Решение от 30 июня 2021 г. по делу № А24-1901/2021

33/2021-26405(2)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАМЧАТСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А24-1901/2021
г. Петропавловск-Камчатский
30 июня 2021 года
Резолютивная часть решения объявлена 29 июня 2021 года. Полный текст решения изготовлен 30 июня 2021 года.

Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Копыловой А.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по заявлению публичного акционерного общества энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ИНН <***>, ОГРН <***>)

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Торговый Дом Зевс» (ИНН <***>, ОГРН <***>), акционерное общество «Единая электронная торговая площадка» (ИНН <***>, ОГРН, 1097746299353)

о признании недействительным решения от 30.03.2021, предписания от 25.03.2021 по делу № 041/07/3-109/2021,

при участии:

от ПАО ФИО2 – представитель по доверенности

«Камчатскэнерго»: № КЭ-18-18-21/10Д от 01.01.2021 (сроком по 31.12.2021), от УФАС по ФИО3 – представитель по доверенности от Камчатскому краю: 11.01.2021 № 12/06 (сроком до 11.01.2022),

от третьих лиц: не явились,

установил:

публичное акционерное общество энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» (ИНН <***>, ОГРН <***>) (далее – заявитель, Общество, Заказчик) обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ИНН <***>, ОГРН <***>) (далее – Управление, антимонопольный орган) о признании недействительным решения от 30.03.2021, предписания от 25.03.2021 по делу

№ 041/07/3-109/2021.

Определением суда от 01.06.2021 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Торговый Дом Зевс» (далее – ООО «ТД «Зевс»), акционерное общество «Единая электронная торговая площадка».

Представитель заявителя требования поддержал в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель Управления требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, при надлежащем извещении, не обеспечили участие полномочных представителей в судебном заседании.

Суд в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) рассматривает дело в отсутствие не явившихся лиц.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, арбитражный суд установил следующее.

02.03.2021 Общество в Единой информационной системе в сфере закупок на сайте www.zakupki.gov разместило извещение и Документацию о закупке.

Согласно извещению, утвержденному председателем закупочной комиссии 02.03.2021, Обществом проводится запрос предложений в электронной форме на право заключения договора по лоту № 1 (ГКПЗ № 54200-ТПИР ОТМ-2021- КамчЭн) «Закупка сопутствующего оборудования для оснащения приборами учета электрического энергии в целях исполнения 522-ФЗ в 2021 в ПАО «Камчатскэнерго»», с начальной (максимальной) ценой договора (цена лота) 18 141 425, 83 рубля, без учета НДС.

В пункте 20 извещения указано, что победителем закупки признается Участник, заявка которого наиболее полно соответствует требованиям Документации о закупке и содержит лучшие условия Договора на основании установленных критериев оценки согласно Документации о закупке. Подробное описание закупаемой продукции и условий Договора, а также процедур закупки содержится в Документации о закупке (пункт 21 извещения).

Технические требования на поставку продукции установлены в приложении № 1 к Документации о закупке (далее – Технические требования).

Согласно пункту 6.3 Технических требований в составе заявки участник Закупки должен представить (обязательные требования Заказчика):

6.3.1. На товар по п/п №№ 4-5 спецификации настоящих Технических требований для подтверждения качества, заявленных характеристик, конструктива и соответствия предлагаемой продукции ГОСТ 31946-2012:

6.3.1.1. отсканированную(ые) копию(и) (полный текст) ТУ в соответствии с которыми выпускается продукция;

6.3.1.2. протоколы периодических испытаний на соответствие заявленных характеристик провода СИП-4 согласно требованиями ГОСТ 31946-2012 (п. 7.4), при этом дата окончания периодических испытаний должна быть не более года до момента окончания подачи заявки Участником. Лаборатория, проводившая испытания провода, должна присутствовать в реестре аккредитованных лиц федеральной службы аккредитации Росакредитация https:fsa.gov.ru/на момент испытаний;

6.3.1.3. документы о качестве (паспорт качества или протокол приемо- сдаточных испытаний) на произведенную не ранее 2020 партию провода СИП-4;

6.3.1.4. в соответствии с Техническим регламентом Таможенного союза ТР

ТС 004/2011 «О безопасности низковольтного оборудования» Участник должен представить сертификат соответствия ТР ТС 004/2011 на провод СИП-4, а также предоставить документы, на основании которых был выдан сертификат.

