Решение от 23 июня 2021 г. по делу № А23-9107/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ

248000, г. Калуга, ул. Ленина, д. 90; тел: (4842) 505-902; факс: (4842) 599-457;

http://kaluga.arbitr.ru; е-mail: kaluga.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ



Дело № А23-9107/2020
23 июня 2021 года
г.Калуга
Резолютивная часть решения объявлена 17.06.2021

Полный текст решения изготовлен 23.06.2021

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Харчикова Д.В., при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью "Север-Инжиниринг" (ОГРН <***>, ИНН <***>, 160000, <...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калужской области, (ОГРН <***>, ИНН <***>, 248000, <...>),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, - Межрегиональное территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Калужской, Брянской и Смоленской областях (ОГРН <***>, ИНН <***>, 248001, <...>)

о признании недействительным решения,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО2, доверенность от 10.01.2021, паспорт,

от заинтересованного лица - представитель ФИО3, доверенность от 12.01.2021 № 13д, удостоверение,

от третьего лица - представитель ФИО4, доверенность от 29.10.2020 № 40-КИ/9223, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Север-Инжиниринг" (далее - общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением к Калужскому УФАС России (далее – антимонопольный орган) о признании недействительным решения от 09.09.2020 по делу № 040/06/104-978/2020 о включении общества в реестр недобросовестных поставщиков.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено МТУ Росимущества в Калужской, Брянской и Смоленской областях (заказчик).

В обоснование требования заявитель указывает на воспрепятствование исполнению контракта со стороны заказчика, незаконность одностороннего расторжения контракта по процедурным мотивам.

Антимонопольный орган считает оспариваемое решение законным и обоснованным.

Заказчик поддерживает позицию антимонопольного органа.

На основании положений статей 9, 65, 70 (часть 31), 123, 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявление рассмотрено при указанной явке по представленным доказательствам с учётом надлежащего извещения участвующих в деле лиц, установленного распределения бремени доказывания, доводов заявления, объёма и существа возражений.

Изучив материалы дела, суд установил следующее.

В связи с обращением заказчика о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об обществе ввиду одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта антимонопольным органом проведена проверка.

По результатам данной проверки антимонопольным органом принято решение от 09.09.2020 по делу № 040/06/104-978/2020, в котором указано, что 28.08.2020г. в адрес Калужского УФАС России поступило обращение МТУ Росимущества в Калужской, Брянской и Смоленской областях о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО «Север-Инжиниринг» на основании одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ООО «Север-Инжиниринг» условий контракта, заключенного по результатам электронного аукциона №0337100005220000021, предметом которого является межевые и кадастровые работы (Смоленская область).

В ходе рассмотрения указанного обращения МТУ Росимущества в Калужской, Брянской и Смоленской областях было установлено следующее.

1. 09.04.2020г. в Единой информационной системе в сфере закупокwww.zakupki.gov.ru (далее также официальный сайт, ЕИС) размещено извещение №0337100005220000021 о проведении электронного аукциона, предметом которого является межевые и кадастровые работы (Смоленская область).

Начальная (максимальная) цена контракта, согласно извещению о проведении электронного аукциона, составляла 843 000,00 рублей.

Согласно протокола подведения итогов электронного аукциона от 24.04.2020 №0337100005220000021-3, заявка ООО «Север-Инжиниринг» признана соответствующей требованиям документации.

Согласно представленной информации, 06.05.2020г. между МТУ Росимущества в Калужской, Брянской и Смоленской областях и ООО «Север-Инжиниринг», по результатам проведения вышеуказанного электронного аукциона, был заключен государственный контракт.

2. Исследовав документы и информацию, представленные в материалы дела, а также сведения, размещенные в ЕИС (www.zakupki.gov.ru) Комиссия Калужского УФАС России установила следующее.

