Решение от 24 августа 2018 г. по делу № А43-9030/2018

9056/2018-158849(2)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е Дело № А43-9030/2018

г. Нижний Новгород 24 августа 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 20 августа 2018 года Решение в полном объеме изготовлено 24 августа 2018 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе судьи Чепурных Марии Григорьевны (вн. шифр 43-288), при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества "Нижегородская областная коммунальная компания" (ОГРН <***>; ИНН <***>) о признании незаконным решения Управления ФАС по Нижегородской области от 14.12.2017 № 1575-ФАС52-03/17,

при участии представителей сторон:

от заявителя: ФИО2 (доверенность от 01.01.2018), от ответчика: ФИО3 (доверенность от 05.07.2018),

от АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород»: не явились, извещены,

от ПАО «Газпром газораспределение Нижний Новгород»: не явились, извещены.

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось акционерное общество «Нижегородская областная коммунальная компания» (далее – заявитель, общество) с заявлением о признании недействительными и отмене решения от 20.12.2017 по делу № 1575-ФАС52-03/17 о нарушении антимонопольного законодательства, вынесенного Управлением ФАС по Нижегородской области (далее – антимонопольный орган).

Заявитель считает оспариваемое решение не соответствующим Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ), нарушающим права и законные интересы общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заявитель полагает, что антимонопольным органом не доказано наличие в действиях общества признаков нарушения, предусмотренного частью 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ.

По мнению заявителя, оспариваемое решение вынесено незаконно и необоснованно, так как полагает, что действия АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" по ограничению поставки газа осуществлены с нарушением норм действующего законодательства и у АО "НОКК" не имелось ни технической, ни правовой возможности ограничений коммунальных услуг по горячему водоснабжению и отоплению. Общество исполняло свои обязанности по обеспечению бесперебойного ресурсоснабжения абонентов, не имеющих задолженности и проживающих на территории Богородского, Сеченовского и Семеновского районах Нижегородской области, что подтверждается исходящими письмами от 20.04.2017.

Подробно позиция общества изложена в заявлении и поддержана заявителем в судебном заседании.

Антимонопольный орган не согласен с требованием заявителя, просит суд отказать заявителю в удовлетворении, поскольку оспариваемое решение является законным и обоснованным, заявителем допущено нарушение части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ.

Допущенное нарушение, как отмечает антимонопольный орган, выразилось в непринятии установленных законодательством мер, направленных на обеспечение в необходимом объеме горячего водоснабжения абонентов, не имеющих задолженности. Допущенное обществом нарушение повлекло ущемление интересов потребителей.

АО "НОКК" надлежащим образом уведомлено о введении ограничения поставки газа на объекты, находящиеся в Семёновском, Сеченовском, Богородском районах Нижегородской области, и процедура по введению ограничения поставки (отбора) газа АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" соблюдена.

Подробно доводы антимонопольного органа изложены в отзыве на заявление и поддержаны представителем в судебном заседании.

Третьи лиц, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились, заявив ходатайство о проведении судебного заседания в их отсутствие.

От АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" поступил отзыв, в котором поддерживает решение комиссии УФАС в полном объеме и просит отказать заявителю, так как считает доводы заявителя необоснованными и

ничем не подтвержденными. Подробно позиция третьего лица изложена в отзыве.

В соответствии со статьей 156, частью 2 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие третьих лиц при надлежащем извещении.

Изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, требование заявителя не подлежит удовлетворению в силу следующего.

Из материалов дела следует, что в Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области поступило обращение акционерного общества «Нижегородская областная коммунальная компания», содержащее требование провести проверку деятельности акционерного общества «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» на предмет наличия нарушения законодательства в сфере жилищно - коммунального хозяйства, указывав, что АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» необоснованно прекращена подача газа на котельные, расположенные в Богородском, Семеновском и Сеченовском районах Нижегородской области.

По итогам рассмотрения указанного заявления приказом от 25 июля 2017 года № 234 Нижегородское УФАС России возбудило в отношении АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» и АО «НОКК» дело о нарушении антимонопольного законодательства № 1575-ФАС52-03/17.