Сертификат соответствия ТР ТС 004/2011 должен присутствовать в реестре сертификатов/деклараций о соответствии федеральной службы аккредитации Росакредитация https:fsa.gov.ru/;

6.3.2. На товар по п/п №№ 6-10 спецификации настоящих Технических требований для подтверждения качества, заявленных характеристик, конструктива и соответствия предлагаемой продукции ГОСТ Р 51177-2017:

6.3.2.1. сертификаты соответствия, протоколы испытаний с положительным результатом, проведенных аккредитованной в установленном порядке испытательной лабораторией (центре) или заключение об аттестации в ПАО «Россети».

Лаборатория, проводившая испытания, должна присутствовать в реестре аккредитованных лиц федеральной службы аккредитации Росакредитация https:fsa.gov.ru/ на момент испытаний;

6.3.2.2. Каталоги всех производителей предлагаемой продукции;

6.3.3. На товар по п/п №№ 11-26 спецификации настоящих Технических требований для подтверждения качества, заявленных характеристик и соответствия предлагаемой продукции ГОСТ 7746-2015:

6.3.3.1. В соответствии с Техническими регламентами Таможенного союза ТР ТС 004/2011; ТР ТС 020/2011 представить документ (сертификат (ы) соответствия/декларация (и) о соответствии), подтверждающий соответствие трансформаторов Т-0,66 требованиям ТР ТС 004/2011 «О безопасности низковольтного оборудования», ТР ТС 020/2011 «Электромагнитная совместимость технических средств» с обязательным предоставлением документов на основании которых выданы представленные документы.

Сертификат (ы)/декларация (и) о соответствии ТР ТС 004/2011, ТР ТС 020/2011 должны присутствовать в реестре сертификатов/деклараций о соответствии федеральной службы аккредитации Росакредитация https:fsa.gov.ru/

6.3.3.2. Копию паспорта на произведенные не ранее 2020 г. трансформаторы Т-0,66;

6.3.3.3. Свидетельство об утверждении типа средств измерений с приложением к свидетельству описания типа средств измерений;

6.3.4. На товар по п/п №№ 28-30 спецификации настоящих Технических требований для подтверждения качества, заявленных характеристик и соответствия предлагаемой продукции ГОСТ 31996-2012:

6.3.4.1. протоколы периодических испытаний на соответствие заявленных характеристик кабеля ВВГнг(А)-LS, АВВГ согласно требованиями ГОСТ 31996- 2012 (п. 7.4), при этом дата окончания периодических испытаний должна быть не более года до момента окончания подачи заявки Участником. Лаборатория, проводившая испытания провода, должна присутствовать в реестре аккредитованных лиц федеральной службы аккредитации Росакредитация https:fsa.gov.ru/ на момент испытаний;

6.3.4.2. документы о качестве (паспорт качества или протокол приемо- сдаточных испытаний) на произведенную не ранее 2020 партию кабеля ВВГнг(А)- LS, АВВГ;

6.3.4.3. в соответствии с Техническим регламентом Таможенного союза ТР ТС 004/2011 «О безопасности низковольтного оборудования» Участник должен представить сертификат соответствия ТР ТС 004/2011 на кабель ВВГнг(А)- LS, АВВГ, а также предоставить документы, на основании которых был выдан сертификат.

Сертификат о соответствии ТР ТС 004/2011 должен присутствовать в реестре сертификатов/деклараций о соответствии федеральной службы аккредитации Росакредитация https:fsa.gov.ru/

6.3.5. На товар по п/п №№ 31-32 спецификации настоящих Технических требований для подтверждения качества, заявленных характеристик и соответствия предлагаемой продукции ГОСТ 31947-2012:

6.3.5.1. протоколы периодических испытаний на соответствие заявленных характеристик провода ПуВнг(А) LS согласно требованиями ГОСТ 31947-2012 (п. 7.4), при этом дата окончания периодических испытаний должна быть не более года до момента окончания подачи заявки Участником. Лаборатория, проводившая испытания провода, должна присутствовать в реестре аккредитованных лиц