2.1. Согласно части 8 статьи 95 Закона о контрактной системе расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с требованиями части 9 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Пунктом 10.2 контракта установлено, что расторжение контракта допускается по соглашению Сторон, по решению суда или в случае одностороннего отказа Стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с пунктом 10 Контракта установлено, что Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

Согласно пункту 1.1 контракта установлено, что предметом настоящего контракта является проведение работ по землеустройству и осуществлению государственного кадастрового учёта земельных участков на территории Смоленской области, находящихся в собственности РФ, и указанных в Приложении № 1 к настоящему Государственному контракту.

В соответствии с пунктом 4.2 контракта установлено, что выполнение работ по настоящему контракту предусматривается в следующие сроки:

- начало выполнения работ – с момента подписания контракта последней стороной;

- окончание выполнения работ - 01 августа 2020 года.

В соответствии с условиями Контракта ООО «Север-Инжиниринг» обязалось:

5.4.1. Провести работы по землеустройству и осуществлению государственного кадастрового учёта земельных участков на территории Калужской, Брянской и Смоленской областей, на которые у Российской Федерации возникает право собственности, и указанных в Приложении №1 к настоящему контракту в соответствии с действующим законодательством и представить в Государственному Заказчику:

- сформированные в соответствии с требованиями Земельного кодекса Российской Федерации, Требованиями к подготовке межевого плана, утвержденными приказом Минэкономразвития РФ от 24.11.2008 № 412 «Об утверждении формы межевого плана и требований к его подготовке, примерной формы извещения о проведении собрания о согласовании местоположения границ земельных участков", Федеральным законом от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости», прошитые и скрепленные подписью и оттиском печати кадастрового инженера межевые планы, на каждый земельный участок;

- кадастровые паспорта каждого земельного участка, полученные в Федеральном государственном учреждении «Земельная кадастровая палата» или в одном из его филиалов в форме В1-В2, а также В3-В4 (при наличии ограничений (обременений) в качестве обязательного приложения к документам, необходимым в целях государственной регистрации права собственности Российской Федерации на земельный участок).

5.4.8. Своевременно информировать Государственного Заказчика о затруднениях в проведении работ, включая недоступность информации и об иных препятствиях.

Согласно пояснениям Заказчика, Согласно п.6.1, контракта Исполнитель по завершению работ обязан предоставить Заказчику сформированные межевые планы и кадастровые паспорта на каждый земельный участок. Требуемые документы, подтверждающие выполнение работ по заключённому государственному контракту, Заказчику не поступали.

После заключения контракта на электронную почту исполнителя 08.06.2020по его обращению от 13.05.2020 №01-10/245 заказчиком направлялась информация, необходимая для выполнения работ. В прикреплённых файлах были присоединены кадастровые планы территорий земельных участков, заказанные заказчиком в порядке межведомственного обмена, которые подлежали постановке на кадастровый учет и сведения из ЕГРН, заказанные в таком же порядке.

Для максимального сокращения времени получения исполнителем требуемых документов, все материалы, которыми располагало управление, были направлены в рабочем порядке без сопроводительного письма, которое было оформлено позже — 11.06.2020 за исх. №40/4607, и в котором также содержались сведения о направлении имеющихся у управления документов для выполнения исполнителем работ на электронную почту исполнителя.

С 08.06.2020 до 27.07.2020 какая-либо информация, уведомления, переписки и прочее от исполнителя заказчику не поступала. 27.07.2020 на корпоративную электронную почту сотрудника управления поступило обращение от Общества о предоставлении пояснений и документов по трём земельным участкам, на которое управление оформляет ответ от 29.07.2020 с вложением требуемых пояснений и направляет на адрес электронной почты, с которой поступило обращение. 03.08.2020 за вх.№40-11413 в адрес управления поступает обращение от 31.07.2020 №01-10/583 от исполнителя о необходимости идентификации на местности земельных участков для целей исполнения государственного контракта №337100005220000021 от 06.05.2020, на которое управление отвечает отказом в одностороннем порядке от исполнения контракта (исх. Вр-4236011 от 07.08.2020г.).

Частью 12 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ также установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

07.08.2020г. решение Заказчика об одностороннем отказе было отправлено ООО «Север-Инжиниринг» посредством электронной почты и заказным письмом с уведомлением.

07.08.2020г. решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта было размещено в ЕИС.

