019.

Однако, истец не представил доказательств наличия установленных законом оснований для прекращения действия условий дополнительного соглашения от 26.10.2017 путем указанного одностороннего отказа уведомительного характера.

Учитывая изложенное, доводы истца о наличии оснований для расчета за март 2019 по максимальной проектной мощности, в том числе со ссылкой на проверку ФБУ «Волгоградский ЦСМ» 21.06.2017, расчет №0273 от 07.08.2017 о несоответствии УУГ ответчика относительной расширенной неопределенности показателям точности ГОСТ Р 8.741-2011 и письмо ЮМТУ Росстандарта от 25.12.2019 №05-17/382, не могут быть признаны состоятельными.

Кроме того, письмом от 06.06.2019 №ИСХ-0007227/16, по результатам проведенной 05.06.2019 совместной проверки УУГ ответчика, в целях установления соответствия газоизмерительного и газоиспользующего оборудования проектному решению, а также выявлением расхождений в определении мощности газоиспользующего оборудования, указано на согласование истцом срока реконструкции УУГ ответчика и приведения его в соответствие с проектным решением и действующими нормативно-техническими документами в срок до 01.07.2020. При этом указано, что в связи с указанным согласованием срока реконструкции, учет газа будет осуществляться исходя из механических показаний счетчика газа RVG G – 65, приведенных к стандартным условиям и применения дополнительной погрешности +4%, т.е на условиях, аналогичных дополнительному соглашению от 26.10.2017 (том 1 л.д.94-95).

Таким образом, последующие действия истца также свидетельствуют о согласовании им порядка расчета исходя из механических показаний счетчика газа RVG G-65, приведенных к стандартным условиям и применения дополнительной погрешности +4%, а также указано на выявление расхождений в определении мощности газоиспользующего оборудования.

Суд учитывает также, что по результатам проведенных судебных экспертиз, установлена возможность применения расчетных коэффициентов при корректировке показаний УУГ в целях компенсации отсутствия данных корректора и вычислителя. В заключении эксперта учтено влияние погрешности и применены переводящие коэффициенты при расчете объема и стоимости потребления газа за март 2019, в т.ч. с учетом несоответствия параметрам точности относительной расширенной неопределенности УУГ ответчика.

При таких обстоятельствах, с учетом установленных обстоятельств и положений пунктов 4.8; 4.18 указанного в обоснование иска договора, суд полагает возможным принять за основу выводы дополнительной судебной экспертизы относительно объема и стоимости газа, потребленного за расчетный период март 2019г, общая стоимость которого, согласно приведенному в таблице расчету, составила 26433 руб. 42 коп.

Суд учитывает, что указанная стоимость газа за март 2019 на момент рассмотрения дела ответчиком погашена, согласно указанным в расчете истца платежным поручениям по платежному поручению №413 от 19.03.2019 в сумме 24364,87 руб. (в установленный договором срок) и по платежному поручению №2103 от 25.12.2019 (списано со счета 30.12.2019) в оставшейся сумме 2068, 55 руб. – (с просрочкой) .

При этом, ответчиком, в нарушение ст.65 АПК РФ, не представлено надлежащей первичной документации, подтверждающей факт своевременности оплаты указанной суммы задолженности за спорный расчетный период.

Учитывая нарушение сроков оплаты за спорные расчетные периоды, истец вправе требовать начисления пени.

В силу статьи 12 ГК РФ взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

Согласно статье 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (статья 330 ГК РФ). Согласно статье 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает.

Аналогичное положение содержится в п. 61 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N7 от 24.03.2016 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», согласно которому, если размер неустойки установлен законом, в силу пункта 2 статьи 332 ГК РФ он не может быть по заранее заключенному соглашению сторон уменьшен, но может быть увеличен, если такое увеличение законом не запрещено.

05.12.2015 вступили в силу изменения, внесенные Федеральным законом от 03.11.2015 N 307-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов".

В соответствии с абзацем 2 статьи 25 Федерального закона от 31.03.1999 №69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (в ред. от 03.11.2015 №307-ФЗ), в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты газа и услуг по его транспортировке потребитель газа обязан уплатить поставщику пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

На вопрос о том, на какой момент определяется размер ставки рефинансирования ЦБ РФ для расчёта подлежащей взысканию на основании судебного решения законной неустойки за просрочку исполнения обязательства по оплате потребления энергетических ресурсов, дан ответ в Обзоре судебной практики № 3 (2016) Верховного Суда Российской Федерации (Вопрос № 3). Исходя из разъяснений, содержащихся в названном Обзоре, подлежащая применению ставка рефинансирования ЦБ РФ при исчислении законной неустойки за просрочку исполнения обязательства по оплате потребления соответствующих энергетических ресурсов, привязана не к дате исполнения основного обязательства, а к дате уплаты законной неустойки (пеней), в т.ч. действующей на дату вынесения резолютивной части решения.