федеральной службы аккредитации Росакредитация https:fsa.gov.ru/ на момент испытаний;

6.3.5.2. Документы о качестве (паспорт качества или протокол приемо- сдаточных испытаний) на произведенную не ранее 2020 партию провода ПуВнг(А) LS;

6.3.5.3. В соответствии с Техническим регламентом Таможенного союза ТР ТС 004/2011 «О безопасности низковольтного оборудования» Участник должен представить сертификат соответствия ТР ТС 004/2011 на провод ПуВнг(А) LS, а также предоставить документы, на основании которых был выдан сертификат.

Сертификат о соответствии ТР ТС 004/2011 должен присутствовать в реестре сертификатов/деклараций о соответствии федеральной службы аккредитации Росакредитация https:fsa.gov.ru/

Полагая, что указанные требования, изложенные в документации, ограничивают конкуренцию ООО «ТД «Зевс», участник закупки, обратилось 17.03.2021 с жалобой в Управление.

Решением от 30.03.2021 Управление признало в действиях Заказчика нарушения пункта 2 части 1 статьи 3, пунктов 2, 9 части 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», поскольку требования документации о Закупке ограничивают количество участников закупки. По мнению антимонопольного органа, требования Заказчика о предоставлении в составе заявки документов, подтверждающих соответствие предлагаемого товара (сертификат/декларацию соответствия, паспорт качества, технические условия и т.д.), а также документы, подтверждающие результаты испытания соответствующих товаров (протоколы испытаний, заключения, подтверждающие свойства товаров, и т.д.), документы, подтверждающие качество иных партий товара, не являющихся предметом поставки), обременяют участника Закупки заблаговременно приобрести (произвести) товар.

25.03.2021 Управление вынесло предписание об устранении Заказчиком, комиссии по осуществлению Закупки в срок до 09.04.2021 допущенных нарушений: отменить протоколы, составленные в ходе осуществления Закупки

(пункт 1.1); внести изменения в документацию о Закупке в соответствии с

решением от 30.03.2021 по делу № 041/07/3-109/2021 (пункт 1.2); продлить срок подачи заявок на участие в Закупке и завершить процедуру Закупки согласно условиям документации о Закупке и нормам Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (пункт 2).

Не согласившись с решением и предписанием УФАС по Камчатском краю, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 АПК РФ для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с частью 1 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006

№ 135-ФЗ «О защите конкуренции» по правилам настоящей статьи антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно части 1 статьи 1 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-ФЗ) целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи, в товарах, работах, услугах, в том числе для

целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

При закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее – положение о закупке) (часть 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ).

В соответствии с частью 2 статьи 2 Закона № 223-ФЗ положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ установлено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

В силу части 6 статьи 3 Закона № 223-ФЗ заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и

сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

В части 10 статьи 3 Закона № 223-ФЗ предусмотрено право любого участника закупки обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

В силу положений части 9 статьи 3.2 Закона № 223-ФЗ для осуществления конкурентной закупки заказчик разрабатывает и утверждает документацию о закупке (за исключением проведения запроса котировок в электронной форме), которая размещается в единой информационной системе вместе с извещением об осуществлении закупки и включает в себя сведения, предусмотренные в том числе частью 10 статьи 4 настоящего Федерального закона.

Согласно части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ в документации о конкурентной закупке должны быть указаны: требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке (пункт 2); требования к участникам такой закупки (пункт 9).

Как видно из материалов дела, в пункте 6.3 Технических требований установлено, что участники процедуры закупки в составе заявки обязаны представить на товар в том числе: сертификат/декларацию соответствия, паспорт качества, а также документы, подтверждающие результаты испытания соответствующих товаров (протоколы испытаний и т.д.).

Перечисленные в указанном пункте Технических требований документы являются товарно-сопроводительными по отношению к приобретаемому товару.

Между тем, согласно пункту 2 статьи 456 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по

эксплуатации и т.п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.

При этом действующее законодательство, включая Закон № 223-ФЗ, не возлагает на участника закупочных процедур обязанности иметь в наличии товар (следовательно, и документы на него), являющийся предметом торгов, еще на стадии подачи заявок.