В силу части 13 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Согласно представленному отчету об отслеживании почтовых отправлений, ООО «Север-Инжиниринг» получило решение заказчика об одностороннем расторжении контракта 12.08.2020г.

Согласно части 14 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

В ходе рассмотрения обращения МТУ Росимущества в Калужской, Брянской и Смоленской областях о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО «Север-Инжиниринг», доказательств тому, что ООО «Север-Инжиниринг» в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранило нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, не представлено.

В связи с указанными обстоятельствами, 24.08.2020г. решение об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в силу.

2.2. Согласно части 16 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном настоящим Федеральным законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Частью 2 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ установлено, что в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Частью 10 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ установлено, что порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, в том числе требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков, устанавливается Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 25.11.2013 № 1062 утвержден порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее – Порядок).

Согласно пункту 12 Порядка в случае подтверждения достоверности недобросовестности поставщика (подрядчика, исполнителя) уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в вышеуказанный реестр.

3. Согласно пояснениям ООО «Север-Инжиниринг», идентифицировать земельные участки, в отношении которых необходимо проведение работ по Контракту непосредственно на местности, без участия Заказчика Исполнителю не удавалось.

Именно в связи с указанными обстоятельствами Исполнитель просил либо предоставить номер представителя Заказчика, который мог бы указать земельные участки на местности, либо назначить непосредственно дату, когда представитель Заказчика сможет указать земельные участки на местности, либо предоставить схемы ориентировочных границ земельных участков (при помощи указанных схем Исполнитель сможет идентифицировать земельные участки на местности).

При этом, по иным документам, предоставленным Заказчиком идентифицировать земельные участки на местности также не удалось.

Вместе с тем, в ходе рассмотрения обращения Комиссия Калужского УФАС России установила следующее.

Письмом от 13.05.2020г. Общество запросило у Заказчика необходимые документы, в том числе схемы ориентировочных границ земельных участков. В ответ на указанный запрос, МТУ Росимущества в Калужской, Брянской и Смоленской областях 08.06.2020г. направило в адрес Общества кадастровые планы территорий земельных участков, а также сведения ЕГРН. Согласно пояснениям представителя заказчика, иными сведениями о земельных участках Управление не располагает.

Комиссия Калужского УФАС России отмечает тот факт, что ни законодательством, ни условиями контракта не предусмотрена обязанность Заказчика предоставить подрядчику схемы ориентировочных границ земельных участков.

Кроме того, следует также отметить, что согласно представленным в материалы дела документам, после получения от МТУ Росимущества в Калужской, Брянской и Смоленской областях 08.06.2020г. кадастровых планов территорий земельных участков, а также сведений ЕГРН, Общество не направляло в адрес Заказчика каких-либо дополнительных запросов о предоставлении исходной информации и документов, не информировало Заказчика о препятствиях для выполнения Обществом работ, включая недоступность информации (в соответствии с п. 5.4.8. Контракта).

Уведомление о приостановке работ по контракту в адрес МТУ Росимущества в Калужской, Брянской и Смоленской областях было направлено только 31.07.2020г. (за один день до срока окончания работ по контракту).

В соответствии с п. 5.2.1. Контракта Государственный заказчик обязан обеспечить Исполнителю условия для беспрепятственного исполнения им своих обязательств по настоящему контракту, включая: получение информации и документации, которая находиться в распоряжении Государственного Заказчика или получение которой невозможно без непосредственно участия Государственного Заказчика.