По результатам рассмотрения комиссией Нижегородского УФАС России дела № 1575-ФАС52-03/17 акционерное общество «НОКК» признано нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» в части непринятия предусмотренных законодательством мер, направленных на обеспечение в необходимым объемом горячего водоснабжения абонентов, не имеющих задолженности, что привело (могло привести) к ущемлению прав и законных интересов неопределенного круга потребителей коммунальной услуги по горячему водоснабжению и отоплению, а также лиц в сфере предпринимательской деятельности.

Не согласившись с вынесенным решением, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не

соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 1 Закона № 135-ФЗ настоящий Федеральный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения

недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

Целями данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (часть 2 статьи 1 Закона № 135-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 3 Закона № 135-ФЗ указано, что данный Закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Статьей 22 Закона № 135-ФЗ установлено, что антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами, в том числе в сфере использования земли, недр, водных ресурсов и других природных ресурсов, выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения.

В силу статьи 23 Закона № 135-ФЗ антимонопольный орган и его территориальные органы возбуждают и рассматривают дела о нарушениях антимонопольного законодательства, выдают обязательные для исполнения предписания.

В силу части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Приведенный в указанной норме перечень действий (бездействия), которые могут быть признаны нарушением антимонопольного законодательства, не является исчерпывающим.

Из системного толкования статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 10 Закона № 135-ФЗ следует, что для квалификации действий (бездействия) как злоупотребляющих доминирующим положением

достаточно любого из перечисленных последствий, а именно ограничения конкуренции или ущемления прав лиц.

Следовательно, для состава указанного правонарушения необходимы следующие условия: действие хозяйствующего субъекта, его доминирующее положение на соответствующем товарном рынке и наступление последствий в виде ущемления интересов других лиц.

В соответствии с частью 5 статьи 5 Закона № 135-ФЗ доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» установлен запрет действий (бездействий) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2016 № 1245 «О порядке ограничения подачи (поставки) и отбора газа, об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации», утверждены Правила ограничения подачи (поставки) и отбора газа (далее также -Правила).

Согласно подпункту «г» пункта 3 Правил основанием для частичного ограничения подачи (поставки) и отбора газа является полное или частичное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате поставляемого газа и (или) услуг по его транспортировке в установленный срок, допущенное потребителем более 2 раз в течение 12 месяцев.

Вместе с тем в соответствии с подпунктом «е» пункта 2 Правил основанием для полного ограничения подачи (поставки) и отбора газа является полное или частичное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате поставляемого газа и (или) услуг по его транспортировке в установленный срок, допущенное потребителем более 3 раз в течение 12 месяцев.

Пунктом 7 Правил предусмотрено, что полное или частичное ограничение подачи (поставки) газа (но не ниже брони газопотребления в отношении лиц, которым она установлена) в соответствии с подпунктом "е" пункта 2 и подпунктом "г" пункта 3, настоящих Правил (за исключением потребителей, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации, а также потребителей, соответствующих критериям,

установленным Правительством Российской Федерации, и обязанных предоставлять обеспечение исполнения обязательств по оплате газа) производится поставщиком.

Потребитель обязан погасить имеющуюся задолженность и принять меры по безаварийному прекращению технологического процесса, обеспечению безопасности людей и сохранности оборудования в связи с полным ограничением подачи газа. В случае погашения потребителем задолженности по оплате поставляемого газа дальнейшее ограничение его подачи (поставки) не производится, а уже введенное ограничение подлежит отмене не позднее 3 рабочих дней со дня погашения задолженности при условии оплаты потребителем расходов, понесенных в связи с проведением работ по введению и снятию ограничения.

В соответствии с пунктом 13 Правил в случае непредставления потребителем данных, указанных в подпункте "в" пункта 12 настоящих Правил, поставщик газа ограничивает поставку газа до уровня, соответствующего среднемесячному значению количества газа, определяемому из расчета ранее фактически оплачиваемых потребителем объемов газа, подача (поставка) которых осуществлялась в течение 12 месяцев, предшествующих дате введения ограничения (или за меньший период, если предшествующий дате введения ограничения срок подачи (поставки) газа по договору составил менее 12 месяцев).

Поставщик газа не позднее чем за 3 рабочих дня до введения ограничения повторно направляет потребителю уведомление, предусмотренное пунктом 8 настоящих Правил, с указанием основания и даты введения ограничения, а также объемов газа, поставляемых в период ограничения и рассчитанных в соответствии с абзацем первым настоящего пункта.

