Решение от 6 августа 2021 г. по делу № А40-103029/2021

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40- 103029/21-3-746
г. Москва
06 августа 2021 г.
Резолютивная часть решения объявлена 17 июня 2021 г.

Дата изготовления решения в полном объеме 06 августа 2021 г.

Арбитражный суд Москвы в составе судьи Федоточкина А.А.,

при ведении протокола секретарём судебного заседания ФИО1,

с использованием средств аудиозаписи,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по иску

Акционерного общества Специализированный застройщик «Мосстройснаб» (109651, Москва город, Донецкая улица, дом 30, строение 11, пом 1а ком 2, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 18.09.2002, ИНН: <***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Статус-Строй" (125476, <...>, этаж 3 пом 334, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 25.10.2017, ИНН: <***>)

о взыскании неосновательного обогащения в виде неотработанного аванса по договору подряда №013-19/00772 от 04.06.2019 г. в размере 13 732 746 руб. 36 коп., неустойки в размере 10 552 763 руб. 51 коп., убытков в размере 3 271 791 руб. 80 коп.,

третье лицо - Общество с ограниченной ответственностью "Контакт" (115114, Москва город, Дербеневская набережная, дом 7, строение 10, эт/пом/ком 1/IV/20, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 01.02.2005, ИНН: <***>),

В судебное заседание явились:

От истца: ФИО2 по дов. №Д-013/00001-21 от 13.01.2021 г.

От ответчика: не явился, извещен.

У С Т А Н О В И Л :

Акционерное общество Специализированный застройщик «Мосстройснаб» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Статус-Строй" о взыскании неосновательного обогащения в виде неотработанного аванса по договору подряда №013-19/00772 от 04.06.2019 г. в размере 13 732 746 руб. 36 коп., неустойки в размере 10 552 763 руб. 51 коп., убытков в размере 3 271 791 руб. 80 коп.

В судебное заседание не явился представитель ответчика. Определение суда о времени и месте проведения судебного заседания, направленное ответчику по юридическому адресу, возвращено в суд без вручения адресату в связи с «истечением срока хранения».

В судебное заседание не явился представитель третьего лица. Определение суда о времени и месте проведения судебного заседания, направленное третьему лицу по юридическому адресу, возвращено в суд без вручения адресату в связи с «истечением срока хранения».

В соответствии с пунктом 3 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (ст. 165.1), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.

В силу п. 1 ст. 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

В соответствии с частью 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о принятии искового заявления, о времени и месте судебного заседания опубликована на сайте http://www.msk.arbitr.ru.

Частью 6 статьи 121 АПК РФ установлено, что лица, участвующие в деле, после получения определения о принятии искового заявления к производству и возбуждении производства по делу самостоятельно предпринимают меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи.

Согласно части 1 статьи 123 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, направленной ему в порядке, установленном настоящим Кодексом, или иными доказательствами получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся судебном процессе.

При этом лица, участвующие в деле, несут риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела, если суд располагает информацией о том, что указанные лица надлежащим образом извещены о начавшемся процессе.

Учитывая изложенное, суд считает ответчика извещенным надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, на основании п. 2 ч. 4 ст. 123 АПК РФ, в связи с чем, считает возможным провести судебное заседание в отсутствие представителя ответчика и третьего лица.

Согласно п. 4 ст. 137 АПК РФ если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, либо лица, участвующие в деле, отсутствуют в предварительном судебном заседании, но они извещены о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия и ими не были заявлены возражения относительно рассмотрения дела в их отсутствие, суд вправе завершить предварительное судебное заседание и открыть судебное заседание в первой инстанции, за исключением случая, если в соответствии с настоящим Кодексом требуется коллегиальное рассмотрение данного дела.

Возражения против завершения предварительного судебного заседания и перехода к разбирательству по существу не могут носить формальный характер и должны быть обоснованы конкретными обстоятельствами, с которыми заявитель связывает невозможность рассмотрения дела по существу в его отсутствие.

Переход к рассмотрению дела в судебном заседании суда первой инстанции может являться процессуальным нарушением лишь при наличии мотивированного возражения лица, участвующего в деле, основанного на объективной невозможности для такого лица реализовать свои процессуальные права (и исполнить корреспондирующие им процессуальные обязанности) по представлению доказательств в предварительном судебном заседании. Данный подход подтверждается многочисленной судебной практикой (Постановлением АС МО от 27 мая 2019 г. по делу N А40-226611/2018, Постановлением АС МО от 3 сентября 2019 г. по делу N А40-5898/2019, Постановлением АС МО от 26 марта 2019 г. по делу N А40-177131/2018).