Заказчикам в материалы дела представлена информация о расположении земельных участков, содержащаяся, в документах, направленных в адрес Общества 08.06.2020г., а также скриншоты из публичной карты о каждом земельном участке, перечисленном в приложении к государственному контракту (которые Подрядчик мог получить самостоятельно), описание реестровой ошибки, требуемой к устранению в отношении земельного участка под номером 10

№ п/п

местонахождение

кадастровый номер з/у

площадь

примечание

1
Сведения из

67:01:0010309:36

7654,60

Уточнение

публичных карт о месте расположения

границ

2
67:03:0010108:15

40,00

Уточнение

границ

3
67:12:0430101:6

290,00

Уточнение

границ

4
67:12:0430101:8

225,00

Уточнение

границ

5
67:12:1410101:7

153,00

Уточнение

границ

6
67:13:1850101:27

100,00

Уточнение

границ

7
Согласно общедоступных данных публичной кадастровой карты участки с обозначенными кадастровыми номерами имеют указание улицы и номера дома местонахождения, что может быть установлено при фактическом выезде на место

67:16:0150122:168

2695,00

Уточнение

границ

8
67:17:0010528:1

5744,00

Уточнение

границ

9
67:23:0010207:2

3480,00

Уточнение

границ

10

Границы земельного участка установлены на местности, имелась реестровая ошибка - наложение с участком частного лица, о чем было сообщено представителю исполнителя в электронном письме 29.07.2020 с приложением описания реестровой ошибки и межевого плана о наложении двух участков с координатами и данными физического лица в чью пользу данная ошибка подлежала устранению

67:14:0000000:47

7278,00

Исправление

реестровой

ошибки

11

Участок был установлен на местности в

67:18:0000000:2405

30406628,00

Раздел

координатах, что подтверждает отражённые в сведениях ЕГРН на листе 4 план земельного участка

12

Адрес местонахождения земельного участка был указан непосредственно в контракте

Смоленская обл., г.

Смоленск, Краснинское шоссе, 35а

2586,00

Формировани е з.у.

13

Сведения из публичных карт о месте расположения

67:02:0010111:3

Уточнение

границ

14

Согласно общедоступных данных публичной кадастровой карты участок с обозначенным кадастровым номером имеет указание улицы и номера дома местонахождения, что может быть установлено при фактическом выезде на место

67:14:0320148:10

Уточнение

границ

15

Границы земельного участка на местности установлены, что подтверждает отражённые в сведениях ЕГРН на листе 3 план земельного участка

67:18:0000000:21

Уточнение

границ

Согласно строки «Особые отметки» в сведениях ЕГРН в отношении земельных участков под п.3, п.1, п. 13, п. 14, п.5, п.8, п.6, п.9, п.4, п.3, п.7 из приведённой таблицы следует, что описание местоположение земельного участка отсутствует, что исключает возможность МТУ Росимущества в Калужской, Брянской и Смоленской областях предоставить данные сведения.

Исходя из обстоятельств дела, переписки управления с обществом, следует, что исполнитель не исполнил условия контракта, поставив в известность об этом заказчика за день до истечения срока действия контракта, что нельзя рассматривать, как своевременное и надлежащее исполнение п.5.4.8. контракта.

Обществом в материалы дела также представлено Решение ООО «Север-Инжиниринг» об одностороннем отказе от исполнения контракта б/н от 12.08.2020г. в связи с непредставлением Заказчиком - МТУ Росимущества в Калужской, Брянской и Смоленской областях документации, запрошенной письмом Общества от 13.05.2020г.№01-10/245.

Указанное решение было направлено в адрес Заказчика 12.08.2020г. по электронной почте, а также 15.08.2020г. заказным письмом.

Сведений о доставке почтового отправления с решением ООО «Север-Инжиниринг» об одностороннем отказе от исполнения контракта Заказчику в материалы дела не предоставлено. Вместе с тем, на рассмотрение обращения представлен ответ МТУ Росимущества в Калужской, Брянской и Смоленской областях на указанное Решение об одностороннем отказе от исполнения контракта от 18.08.2020г. №430-4305517, которое было направлено по адресу электронной почты ООО «Север-Инжиниринг» 19.08.2020г. Из чего следует, что Общество получило подтверждение получения Заказчиком Решения 19.08.2020г., контракт должен был считаться расторгнутым 01.09.2020г. вместе с тем, по состоянию на указанную дату контракт уже был расторгнут 24.08.2020г. в связи с односторонним расторжением контракта со стороны МТУ Росимущества в Калужской, Брянской и Смоленской областях.

Комиссия Калужского УФАС России также обращает внимание ООО «Север-Инжиниринг» на следующие обстоятельства.