В случае перерасхода газа потребителем в период введения ограничения поставщик газа имеет право проводить принудительное уменьшение количества подаваемого (поставляемого) газа до месячной нормы, установленной на период введения ограничения, в том числе путем полного ограничения подачи (поставки) газа (с предупреждением потребителя и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации не менее чем за сутки), в случае, если его объем, установленный на соответствующий месяц, был использован потребителем до истечения этого месяца. Последующее возобновление подачи (поставки) газа в установленных на период ограничения объемах осуществляется поставщиком с наступлением следующего месяца, если иное не предусмотрено договором поставки газа.

Как указано в пункте 10 Правил, ограничение подачи (поставки) газа по основаниям, предусмотренным подпунктом «е» пункта 2 и подпунктом «г» пункта 3 настоящих Правил, в отношении потребителей, к сети которых подключены абоненты, не имеющие задолженности по оплате газа и (или) вырабатываемых при использовании газа и подаваемых им ресурсов (далее - абоненты, не имеющие задолженности), осуществляется поставщиком газа с учетом особенностей, предусмотренных пунктами 11-13 настоящих Правил.

В соответствии с пунктом 11 Правил потребитель, к сетям которого подключены абоненты, не имеющие задолженности, обязан обеспечить им поставку газа и (или) вырабатываемых при использовании газа ресурсов в объемах, необходимых для их бесперебойного ресурсоснабжения.

Согласно пункту 12 Правил исполнение обязанности, предусмотренной пунктом 11 настоящих Правил, может осуществляться потребителем путем:

а) полного и (или) частичного ограничения подачи (поставки) газа или вырабатываемых при использовании газа ресурсов своим абонентам, имеющим задолженность по оплате использованного ими газа или иных вырабатываемых с использованием газа ресурсов, в соответствии с законодательством Российской Федерации;

б) предварительного (не позднее чем за 5 рабочих дней до введения ограничения подачи (поставки) газа) обращения к поставщику газа с предложением о заключении договора поставки газа между поставщиком газа и потребителем в объемах, необходимых для бесперебойного ресурсоснабжения абонентов, не имеющих задолженности;

в) предоставления потребителем поставщику письменного расчета объема газа, необходимого для бесперебойного ресурсоснабжения абонентов, не имеющих задолженности, подтвержденного данными о мощности газоиспользующего оборудования, которым оснащен ресурсоснабжаемый объект, об отапливаемой площади такого объекта, а также о количестве абонентов, не имеющих задолженности, для заключения договора поставки газа, указанного в подпункте "б" настоящего пункта.

Так, в ходе проверки антимонопольным органом установлено и подтверждается материалами дела, что между АО «НОКК» и АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» по типовой форме заключены договоры на поставку газа от 01.11.2016 № 33-3-8436-3/2017, от 01.11.2016 № 33-3-8437- 3/2017, от 01.11.2016 № 33-3-9192-3/2017, от 30.12.2016 № 33-3-85651-3/2017, от 01.11.2016 № 33-3-9193-3/2017.

В соответствии с пунктом 2.1 указанных договоров АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» (поставщик) берет на себя обязательство поставлять АО «НОКК» (покупатель) газ горючий природный и/или газ

природный сухой отбензиненный в согласованном сторонами объеме, оказывать снабженческо - сбытовые услуги и обеспечивать транспортировку и распределение газа по распределительным сетям, а АО «НОКК» - принять газ и производить расчеты за него.

09.03.2017 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» (исх. № 06- 05-05/1403/16) в адрес АО «НОКК» направило уведомление, из которого следует, что поскольку заявитель ненадлежащим образом исполнял обязанности по договору от 01.12.2015 № 33-3-85651-3/2016 по оплате потребленного газа в период с декабря 2016 года по февраль 2017, 01.04.2017 в 10 часов 00 минут подача газа на газоиспользующее оборудование будет ограничена, указав, что в случае непредставления данных о подключенных абонентах, не имеющих задолженности, поставщик газа в апреле 2017 года ограничит поставку газа до уровня, соответствующего среднемесячному значению количества газа, фактически оплаченного потребителем в течение 12 месяцев, предшествующих дате введения ограничения (до 44,558 тыс.куб.м).