Определением суда о принятии иска к производству стороны были предупреждены судом о переходе в судебное заседание по существу непосредственно после завершения предварительного судебного заседания при отсутствии их возражений. Учитывая изложенное, а также принимая во внимание отсутствие со стороны лиц, участвующих в деле, возражений относительно завершения предварительного судебного заседания и открытия судебного заседания в первой инстанции, необходимость экономии процессуального времени, суд, на основании части 4 статьи 137 АПК РФ, с учетом позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в п. 27 Постановления от 20.12.2006 № 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству», считает возможным завершить предварительное судебное заседание и начать рассмотрение дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции.

Представитель истца требования поддержал в полном объеме.

Изучив материалы дела, исследовав и оценив представленные доказательства, проверив обоснованность исковых требований по имеющимся в деле материалам, заслушав представителя истца, суд пришел к следующим выводам.

Как установлено судом, между Акционерным обществом Специализированный застройщик «Мосстройснаб» (Застройщик), Обществом с ограниченной ответственностью "Контакт" (Технический заказчик), и Обществом с ограниченной ответственностью "Статус-Строй" (Подрядчик) был заключен договор подряда № 013-19/00772 от 04.06.2019 г., в соответствии с условиями которого подрядчик по заданию технического заказчика (Приложение № 1 к Договору), согласованному застройщиком, обязуется выполнить комплекс строительно-монтажных, пуско-наладочных, ремонтных и отделочных работ в жилых помещениях, перечень которых указан в Приложении № 13 к Договору (далее - «Помещения»), расположенных в 4-й секции объекта капитального строительства: «Многоквартирные жилые дома переменной этажности 1-й этап 2-я очередь строительства. Корпус 1». расположенного по адресу: <...> (далее - «Объект») на земельном участке с кадастровым номером 77:04:0003016:1468 (далее -«строительная площадка»), а также выполнить определенные в Договоре, связанные с этим обязательства (далее совместно - «Работы») и сдать их Результат Застройщику и Техническому заказчику, а Застройщик с участием Технического заказчика обязуется принять Результат выполненных Работы с оплатой принятых Работ Подрядчику Застройщиком, в размере и на условиях, указанных в Договоре.

Объем и требования к Работам по Договору, место их производства, а также перечень необходимых для производства материалов определяется Техническим заданием (далее - ТЗ, Приложение № 1 к Договору), рабочей документацией и иной документацией, переданной Ответчику по Акту приема-передачи исходных данных от 04.06.2019 года (Приложение № 3 к Договору), Ведомостью разбивки стоимости по видам работ (Приложение № 4 к Договору) и иными условиями (п. 1.3. Договора).

В соответствии с п. 2.1 договора общая стоимость работ составляет 82 107 148,15 руб.

В соответствии с необходимостью выполнения дополнительных работ сторонами было заключено дополнительное соглашение № 2 от 30.10.2019 г., в соответствии с которым стоимость дополнительных работ составила 3 046 434,56 руб.

Согласно п. 3.1 договора сроки выполнения работ установлены с 04.06.2019 г. по 30.11.2019 г.

С учетом дополнительных соглашений № 2 от 30.10.2019 г., № 1 от 30.11.2019 г. срок выполнения дополнительных работ увеличен до 28.12.2019 г.

В соответствии с п. 5.2 договора итоговый акт подписывается сторонами после выполнения подрядчиком условий, а именно выполнения работ в полном объеме надлежащего качества, устранения подрядчиком выявленных недостатков, передачи техническому заказчику полного комплекта исполнительной документации на выполненные работы, включая чертежи с описанием выполненных работ за подписью подрядчика, утвержденной в установленном порядке исполнительной документации, полной уборки рабочих мест от строительного мусора и отходов.

В соответствии с п. 2.3.1-2.3.2 договора застройщик не позднее 10 (десяти) рабочих дней с даты подписания настоящего Договора и акта передачи места производства работ по форме, установленной Приложением № 6 к Договору, если Сторонами не будут согласованы иные сроки, при условии получения оригинала счета на оплату от Подрядчика, перечисляет на расчетный счет Подрядчика аванс в размере 10 (десять) % от Цены Работ, что составляет 8 210 714.82 (восемь миллионов двести десять тысяч семьсот четырнадцать рублей восемьдесят две копейки), в т. ч. НДС (20%) 1 368 452,47 (один миллион триста шестьдесят восемь тысяч четыреста пятьдесят два рубля сорок семь копеек) (далее - «Аванс»).