Вместе с тем в п.26 Обзора Верховного Суда Российской Федерации №2 (2019) указано, что разъяснения, изложенные в ответе на Вопрос 3 Обзора судебной практики № 3 (2016), распространяются исключительно на случаи, когда основной долг не погашен.

При этом указано следующее.

Отсутствие в нормах соответствующих Федеральных законов указания, с днем фактической оплаты чего - долга или пеней - связывается ключевая ставка Банка России, допускает возможность их различного толкования. Вместе с тем с учетом акцессорного характера неустойки и ее зависимости от уплаты основной задолженности положения Законов об ответственности потребителей за несвоевременное внесение платежей подлежат истолкованию как предусматривающие определение размера ставки рефинансирования (ключевой ставки) на день фактической оплаты задолженности, а не неустойки.

В случае погашения долга, при расчете неустойки подлежит применению ключевая ставка Центрального банка Российской Федерации, действовавшая на день фактической оплаты долга (Определение N 305-ЭС18-20107).

В соответствии с пунктом 5.5.2 указанного в обоснование иска договора, расчеты за поставляемый газ, транспортировку газа и снабженческо-сбытовые услуги производятся покупателем ежемесячно, не позднее 25-го числа месяца следующего за отчетным.

Исходя из установленных судом сумм задолженности за спорный расчетный период, сумма пени за заявленные истцом в расчете пени периоды начисления, с применением указанной истцом минимальной ключевой ставки банковского процента – 6% годовых ко всему периоду просрочки составит:

-за декабрь 2018 расчет пени истцом не противоречит закону, не нарушает имущественных интересов ответчика и принимается судом: за период с 26.01.2019 по 28.02.2019 на сумму долга 3659,51 руб. – 57,43 руб.; за период с 01.03.2019 по 30.11.2019. на сумму долга 3190,66 руб. – 404,97 руб.; за период с 26.12.2019 по 30.12.2019 на сумму долга 3190,66 руб. – 7,36 руб., а всего: 469,76 руб.

- за январь 2019 расчет пени истцом не противоречит закону, не нарушает имущественных интересов ответчика и принимается судом: на сумму долга 626,73 руб. за период с 26.02.2019 по 30.11.2019 - 80,41 руб. ; за период с 26.12.2019 по 30.12.2019 – 1,45 руб., а всего - 81,86 руб.

за март 2019 на сумму долга 2068,55 руб. за заявленные истцом периоды просрочки: с 26.04.2019 по 30.11.2019 – 209,08 руб. и за период с 26.12.2019 по 30.12.2019 - 4,77 руб., а всего - 213,85 руб.

При этом суд учитывает, что определение пределов ( периодов) начисления пени является исключительным правом истца и суд производит перерасчет пени исходя из заявленных истцом периодов начисления.

Общая сумма обоснованно заявленной и подлежащей взысканию пени составит 765 руб. 47 коп.

В остальной части иск заявлен необоснованно и удовлетворению не подлежит.

В связи с проведенной по делу судебной экспертизой и возложением обязанности по ее оплате на ответчика определением от 11.12.2019, в адрес экспертного учреждения перечислены внесенные ответчиком по платежному поручению от 06.09.2019 №1434 на депозит суда денежные средства в размере 50000 руб. При этом внесенные истцом на депозит суда денежные средства в счет оплаты судебной экспертизы не использованы и подлежат возврату истцу по его заявлению.

Согласно п.1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы распределяются пропорционально удовлетворенным исковым требованиям.

Исходя из результатов рассмотрения дела, с истца в пользу ответчика подлежат взысканию расходы по проведению судебной экспертизы в сумме 45573 руб. 04 коп.

С учетом изложенного. руководствуясь статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Мясокомбинат» Калачевский» (ИНН <***>; ОГРН <***>; 404504 <...>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Волгоград» (ИНН <***>; ОГРН <***>; 400001, <...>) пени в сумме 765 руб. 47 коп., расходы по оплате госпошлины 266 руб. В остальной части иска отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Волгоград» (ИНН <***>; ОГРН <***>; 400001, <...>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Мясокомбинат» Калачевский» (ИНН <***>; ОГРН <***>; 404504 <...>) расходы по оплате судебной экспертизы в сумме 45573 руб. 04 коп.

Решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Волгоградской области.


Судья Т.А. Загоруйко