23.03.2017 ( № 06-05-05/1691/23) АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» сообщило АО «НОКК» о том, что ограничение поставки газа переносится на 10.04.2017 в 10 часов 00 минут.

24.03.2017 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» повторно уведомило заявителя (письмо исх. № 06-05-/1732/16) об ограничении поставки газа с 10.04.2017 в 10 часов 00 минут, при этом поставщик газа указал объем поставки в месяц и в сутки для каждой точки поставки на апрель 2017 года.

17.04.2017 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» произвело обследование коммерческого узла учета расхода газа заявителя, технического состояния средств измерений, проверило эксплуатационную документацию, осуществило контроль газопотребления в отношении следующих точек поставки: <...>; <...>; <...>; <...>; <...>; <...>; <...>; <...>; <...> (здание насосной

станции второго подъема). Указанные действия поставщиком газа отражены в актах о контроле режима газопотребления.

20.04.2017 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» в адрес АО «НОКК» направило уведомление (исх. № 06-03-03/2428/4) о принудительном ограничении поставки газа, в соответствии с которым поскольку заявителем не сокращено потребление газа до объемов, установленных после введения ограничения, поставщик газа 25.04.2017 с 10 часов 00 минут введет принудительное ограничение поставки газа на вышеуказанные объекты заявителя.

20.04.2017 (исх. № 322) АО «НОКК» сообщило поставщику газа о том, что возможность достоверно установить количество потребителей, не имеющих задолженности, отсутствует, поскольку подача тепловой энергии абонентам осуществляется по технологически связанным между собой сетям. Заявитель также полагает, что газ должен быть поставлен в объеме, необходимом для бесперебойного и качественного снабжения тепловой энергией добросовестных потребителей.

25.04.2017 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» произвело частичное ограничение поставки газа на вышеназванные точки, о чем составлены соответствующие акты.

Кроме этого, из документов, представленных АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород», следует, что письмом от 09.03.2017 (исх. № 06-05-05/1403/28) поставщик газа в адрес АО «НОКК» направил уведомление, из которого следует, что поскольку заявитель ненадлежащим образом исполнял обязанности по договорам от 15.12.2015 № 33-3-9192/2016, от 15.12.2015 № 33-3-9193-3/2016 по оплате потребленного газа в период с декабря 2016 года по февраль 2017, 01.04.2017 в 10 часов 00 минут подача газа на газоиспользующее оборудование будет ограничена. Вместе с тем АО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» указало, что в случае непредставления данных о подключенных абонентах, не имеющих задолженности, поставщик газа в апреле 2017 года ограничит поставку газа до уровня, соответствующего среднемесячному значению количества газа, фактически оплаченного потребителем в течение 12 месяцев, предшествующих дате введения ограничения (до 724,152 тыс.куб.м).

23.03.2017 ( № 06-05-05/1691/15) АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» направило в адрес АО «НОКК» уведомление, в котором сообщило о том, что ограничение поставки газа переносится на 10.04.2017 в 10 часов 00 минут.

24.03.2017 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» повторно уведомило заявителя (письмо исх. № 06-05-/1732/5) об ограничении поставки

газа с 10.04.2017 в 10 часов 00 минут, при этом поставщик газа указал объем поставки в месяц и в сутки для каждой точки поставки на апрель 2017 года.

17.04.2017 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» произвело обследование коммерческого узла учета расхода газа заявителя, технического состояния средств измерений, проверило эксплуатационную документацию, осуществило контроль газопотребления в отношении следующих точек поставки: <...> строение 11/4; <...> Октября, строение 16/4; Нижегородская область, Семеновский район, улица Володарского, строение 38/1; <...> строение 60/3; <...>; <...> строение 11/4; <...> Октября, строение 16/4; <...> строение 38/1; Нижегородская область, Семеновский район, улица Заводская, строение 60/3; Нижегородская область, Семеновский район, улица Заводская, строение 22/2. Указанные действия поставщиком газа отражены в актах о контроле режима газопотребления.

20.04.2017 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» в адрес АО «НОКК» направило уведомление (06-03-03/2428/12) о принудительном ограничении поставки газа, в соответствие с которым, поскольку заявителем не сокращено потребление газа до объемов, установленных после введения ограничения, поставщик газа 26.04.2017 с 10 часов 00 минут введет принудительное ограничение поставки газа на объекты заявителя, предусмотренные договором от 01.11.2016 № 33-3-9192-3/2017.