Указанный Аванс зачитывается ежемесячно при приемке Работ, начиная с месяца, следующего за месяцем, в котором начаты Работы, пропорционально стоимости выполненных Работ, путем отражения в Актах КС-2 и Справках КС-3 за каждый отчетный период.

В течение 7 (семи) рабочих дней с даты подписания Застройщиком, Техническим заказчиком и Подрядчиком Акта КС-2 и Справки КС-3, получения Застройщиком исполнительной и иной документации предусмотренной видами Работ в соответствующем отчётном периоде, подлежащей подготовке Подрядчиком, оригинала счета на оплату и счета-фактуры, Застройщик оплачивает Подрядчику сумму в размере стоимости выполненных и принятых Работ с пропорциональным зачетом ранее выплаченного Аванса, указанного в п. 2.3.1 Договора, и если применимо, за вычетом сумм дополнительных авансов, указанных в п.2.5 Договора, использованных в соответствующем отчётном периоде в соответствии с п. 2.5 Договора, а также с удержанием 5% (пяти процентов) от стоимости выполненных и указанных в подписанных Застройщиком, Техническим заказчиком и Подрядчиком Акте КС-2 и Справке КС-3 Работ в качестве обеспечения выполнения обязательств Подрядчика по Договору (далее - «Гарантийное удержание»).

Гарантийное удержание по Договору подлежит накоплению, составляет сумму в размере 5 % (пяти процентов) от Цены Работ, является согласованным Сторонами способом обеспечения исполнения всех и любых обязательств Подрядчика по настоящему Договору (включая обязательства по своевременному и качественному выполнению Работ, обязательства по устранению недостатков Работ в период выполнения Работ и в течении гарантийного периода, обязательства по оплате сумм неустоек или иных денежных обязательств Застройщику и т.д.). Застройщик вправе использовать сумму Гарантийного удержания для компенсации расходов, связанных с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением Подрядчиком обязательств по Договору в период выполнения Работ и в гарантийный период и в одностороннем порядке зачесть или удержать из Гарантийного удержания любую сумму, причитающуюся ему по настоящему Договору с последующим восполнением Подрядчиком зачтенной/удержанной суммы.

В соответствии с п. 1 дополнительного соглашения № 1 от 30.11.2019 г. застройщик в течение 10 рабочих дней при условии получения оригинала счета на оплату от подрядчика, перечисляет на расчетный счет подрядчика аванс в размере 4 000 000 руб. (Второй аванс).

Указанный второй аванс зачитывается в полном объеме в счет оплаты цены работ в подписанных сторонами актах КС-2 и Справках КС-3 за последний отчетный период.

В соответствии с п. 2.3.1. Договора, 27.06.2019 года Истец оплатил Ответчику аванс в размере 10 % Цены Работ, а именно: 8 210 714,82 руб. с НДС по платежному поручению № 1493 от 27.06.2019 года.

В соответствии с дополнительным соглашением № 1 Ответчику был оплачен второй аванс в размере 4 000 000 руб., с НДС по платежному поручению № 2935 от 10.12.2019 года.

Истец указывает, что на основании распорядительных писем ответчика и счетов на оплату согласно п. 2.5 договора, были оплачены дополнительные авансы для приобретения ответчиком материалов и оборудования.

В связи с чем, ответчику были перечислены авансовые платежи в размере 17 123 469,13 руб., что подтверждается платежными поручениями № № 1788 от 06.08.2019, 1789 от 06.08.2019, 1790 от 06.08.2019, 1791 от 06.08.2019, 1792 от 06.08.2019, 1870 от 15.08.2019, 1871 от 15.08.2019, 1898 от 21.08.2019, 1899 от 21.08.2019, 1928 от 22.08.2019, 2011 от 29.08.2019, 2033 от 03.09.2019.