В соответствии со статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательская деятельность осуществляется лицом на свой риск.

Юридическое лицо, принимая решение об участии в процедуре размещения государственного и муниципального заказа и подавая соответствующую заявку, несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом о закупках, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о закупках, в том числе, приведших к невозможности исполнения контракта с ним как лицом, признанным победителем аукциона.

ООО «Север-Инжиниринг» не обеспечило соблюдение прав заказчика относительно срока исполнения контракта, в рамках которого предусматривается эффективное использование бюджетных средств в предусмотренном законодательством порядке и в установленные сроки, что привело к нарушению публичных интересов в правоотношениях по исполнению контракта.

Приняв решение об участии в торгах, Общество среди прочего приобрело ряд публично-правовых обязанностей, недолжное исполнение которых влечет заранее предвидимые санкции. Поэтому степень заботливости при исполнении этих обязанностей с учетом возможных последствий следует считать собственным предпринимательским риском. Доказательств воздействия на Общество непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (статья 401 ГК РФ) в антимонопольный орган не представлено.

В настоящем случае небрежность, допущенная Подрядчиком, привела к невозможности надлежащего исполнения контракта в установленные сроки, что в свою очередь повлекло наложение на заявителя санкции за его недобросовестное поведение.

Кроме того, Комиссия Калужского УФАС России обращает внимание Общества на то обстоятельство, что в материалы дела Обществом не было предоставлено никаких документальных доказательств, подтверждающих препятствование Заказчика деятельности Общества в рамках исполнения данного контракта. Также не было представлено документов, подтверждающих невозможность доступа к объектам для осмотра земельных участков.

В силу положений статьи 104 Закона № 44-ФЗ и Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)» от 25.11.2013 № 1062, Комиссия Калужского УФАС России в ходе рассмотрения обращения проверила сроки вступления в силу решения Заказчика об одностороннем расторжении Контракта и провела проверку информации на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность Общества, то есть, установила фактические обстоятельства недобросовестного поведения хозяйствующего субъекта.

Таким образом, рассмотрев и оценив все представленные в ходе рассмотрения дела документы, заслушав и приняв во внимание пояснения сторон по делу, по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании доказательств, представленных в материалы дела, Комиссия Калужского УФАС России приходит к выводу о достаточности сведений, доказывающих недобросовестность ООО «Север-Инжиниринг» как исполнителя государственного контракта и наличии оснований для включения сведений в отношении ООО «Север-Инжиниринг» в реестр недобросовестных поставщиков.

Ввиду чего данным решением сведения об обществе включены в реестр недобросовестных поставщиков.

Не согласившись с данным решением, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Законом № 44-ФЗ урегулированы отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (часть 1 статьи 1).

Статьей 104 Закона № 44-ФЗ установлен порядок ведения Реестра. В соответствии с указанной нормой, ведение Реестра осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок (часть 1). В Реестр включается в том числе информация о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда (часть 2). В течение десяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4 - 6 этой статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 этой статьи, в Реестр в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов (часть 7). Включение в Реестр информации об участнике закупки, уклонившемся от заключения контракта, о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт расторгнут по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта, содержащаяся в Реестре информация, неисполнение действий, предусмотренных частью 9 настоящей статьи, могут быть обжалованы заинтересованным лицом в судебном порядке (часть 11).

В соответствии с частью 1 статьи 104 Закона № 44-ФЗ и пунктом 4 Постановления Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)" ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляет Федеральная антимонопольная служба.

Согласно пункту 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе (утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331) ведение реестра недобросовестных поставщиков возложено на Федеральную антимонопольную службу, которая осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

В силу пункта 5.7 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы (утверждено приказом ФАС России от 26.01.2011 № 30), территориальный орган в пределах компетенции вправе принимать решения о включении сведений о недобросовестных поставщиках в реестр недобросовестных поставщиков (исключении из реестра недобросовестных поставщиков).