20.04.2017 (исх. № 320) АО «НОКК» сообщило поставщику газа о том, что возможность достоверно установить количество потребителей, не имеющих задолженности, отсутствует, поскольку подача тепловой энергии абонентам осуществляется по технологически связанным между собой сетям. Заявитель также полагает, что газ должен быть поставлен в объеме, необходимом для бесперебойного и качественного снабжения тепловой энергией добросовестных потребителей.

Кроме этого, из документов, представленных АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород», следует, что письмом от 09.03.2017 (исх. № 06-05-05/1403/28) поставщик газа в адрес АО «НОКК» направил уведомление, из которого следует, что поскольку заявитель ненадлежащим образом исполнял обязанности по договорам от 15.12.2015 № 33-3-9192/2016,

от 15.12.2015 № 33-3-9193-3/2016 по оплате потребленного газа в период с декабря 2016 года по февраль 2017, 01.04.2017 в 10 часов 00 минут подача газа на газоиспользующее оборудование будет ограничена. Вместе с тем АО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» указало, что в случае непредставления данных о подключенных абонентах, не имеющих задолженности, поставщик газа в апреле 2017 года ограничит поставку газа до уровня, соответствующего среднемесячному значению количества газа, фактически оплаченного потребителем в течение 12 месяцев, предшествующих дате введения ограничения (до 724,152 тыс.куб.м).

Письмом от 23.03.2017 ( № 06-05-05/1691/15) АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» направило в адрес АО «НОКК» уведомление, в котором сообщило о том, что ограничение поставки газа переносится на 10.04.2017 в 10 часов 00 минут.

24.03.2017 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» повторно уведомило заявителя (письмо исх. № 06-05-/1732/5) об ограничении поставки газа с 10.04.2017 в 10 часов 00 минут, при этом поставщик газа указал объем поставки в месяц и в сутки для каждой точки поставки на апрель 2017 года.

Кроме этого, из документов, представленных АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород», следует, что письмом от 09.03.2017 (исх. № 06-05-05/1403/24) поставщик газа в адрес АО «НОКК» направил уведомление, из которого следует, что поскольку заявитель ненадлежащим образом исполнял обязанности по договорам от 15.12.2015 № 33-3-8436- 3/2016, от 15.12.2015 № 33-3-8438-3/2016 по оплате потребленного газа в период с ноября 2016 года по февраль 2017, 01.04.2017 в 10 часов 00 минут подача газа на газоиспользующее оборудование будет ограничена. Вместе с тем АО «Газпром газораспределение Нижний Новгород» указало, что в случае непредставления данных о подключенных абонентах, не имеющих задолженности, поставщик газа в апреле 2017 года ограничит поставку газа до уровня, соответствующего среднемесячному значению количества газа, фактически оплаченного потребителем в течение 12 месяцев, предшествующих дате введения ограничения (до 736,739 тыс.куб.м).

Письмом от 23.03.2017 ( № 06-05-05/1691/8) АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» направило в адрес АО «НОКК» уведомление, в котором сообщило о том, что ограничение поставки газа переносится на 10.04.2017 в 10 часов 00 минут.

24.03.2017 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» повторно уведомило заявителя (письмо исх. № 06-05-/1732/8) об ограничении поставки газа с 10.04.2017 в 10 часов 00 минут, при этом поставщик газа указал объем поставки в месяц и в сутки для каждой точки поставки на апрель 2017 года.

17.04.2017 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» произвело обследование коммерческого узла учета расхода газа заявителя, технического состояния средств измерений, проверило эксплуатационную документацию, осуществило контроль газопотребления в отношении следующих точек поставки: Нижегородская область, Богородский район, деревня Кожевенное; Нижегородская область, Богородский район, село Ушаково, улица Чугунова, дом 6; Нижегородская область, Богородский район, город Богородск, улица Чернышевского, дом 42. Указанные действия поставщиком газа отражены в актах о контроле режима газопотребления от 17.04.2017 № 1734/2, № 1733/2, 1732/2.