В соответствии с договором Ответчиком были выполнены Работы на общую сумму в размере 47 853 092,85 руб., в том числе:

-согласно Акту о приемке выполненных работ № 1 от 20.07.2019 года (форма КС-2), период с 04.06.2019 по 20.07.2019 на сумму 4 708 302,22 руб.;

-согласно Акту о приемке выполненных работ № 2 от 31.08.2019 года (форма КС-2), период с 21.07.2019 по 31.08.2019 на сумму 8 646 440,48 руб.;

-согласно Акту о приемке выполненных работ № 3 от 01.10.2019 года (форма КС-2), период с 01.09.2019 по 30.09.2019 на сумму 8 009 777,06 руб.;

-согласно Акту о приемке выполненных работ № 4 от 31.10.2019 года (форма КС-2), период с 01.10.2019 по 31.10.2019 на сумму 8 384 522,58 руб.;

-согласно Акту о приемке выполненных работ № 5 от 30.11.2019 года (форма КС-2), период с 01.11.2019 по 30.11.2019 на сумму 6 474 799,57 руб.;

-согласно Акту о приемке выполненных работ № 6 от 15.12.2019 года (форма КС-2), период с 01.12.2019 по 15.12.2019 на сумму 11 629 250,94 руб.

Цена выполненных Работ согласно указанным Актам КС-2 и Справкам о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) № 1-6 была оплачена Истцом в размере 29 859 000,62 рублей (платежные поручения № 1933 от 22.08.2019 года в сумме 4 002 056,89 рублей, № 2160 от 25.09.2019 года в сумме 7 349 474,41 рублей, № 2539 от 31.10.2019 года в сумме 4 813 075,03 рублей, № 2939 от 10.12.2019 года в сумме 4 763 247,27 рублей, № 3089 от 26.12.2019 года в сумме 3 386 320,17 рублей, № 55 от 28.01.2020 года в сумме 5 544 826,85 рублей).

За период с 27.06.2019 г. по 28.01.2020 г. истцом оплачено 59 193 184,57 руб.

В соответствии с условиями договора и дополнительных соглашений срок завершения работ установлен по 28.12.2019 г.

Вместе с тем, истец указывает, что ответчиком нарушены условия о сроках выполнения работ.

Исх. письмами № 814/07-19 от 23.07.2019 г., № 877/09-19 от 02.09.2019 г., № 1061/12-19 от 24.12.2019 г. истец сообщал подрядчику о нарушениях сроков работ в соответствии с установленным графиком производства работ.

Истец указывает, что работы на объекте в полном объеме не исполнены, ответчиком не завершены отделочные и иные работы по 136 квартирам.

Исх. письмами от 26.02.2020 г. № 1157/02-20, № 1158/02-20, № 1170/02-20, от 28.02.2020 г. № 1169/02-20, № 1175/02-20, от 02.03.2020 г. № 004/03-20, от 03.03.2020 г. № 008/03-20, истец направил в адрес ответчика акты устранения замечаний с приложением актов осмотра объекта долевого строительства за 25.02.2020 г., 27.02.2020 г., 28.02.2020 г.

В соответствии с п. 4.1.5. договора подрядчик обязуется своевременно и за свой счет устранять замечания организаций, осуществляющих технический и авторский надзор, строительный контроль за выполнением Работ, относящихся к невыполнению проектных решений, несоблюдению требований к качеству Работ и иных требований.

При обнаружении недостатков и/или иных недоработок в выполненных Подрядчиком Работах при приемке Работ или в течение гарантийного срока Подрядчик обязан безвозмездно устранить все указанные Техническим заказчиком и/или Застройщиком недостатки и недоработки. Если Подрядчик отказывается устранить недостатки и/или иные недоработки или несвоевременно принимает меры по их устранению. Застройщик (самостоятельно или при участии Технического заказчика) имеет право привлечь третьих лиц для их устранения. При этом Подрядчик обязан возместить Застройщику все понесенные расходы и убытки в полном объеме в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты получения от Застройщика соответствующего требования либо Застройщик вправе в одностороннем порядке удержать все понесенные расходы и убытки в полном объеме из суммы Гарантийного удержания (п. 4.1.15. Договора).

Истец указывает, что выявленные Истцом недостатки не были устранены Ответчиком. Ответчик в течение указанного периода не уточнял способ устранения недостатков и не инициировал продление сроков их устранения, не сообщал Истцу о готовности к устранению недостатков подготовке и приготовлении им необходимых материалов и ресурсов в соответствии с указанным Истцом в письмах, не информировал Истца о каких-либо обстоятельствах, препятствующих исполнению обязательств по устранению нарушений.