Таким образом, Заказчик не вправе требовать документы, подтверждающие соответствие товара, которыми участник закупочной процедуры не может обладать на момент подачи заявки, не приобретая соответствующего товара, при поставке которого передаются соответствующие документы (сертификат/декларация соответствия, паспорт качества, технические условия и так далее), а также документы, подтверждающие результат испытания соответствующих товаров (протоколы приема-сдаточных испытаний, подтверждающие свойства товара и т.д.).

Кроме того, суд учитывает, что пункт 3.5 проекта договора поставки (приложение № 2 к документации о закупке) предусматривает обязанность Поставщика передать Покупателю оригиналы документов относящихся к товару (сертификат качества; технический паспорт; иные документы (сертификат соответствия, сертификат безопасности, сертификат пожаробезопасности, сертификат радиологической безопасности, санитарный сертификат, сертификат о происхождении товара и т.п.) только при его поставке, то есть после заключения договора с победителем, а не на стадии подачи заявок.

При таких обстоятельствах суд согласился с выводом Управления о том, что требования Заказчика о предоставлении в составе заявки документов, подтверждающих соответствие предлагаемого товара (сертификат/декларацию соответствия, паспорт качества, технические условия и т.д.), а также документы, подтверждающие результаты испытания соответствующих товаров (протоколы испытаний, заключения, подтверждающие свойства товаров, и т.д.), документы, подтверждающие качество иных партий товара, не являющихся предметом поставки) обременяют участника Закупки заблаговременно приобрести (произвести) товар.

Ссылка Заявителя на возможность участника закупки запросить требуемые документы у производителя товара необоснованна, поскольку предоставление участниками закупки документов, указанных в пункте 6.3 Технических требований, поставлена в зависимость от волеизъявления третьих лиц, которые располагают такими документами.

Довод заявителя о том, что деятельность Общества, связанная с производством и распределением электроэнергии, обязывает запрашивать у участников закупки документов, подтверждающих как соответствие предлагаемой продукции техническим требованиям Заказчика, так и благонадежность и соответствие самого участника закупки, подлежит отклонению, поскольку предоставление товарно-сопроводительных документов приобретаемого товара на стадии заявок само по себе не может гарантировать надлежащего исполнения обязательства по поставке товара. Такие требования не характеризуют квалификационный уровень поставщика товара и приводят к необоснованному ограничению конкуренции, поскольку потенциальный участник закупки может не быть производителем товара, равным образом являясь участником рынка, осуществляющим поставку требуемого товара надлежащим образом.

При этом в материалы дела не представлены надлежащие доказательства, подтверждающие доводы Общества о том, что в случае исключения из документации о закупке требования о предоставлении спорных документов на стадии подачи заявок, победителем закупки может быть поставлен товар, не соответствующий потребностям Заказчика.

Ссылки Общества на судебную практику, в том числе на решение Арбитражного суда Камчатского края от 04.02.2021 № А24-5785/2020 являются несостоятельными, поскольку судебные акты приняты по обстоятельствам, отличным от рассматриваемых, и не имеют преюдициального значения для настоящего спора.

Остальные доводы заявителя, изложенные в заявлении, подлежат отклонению как основанные на неверном понимании вышеуказанных норм права.

На основании вышеизложенного, суд признал, что действия Заказчика правомерно расценены антимонопольным органом, как нарушение пункта 2 части 1 статьи 3, пунктов 2, 9 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ.

При этом суду не представлены доказательства, свидетельствующие о том, что оспариваемые решения и предписания Управления, вынесенные в отношении заявителя, нарушают его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на него какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Учитывая, что оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа соответствуют Закону № 223-ФЗ, не нарушают права и законные интересы заявителя, суд в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказывает в удовлетворении заявленных требований.

Государственная пошлина составляет 3000 рублей и в соответствии со статьей 110 АПК РФ относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 167–170, 176, 197–201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий одного месяца со дня принятия решения, а также в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Судья А.А. Копылова Электронная подпись действительна.Данные ЭП: Удостоверяющий центр ФГБУ ИАЦ Судебного

департаментаДата 14.08.2020 4:37:52Кому выдана Копылова Алина Адольфовна