Письмом от 20.04.2017 (исх. № 06-03-03/2428/3) АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» в адрес АО «НОКК» направило уведомление о принудительном ограничении им поставки газа, в соответствие которым, поскольку заявителем не сокращено потребление газа до объемов, установленных после введения ограничения, поставщик газа 25.04.2017 с 10 часов 00 минут введет принудительное ограничение поставки газа на объекты заявителя, предусмотренные договорами от 15.12.2016 № 33- 3-8436-3/2017, от 15.12.2016 № 33-3-8436-3/2017.

Письмом от 20.04.2017 (исх. № 321) АО «НОКК» сообщило поставщику газа о том, что возможность достоверно установить количество потребителей, не имеющих задолженности, отсутствует, поскольку подача тепловой энергии абонентам осуществляется по технологически связанным между собой сетям. Заявитель также полагает, что газ должен быть поставлен в объеме, необходимом для бесперебойного и качественного снабжения тепловой энергией добросовестных потребителей. Согласно актам от 25.04.2017 № 2567/2, № 2566/2 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» установлен факт неисполнения заявителем самостоятельного ограничения отбора газа на объектах, расположенных по адресу: Нижегородская область, Богородск, улица Комсомольская, дом 40; Нижегородская область, Богородск, улица Ленина, дом 123.

25.04.2017 в 11 часов 00 минут АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» осуществлено ограничение поставки газа путем закрытия задвижки и установки заглушки за территорией объекта, расположенного по адресу: <...>, о чем составлен акт № 2568/3. Аналогичные действия поставщик газа осуществил в отношении объекта, расположенного по адресу: <...>, 25.04.2017 в 11часов 45 минут.

Как указывает АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» в письменных пояснениях, направленных в антимонопольных орган (от 28.08.2017 вх. № 6124), в связи с поступлением от АО «НОКК» гарантийных писем об урегулировании задолженности и поступлении ходатайства Правительства Нижегородской области, поставщик газа в 21 час 40 минут и в 23 часа 10 минут возобновил подачу газа на указанные объекты заявителя, о чем составлены акты от 25.04.2017 о снятии пломбы с вводной задвижки.

Оценивая действия АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород», связанные с полным ограничением подачи газа на объекты заявителя, расположенные по адресу: <...>; <...> на соответствие требованием части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», Нижегородское УФАС России пришло к выводу, что АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" имело достаточные основания, для введения в отношении объектов АО "НОКК" частичного или полного ограничения подачи (поставки) газа.

В частности, АО «НОКК» имело задолженность за период с ноября 2016 года по февраль 2017 года в размере 76 209 961 рублей 03 копеек за поставку газа в Богородском районе Нижегородской области, за период с декабря 2016 года по февраль 2017 года 29 743 703 рублей 77 копеек за поставку газа в Семёновском районе Нижегородской области, за период с декабря 2016 года по февраль 2017 года 7 258 265 рублей 37 копеек за поставку в Сеченовском районе Нижегородской области.

При этом довод АО «НОКК» о том, что поставщик газа неправомерно в 2017 году определил период задолженности за поданный газ с учетом долгов, возникших в 2016 году в период действия иных договоров, комиссия правомерно не приняла во внимание по следующим основаниям.

Как установлено комиссией Нижегородского УФАС России и подтверждено материалами дела, взаимоотношения между АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» и АО «НОКК» по поставке газа в Богородском районе Нижегородской области в 2016 году регулировались договорами от 15.12.2015 № 33-3-8436-3/2016 от 15.12.2015 № 33-3-8437- 3/2016, в 2017 году - договорами от 01.11.2016 № 33-3-8436-3/2017, от 01.11.2016 № 33-3-8437-3/2017; взаимоотношения по поставке газа в Сеченовском районе в 2016 году регулировались договором от 01.12.2015 № 33-3-85651-3/2016, в 2017 году - договором от 30.12.2016 № 33-3-85651- 3/2017; взаимоотношения по поставке газа в Семеновском районе в 2016 году регулировались договорами от 15.12.2015 № 33-3-9192-3/2016, от 15.12.2016

№ 33-3-9193-3/2016, в 2017 году - договорами от 01.11.2016 № 33-3-9192- 3/2017, от 01.11.2016 № 33-3-9193-3/2017.