24.04.2020 г. истец направил письмо №203/04-20 в адрес ответчика об одностороннем отказе от исполнения договора на основании ст. 715 ГК РФ, а также о возвращении неотработанного аванса в течение 5 рабочих дней с даты расторжения договора, в соответствии с п. 10.8 договора и оплаты суммы неустойки.

Вместе с тем, требования о возврате денежных средств и уплаты неустойки ответчиком не исполнено, что послужило истцу обратиться с настоящим иском.

В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, на основании ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий не допускаются за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик), обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу, и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять и оплатить ее.

Согласно ст. 708 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Срок выполнения работ является существенным условием договора подряда.

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (п. 2 ст. 715 ГК РФ).

В соответствии со ст. 450.1 ГК РФ, предоставленное названным кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора), при этом договор прекращается с момента получения данного уведомления.

Согласно п. 10.3 договора застройщик или технический заказчик имеют право в одностороннем внесудебном порядке полностью или частично отказаться от исполнения настоящего договора до принятия у подрядчика исполнения по договору, а также потребовать возмещения вызванных ненадлежащим исполнением договора подрядчиком убытков и уплаты штрафных санкций, предусмотренных договором в том числе в случае нарушения подрядчиком сроков выполнения работ, включая промежуточные сроки, а также сроков устранения недостатков более чем на 10 календарных дней, в случае неустранения замечаний технического заказчика и/или застройщика к работам или документации в сроки, установленные договором.

Согласно п. 10.7 договора с даты получения соответствующего уведомления и по истечении 10 календарных дней договор считается расторгнутым, обязательства сторон, за исключением финансовых взаиморасчетов и гарантийных обязательств,- прекращенными.

Суд приходит к выводу о том, что Договор между сторонами считается расторгнутым.

В соответствии с п. 10.5 договора излишне уплаченные застройщиком денежные средства в качестве аванса за выполнение работ подлежат возврату подрядчиком застройщику в срок не более 5 рабочих дней с даты расторжения договора.

Согласно п. 4 ст. 453 ГК РФ, в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Доказательства выполнения работ по Договорам в полном объеме и сдачи истцу результата соответствующих работ ответчик в материалы дела не представил, сумму неотработанного аванса истцу не возвратил.

При указанных обстоятельствах, после отказа от исполнения договоров, взаимные обязательства участвовавших в его исполнении сторон прекращаются и, соответственно, у ответчика отсутствуют законные основания для удержания денежных средств, перечисленных истцом в качестве аванса.

В силу ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

В соответствии с п. 2 ст. 1105 ГК РФ лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения его приобрести либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.

В соответствии со ст. 64 АПК РФ - доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим кодексом и другими Федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования или возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио-видеозаписи, иные документы и материалы.

Согласно ст. 65 АПК РФ - каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ - доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств.

Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает свои требования и возражения должны быть допустимыми, относимыми и достаточными.

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ.

В соответствии с указанной статьей обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора.

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными).

Учитывая вышеизложенное, принимая во внимание тот факт, что доказательств надлежащего исполнения ответчиком условий договора в материалы дела не представлено, при наличии оплаты ответчику денежных средств и отсутствии доказательств их возвращения, в связи с расторжением договора, суд приходит к выводу о том, что заявленные истцом исковые требования о взыскании суммы неотработанного аванса в размере 13 732 746,36 руб. являются правомерными и подлежат удовлетворению.

Также истцом заявлено требование о взыскании неустойки по Договору в размере 10 552 763,51 руб.

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательств, длительность неисполнения обязательств и др.

В соответствии с п. 9.3 договора за нарушение сроков возврата аванса, подрядчик уплачивает заказчику неустойку в размере 0,2 % от суммы задолженности за каждый день фактической просрочки.

Согласно п. 9.3 договора истец начислил неустойку на сумму неотработанного аванса в размере 13 732 746,36 руб. за период с 10.04.2020 г. по 06.02.2021 г. исходя из 0,2 % в размере 8 322 044,29 руб.

В соответствии с п. 9.1 договора за нарушение подрядчиком любого установленного настоящим договором срока выполнения работ (в т. ч. промежуточного) застройщик вправе взыскать с подрядчика неустойку в размере 0,02 % от цены работ по договору за каждый календарный день просрочки, начиная с 1-го дня просрочки, но не более 5 % от общей стоимости работ.