Согласно пунктам 10 и 11 Правил ведения Реестра (утверждены упомянутым Постановлением Правительства России) в реестр недобросовестных поставщиков включаются только проверенные сведения. Необходимым условием является наличие в представленных материалах фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя). Реестровая запись, содержащая сведения о недобросовестном поставщике, исключается уполномоченным органом по истечении 2 лет со дня включения сведений в реестр, либо исключается, если решение суда о расторжении договора, явившееся основанием для включения сведений, отменено в установленном порядке.

Таким образом, размещение сведений об участнике размещения заказа в Реестре осуществляется лишь в случае, если антимонопольный орган в результате проведенной проверки установит, в частности, факт уклонения от исполнения контракта.

Доводы общества относительно необеспечения доступа на земельные участки суд находит несостоятельными, не подтвержденными материалами дела.

Собственно предметом контракта являлось преимущественно уточнение границ участков. Из материалов дела не следует, что заказчик располагал недоступными обществу сведениями об описании границ земельных участков и/или о фактическом расположении земельных участков на местности, но утаивал данную информацию от общества. Поэтому требование общества к заказчику о предоставлении описаний границ земельных участков или выделении сотрудника заказчика, правомерно отклоненное заказчиком как не основанное на нормах права и контракта, не могло служить законным основанием для приостановления исполнения контракта со стороны общества. Полагая данные сведения условием, без которого исполнение контракта невозможно, общество могло и должно было при должной осмотрительности до принятия на себя обязательств по контракту воспользоваться механизмом разъяснения условий контракта или воздержаться от его заключения.

Поэтому уклонение общества от исполнения контракта суд находит доказанным.

Вместе с тем довод общества о формальном нарушении порядка одностороннего расторжения контракта заслуживает внимания.

В соответствии с частью 12 статьи 95 Закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

Материалами дела подтверждается, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта от 07.08.2020 было направлено обществу заказным письмом (ШПИ 80081050500937), но получено заказчиком не 12.08.2020, как ошибочно указано на сайте АО «Почта России», а 14.09.2020, что подтверждается как почтовым извещением, так и письмом Управления Роскомнадзора по Вологодской области от 14.12.2020 № 9251-1/35.

Заседание же комиссии Калужского УФАС России состоялось 04.09.2020, то есть до истечения срока, установленного ч. 13 ст. 95 Закона № 44-ФЗ, без предоставления обществу срока, установленного ч. 14 ст. 95 Закона № 44-ФЗ.

Отсылки антимонопольного органа к фактам направления заказчиком своего решения об одностороннем расторжении контракта по электронной почте общества, указанной в контракте, а также размещения данного решения в единой информационной системе не могут быть приняты судом. Законодатель связал дату надлежащего уведомления с событием получения заказчиком подтверждения о вручении указанного уведомления либо информации об отсутствии контрагента по адресу, указанному в контракте.

Ссылки антимонопольного органа на выводы судов по делу № А23-9961/2019 судом не принимаются, поскольку судебные акты по указанному делу вынесены при иных фактических обстоятельствах. В частности, заявитель не сообщал антимонопольному органу об отсутствии надлежащего уведомления; 30-дневный срок со дня размещения решения в единой информационной системы также не нарушался, в отличие от настоящего дела.

Применительно к пункту 3 части 5 статьи 201 АПК РФ суд возлагает на управление обязанность в месячный срок со дня вступления в законную силу настоящего решения суда устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя путем исключения из Реестра сведений, внесенных на основании признанного недействительным решения (п. 11 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062).

В силу статьи 110 АПК РФ государственная пошлина в размере 3 000 рублей, уплаченная заявителем платежным поручением от 20.11.2020 № 1152, относится на управление.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

заявленное требование удовлетворить.

Признать недействительным решение Калужского УФАС России от 09.09.2020 по делу № 040/06/104-978/2020.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Калужской области (ОГРН <***>) устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью "Север-Инжиниринг" (ОГРН <***>).

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области (ОГРН <***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Север-Инжиниринг" (ОГРН <***>) расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятияв Двадцатый арбитражный апелляционный суд путём подачи жалобы через Арбитражный суд Калужской области.

Судья Д.В. Харчиков