Между тем анализ условий названных договоров показал, что объектами газоснабжения и в 2016 году, и в 2017 году выступают одни и те же котельные АО «НОКК»; при перезаключении сторонами договоров поставки газа на 2017 год процесс поставки газа не прерывался.

При этом, исходя из буквального толкования подпункта «е» пункта 2 и подпункта «г» пункта 3 Правил, основанием для инициирования процедуры ограничения поставки (подачи) газа является неисполнение обязательств по оплате более 2-3 раз в течение 12 месяцев.

При этом законодатель не ограничивает указанные периоды задолженности сроком действия одного договора. Обратное толкование вышеприведенных пунктов Правил приводит к невозможности

реализации право поставщика газа на своевременное принятие к должнику мер, предусмотренных действующим законодательством.

Так, в рассматриваемой ситуации АО «НОКК» имело перед АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» задолженность за 3 разных периода (с декабря 2016 года по февраль 2017 года), что как указывалось ранее, является основанием для направления уведомлений от 09.03.2017 исх. № 06-05-05/1403/16, от 09.03.2017 № 06-05-05/1403/28, от 09.03.2017 исх. № 06- 05-05/1403/24.

В связи с наличием задолженности АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» 09.03.2017 направило в адрес АО «НОКК» уведомления об ограничении поставки газа на объекты заявителя находящихся в Семёновском, Сеченовском, Богородском районах Нижегородской области.

Так, в рассматриваемой ситуации, АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород», направляя в адрес АО «НОКК» уведомления об ограничении, не нарушило срок, предусмотренный пунктом 8 Правил, и не вышло за пределы реализации гражданских прав. Более того, письмами от 23.03.2017 поставщик газа переносил срок ограничения поставки газа на 10.04.2017. Письмами от 24.03.2017 АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» повторно уведомило АО «НОКК» о введении ограничения постановки газа на котельные заявителя 10.04.2017.

Таким образом, АО «НОКК» надлежащим образом уведомлено о введении ограничения поставки газа на объекты, находящиеся в Семёновском, Сеченовском, Богородском районах Нижегородской области.

Однако, АО «НОКК» не исполнило обязанности, установленные пунктом 12 Правил, в связи с чем АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» 24.03.2017 в адрес заявителя направлено повторное уведомление с

указанием сведений, предусмотренных пунктом 13 Правил. В частности, поставщик газа ограничил объем газа, поставляемого на объекты АО «НОКК», до среднемесячного уровня.

Как следует из актов о контроле режима газопотребления от 17.04.2017, АО «НОКК» не сокращено потребление газа до объёмов, установленных поставщиком после введения ограничения. Указанное в силу абзаца 3 пункта 13 Правил является основанием для направления АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» уведомлений от 20.04.2017 о полном ограничении поставки газа на объекты АО «НОКК», расположенные в Семеновском, Сеченовском, Богородском районах Нижегородской области, а также реализации поставщиком газа такого ограничения.

Таким образом, АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» соблюдена процедура введения ограничения поставки (отбора) газа, в связи с чем комиссия Нижегородского УФАС России не установила нарушений части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» в рассматриваемых действиях АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород».

Однако в рамках рассмотрения настоящего дела комиссии Нижегородского УФАС России, в числе прочего, надлежало дать оценку действиям АО «НОКК», которые в конечном итоге привели к ущемлению интересов неопределённого круга потребителей (добросовестных абонентов, не имеющих задолженности за коммунальные услуги горячего водоснабжения).

В частности, установлено, что АО «НОКК» на территории Богородского, Сеченовского, Семёновского районов Нижегородской области действует в качестве исполнителя коммунальных услуг теплоснабжения и горячего водоснабжения для населения, проживающего как в многоквартирных домах, так и в индивидуальных жилых домах, для собственников нежилых помещений в многоквартирных домах, нежилых зданий.

Согласно пояснениям представителей АО «НОКК», общество предоставляет названные коммунальные услуги на основании прямых договоров с населением, производя начисления и выставляя платежные документы за поставленные услуги.

В соответствии с результатами исследования, приведённых в аналитическом отчете, приобщенном к материалам дела, АО «НОКК», действуя на рынках оказания коммунальных услуг теплоснабжения и горячего водоснабжения в Богородском, Сеченовском, Семёновском районах Нижегородской области, в соответствии с положениями статьи 5

Федерального закона «О защите конкуренции» занимает на них доминирующее положение.