На основании п. 9.1 договора истец начислил неустойку на сумму договора (в редакции дополнительного соглашения № 2) в размере 85 153 582,71 руб. за период с 29.12.2019 г. по 04.04.2020 г. исходя из 0,02 % в размере 1 669 010,22 руб.

В соответствии с п. 9.2 договора в случае если нарушения подрядчиком обязательств по страхованию, если соответствующие обязательства определены в договоре / приложениях к нему, застройщик вправе взыскать с подрядчика неустойку в размере 0,01 % от цены договора за каждый день просрочки надлежащего исполнения обязательства, и/или приостановить осуществление платежей по оплате цены работ до исполнения подрядчиком нарушенного обязательства.

На основании п. 9.2 договора истец начислил неустойку на сумму договора в размере 85 153 582,71 руб. за период с 01.02.2020 г. по 04.04.2020 г. исходя из 0,01 % в размере 544 982,93 руб.

В соответствии с п. 9.7 договора в случае непредоставления подрядчиком исполнительной документации (если применимо) в срок, указанный в п. 5.1.1 договора, застройщик вправе взыскать с подрядчика неустойку в размере 0,1 % от цены работ за каждый случай нарушения.

В связи с нарушением в июле 2019 г. истец начислил неустойку на сумму договора исходя из 0,01 % в размере 8 210,71 руб. По второму нарушению в ноябре 2019 г. истец начислил неустойку на сумму договора исходя из 0,01 % в размере 8 515,36 руб.

Общая сумма неустойки составила 10 552 763,51 руб.

Суд обращает внимание на то, что неустойка представляет собой специальный вид гражданско-правовой ответственности, применяемый по указанию закона или на основании условий договора, и должна быть соразмерной степени вины и наступившим негативным последствиям. Это общий конституционный принцип любого наказания, к числу которых относятся и виды гражданско-правовой ответственности.

При этом, превращение института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит ее компенсационной функции.

Конституцией РФ установлен главный общеправовой принцип недопустимости злоупотребления правом. В соответствии со ст. 17 Конституции осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.

В силу п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускается осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Исходя из п. 2 ст. 10 ГК РФ в случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.

Согласно п. 52 постановления Пленума Верховного суда РФ от 29.01.2015 № 2 «О применении судами законодательства об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств», если одна из сторон для получения преимуществ при реализации прав и обязанностей, возникающих из договора обязательного страхования, действует недобросовестно, в удовлетворении исковых требований этой стороны может быть отказано в той части, в какой их удовлетворение создавало бы для нее такие преимущества (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). При установлении факта злоупотребления потерпевшим правом суд отказывает в удовлетворении исковых требований о взыскании со страховщика неустойки, финансовой санкции, штрафа и компенсации морального вреда (статьи 1 и 10 ГК РФ).

В рассматриваемом случае суд считает, что истец злоупотребляет правом, поскольку его целью является не восстановление нарушенного права, а намерение причинить вред ответчику в виде взыскания неустойки, учитывая обращение истца в арбитражный суд с иском о взыскании суммы неосновательного обогащения по прошествии более 2,5 лет после истечения установленного Договором срока окончания работ, что в силу п. 2 ст. 10 ГК РФ может являться самостоятельным основанием для отказа в иске полностью или частично.

Учитывая значительный размер неустойки, предусмотренный п. 9.3 Договора – «0,2%», суд считает необходимым снизить процентную ставку до договорной неустойке по другим пунктам в размере 0,02 %.

Учитывая изложенное, суд считает обоснованным удовлетворить требование о взыскании неустойки частично в размере 3 062 923,65 руб.

Также истцом заявлено требование о взыскании убытков в виде расходов на устранение недостатков в результатах работ с привлечением третьего лица в размере 3 271 791,80 руб.

В соответствии с п. 9.14 договора в случаях когда работы выполнены подрядчиком с отступлением от настоящего договора, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, или иным образом препятствующие использованию результатов работ по назначению, застройщик или технический заказчик по согласованию с застройщиком вправе по своему выбору, в том числе устранить недостатки своими силами или привлечь для их устранения третье лицо с отнесением расходов на устранение недостатков на подрядчика.

Если отступления в работе от условий договора или иные недостатки результата работ в установленный техническим заказчиком и/или застройщиком срок не были устранены, либо являются неустранимыми и существенными, технический заказчик и/или застройщик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков застройщика в полном объеме.

В соответствии с п. 6.1. договора, в отношении результатов Работ установлен гарантийный срок в размере 36 месяцев с даты подписания Итогового акта. Гарантийный срок на оборудование действует в течение времени, указанного в технических паспортах завода изготовителя. Ответчик гарантирует качество выполненных Работ на протяжении всего гарантийного срока (п. 6.2. Договора).

В соответствии с п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 г. № 35 «О последствиях расторжения договора», гарантийные обязательства в отношении работ по расторгнутому договору в силу своей природы предполагают их применение и после расторжения договора и сохраняют свое действие после расторжения договора.

В связи с неустранением ответчиком недостатков, выявленных в процессе осмотра приобретенных квартир участниками долевого строительства для их устранения Истом была привлечена выполняющая оставшиеся невыполненными в связи с расторжением Договора работы по отделке квартир подрядная организация ООО «КОМТЕКС», с которой был заключен Договор № 013-20/00295 от «31» марта 2020 г. и Дополнительные соглашения: № 1 от «10» апреля 2020 г., № 2 от «01» июня 2020 г., № 3 от «31» августа 2020 г.

В соответствии с п. 1. Дополнительного соглашения № 2 от «01» июня 2020 г. к Договору № 013-20/00295 от «31» марта 2020 г. Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательства выполнить собственными и/или привлеченными силами дополнительные работы по устранению недостатков, допущенных ООО «СТАТУС-СТРОИ» при выполнении работ в Помещениях по Договору № 013-19/00772 от 04 июня 2019 года, и выявленных при составлении актов осмотра квартир в Объекте участниками долевого строительства с ценой работ в размере 5 098 837,17 руб.

Для устранения недостатков результатов работ по Договору в квартирах № № 214, 269, 293, выявленных на основании Актов осмотра квартир от 27 мая 2020 года, от 11 июня 2020 года, 01 августа 2020 года, а также ущерба отделке указанных квартир в результате протечки некачественно смонтированных Ответчиком узлов полотенцесушителей, было привлечено вышеуказанное ООО «КОМТЕКС», с которым было заключено Дополнительное соглашение № 3 от 31.08.2020 года к Договору подряда 013-20/00295 от 31 марта 2020 с ценой работ по устранению недостатков и ремонту в сумме 565 609,27 руб. с НДС.

Исх. письмом № и-013/00624-20 от 28.12.2020 г. истец уведомил ответчика о том, что по состоянию на 25.12.2020 г. задолженность подрядчика по возмещению убытков составила 5 664 446,44 руб., в связи с чем застройщик удержал из гарантийного удержания суммы возмещения убытков в размере 2 392 654,64 руб.

В соответствии с п. 6.4 договора если подрядчик не устраняет недостатки, в определенный в протоколе срок, застройщик вправе за свой счет устранить такие недостатки и предъявить подрядчику требование о возмещении понесенных расходов по их устранению. Подрядчик обязуется оплатить указанное требование в течение 5 банковских дней с момента его получения, а также застройщик вправе удержать суммы своих расходов из сумм гарантийного удержания и/или из сумм гарантий, с последующим уведомлением об этом подрядчика.

Как указывает истец, по состоянию на 25.12.2020 г. сумма гарантийного удержания по договору составила 2 392 654,64 руб.

На основании произведенного зачета размер убытков составил 3 271 791, 80 руб.

В силу статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может потребовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Исходя из смысла названной нормы закона, возмещение убытков являются универсальным способом защиты гражданских прав, возникающим из факта неисполнения обязанности и нарушения гражданских прав юридических лиц и граждан. Наступление гражданско-правовой ответственности возможно при наличии условий ответственности, предусмотренных законом.

В силу пункта 1 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, то есть по договору.

В соответствие с п. 1 ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его надлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

Исходя из положений статей 15, 393, 401 ГК РФ, заявляя требования о возмещении убытков, лицо, право которого нарушено, должно представить доказательства, подтверждающие: факт причинения убытков, то есть нарушения своего права, размер убытков, причинную связь между убытками и действием (бездействием) виновного лица, а в случаях, когда законом или договором предусмотрена презумпция невиновности должника - также его вину. Таким образом, обосновывая заявленные требования к ответчику, истец должен доказать: факт нарушения ответчиком его прав, наличие в действиях (бездействиях) ответчика вины, факт причинения ему убытков, наличие причинно-следственной связи между действиями ответчика и понесенными убытками, а также размер убытков. Удовлетворение исковых требований возможно при доказанности всей совокупности вышеуказанных условий деликтной ответственности.