АО «НОКК», приобретая у АО «Газпром межрегионгаз Нижний Новгород» газ, производит тепловую энергию в горячей воде для подачи коммунальных ресурсов (отопление, горячее водоснабжение) населению, проживающему в Богородском, Сеченовском и Семеновском районах Нижегородской области.

Таким образом, как следует из материалов дела, АО «НОКК» является потребителем, ограничение режима потребления газа которого может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям, поскольку указанная организация осуществляет эксплуатацию объектов централизованного водоснабжения и (или) теплоснабжения в вышеназванных районах Нижегородской области.

При этом АО «НОКК» после получения уведомлений от поставщика газа от 09.03.2017 (исх. № 06-05-05/1403/16, № 06-05-05/1403/28, исх. № 06-05- 05/1403/24) не осуществило предусмотренных пунктами 11 и 12 Правил действий, направленных на обеспечение в необходимых объемах тепловой энергией и горячим водоснабжением абонентов, не имеющих задолженности за коммунальные услуги.

Доводы заявителя о невозможности определить круг потребителей, надлежащим образом исполняющих обязательства по оплате за коммунальные услуги, отклоняются ввиду следующего.

Письмом № 7495 от 24.10.2017 в ходе рассмотрения дела в антимонопольном органе АО «НОКК» в адрес антимонопольного органа представило документы, из которых следует, что на дату направления поставщиком уведомлений об ограничении газа общество имело возможность определить круг указанных выше потребителей, что подтверждается списком всех лиц, потребляющих коммунальные ресурсы (горячая вода и тепловая энергия), производимые котельными, являющимися точками поставки газа по договорам от 01.11.2016 № 33-3-8436-3/2017, от 01.11.2016 № 33-3-8437-3/2017, от 01.11.2016 № 33-3-9192-3/2017, от 30.12.2016 № 33-3-85651-3/2017, от 01.11.2016 № 33-3-9193-3/2017.

Также из материалов антимонопольного дела следует, что АО «НОКК» на дату рассмотрения уведомлений об ограничении поставки газа (от 09.03.2017 (исх. № 06-05-05/1403/16, № 06-05-05/1403/28, исх. № 06-05- 05/1403/24) имело возможность исполнить обязанности, предусмотренные пунктом 12 Правил, путем ограничения подачи газа лицам, имеющим задолженность по оплате коммунальных услуг, но доказательств инициирования в отношении указанных лиц процедуры прекращения

поставки коммунальных услуг либо доказательств невозможности совершения таких действий в материалы дела не представлено.

Однако доказательств инициирования в отношении указанных лиц процедуры прекращения поставки коммунальных услуг либо доказательств невозможности совершения таких действий заявителем в материалы дела не представлено.

Следовательно, АО «НОКК» нарушило часть 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», не предприняв все возможные действия, направленные на обеспечение в необходимых объемах горячим водоснабжением абонентов, не имеющих задолженности, ущемило (могло ущемить) права и законные интересы неопределенного круга потребителей коммунальной услуги по горячему водоснабжению и отоплению, а также лиц в сфере предпринимательской деятельности, злоупотребив доминирующем положением на товарном рынке.

Ссылка заявителя на решение антимонопольного органа по делу № 940- ФАС52-03/18 о нарушении антимонопольного законодательства судом не принимается, поскольку не относится к предмету настоящего спора и вынесено по иным обстоятельствам.

На основании изложенного вывод антимонопольного органа о нарушении обществом части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ является правомерным и подтверждается материалами дела.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что оспариваемое решение вынесено антимонопольным органом при наличии законных оснований ввиду допущенного обществом нарушения требований части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ, соответствуют требованиям Закона № 135-ФЗ и не нарушают прав и законных интересов общества.

В силу части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Поскольку в рассматриваемом случае отсутствует совокупность двух условий, необходимая для признания оспариваемого решения недействительным, требование заявителя удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины в сумме 3000рублей относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленного требования заявителю - акционерному обществу "Нижегородская областная коммунальная компания" (ОГРН <***>; ИНН <***>) отказать.

Расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000рублей отнести на заявителя.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в месячный срок со дня принятия решения.

Судья М.Г.Чепурных