Пунктом 1 статьи 721 ГК РФ предусмотрено, что качество выполненной работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода.

Таким образом, заказчик вправе потребовать от подрядчика возмещения своих расходов на устранение недостатков выполненных работ при уведомлении об этом подрядчика в разумный срок после обнаружения недостатков, а также при наличии в договоре права заказчика на устранение недостатков выполненных подрядчиком работ.

Согласно пункту 2 статьи 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Невыполнение работ в установленный договором строительного подряда срок лишает возможности заказчика получить результат работы по цене и в срок, на которые он рассчитывал, что является существенным нарушением договора строительного подряда, в связи с чем заказчик вправе требовать возмещения причиненных ему убытков.

Исходя из разъяснений, содержащихся в п. 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», по смыслу статей 15 и 393 Гражданского кодекса Российской Федерации, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинно-следственную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При установлении причинно-следственной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинно-следственной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается.

Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (п. 2 ст. 401 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 393 ГК РФ в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные таким неисполнением (ненадлежащим исполнением).

В соответствии с пунктом 1 статьи 393.1 ГК РФ в случае, если неисполнение или ненадлежащее исполнение должником договора повлекло его досрочное прекращение и кредитор заключил взамен его аналогичный договор, кредитор вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и ценой на сопоставимые товары, работы или услуги по условиям договора, заключенного взамен прекращенного договора.

В пункте 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъяснено, что если кредитор заключил замещающую сделку взамен прекращенного договора, он вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и ценой на сопоставимые товары, работы или услуги по условиям замещающей сделки (пункт 1 статьи 393.1 ГК РФ). Кредитором могут быть заключены несколько сделок, которые замещают расторгнутый договор, либо приобретены аналогичные товары или их заменители в той же или в иной местности и т.п.

Добросовестность кредитора и разумность его действий при заключении замещающей сделки предполагаются (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307, статья 393.1 ГК РФ).

Согласно пункту 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" заключение замещающей сделки до прекращения первоначального обязательства не влияет на обязанность должника по осуществлению исполнения в натуре и на обязанность кредитора по принятию такого исполнения (пункт 3 статьи 308 ГК РФ). Кредитор вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценами в первоначальном договоре и такой замещающей сделке при условии, что впоследствии первоначальный договор был прекращен в связи с нарушением обязательства, которое вызвало заключение этой замещающей сделки.

Учитывая вышеизложенное, суд приходит к выводу о доказанности виновных действий ответчика, вследствие ненадлежащего исполнения договорного обязательства, причинно-следственной связи между виновными действиями и понесенными убытками, подтвержденными материалами дела в соответствии со ст. ст. 15, 393 ГК РФ, в связи с чем, исковые требования о взыскании 63 197 283 руб. 07 коп. убытков обоснованы и подлежат удовлетворению в полном объеме.

В порядке ст. 110 АПК РФ, расходы по уплате госпошлины за рассмотрение искового заявления подлежат взысканию с ответчика в пользу истца пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь ст. ст. 8-12, 15, 309, 310, 395, 702, 715, 1102, 1105 ГК РФ, ст. ст. 101, 106, 110, 168, 170, 171, 176 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л :

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Статус-Строй" (125476, <...>, этаж 3 пом 334, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 25.10.2017, ИНН: <***>) в пользу Акционерного общества Специализированный застройщик «Мосстройснаб» (109651, Москва город, Донецкая улица, дом 30, строение 11, пом 1а ком 2, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 18.09.2002, ИНН: <***>) неосновательное обогащение в размере 13 732 746 (Тринадцать миллионов семьсот тридцать две тысячи семьсот сорок шесть) руб. 36 коп., неустойку по договору в общем размере 3 062 923 (Три миллиона шестьдесят две тысячи девятьсот двадцать три) руб. 65 коп., убытки в размере 3 271 791 (Три миллиона двести семьдесят одна тысяча семьсот девяносто один) руб. 80 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 117 109 (Сто семнадцать тысяч сто девять) руб. 04 коп.

В удовлетворении остальной части исковых требований – отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его изготовления в полном объеме в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья А.А. Федоточкин