Решение от 13 мая 2024 г. по делу № А78-11062/2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002, Выставочная, д. 6, Чита, Забайкальский край

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А78-11062/2023
г.Чита
13 мая 2024 года
Резолютивная часть решения объявлена 26 апреля 2024 года.

Решение изготовлено в полном объеме 13 мая 2024 года.


Арбитражный суд Забайкальского края

в составе судьи Сюхунбин Е.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Акопян К.А., рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации по Оловяннинскому району (ОГРН <***>, ИНН <***>) о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП <***>, ИНН <***>) к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, – ФИО2, ФИО3 и Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по Забайкальскому краю (ОГРН <***>, ИНН <***>),


в отсутствие в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,



установил:

Отдел Министерства внутренних дел Российской Федерации по Оловяннинскому району (далее – ОМВД России по Оловяннинскому району, административный орган) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (далее – предприниматель, ФИО1) к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП Российской Федерации).

Определением суда от 21 сентября 2023 года (т. 1, л.д. 1-2) заявление принято к производству.

Определениями от 18 октября и 09 ноября 2023 года, протокольным определением от 20 декабря 2023 года (т. 1, л.д. 70-71, 95-96, 119-120) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ФИО2, ФИО3 и Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по Забайкальскому краю (далее – УМВД России по Забайкальскому краю).

О месте и времени рассмотрения дела административный орган, предприниматель и третьи лица извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК Российской Федерации), что подтверждается почтовыми уведомлениями, возвращенными почтовыми конвертами, телефонограммами, отчетами об отправке по электронной почте, а также отчетом о публикации на официальном сайте Арбитражного суда Забайкальского края в сети «Интернет» (www.chita.arbitr.ru) определений о принятии заявлений к производству и об отложении судебного разбирательства, однако явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, что не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Административный орган в своем заявлении указывает, что предприниматель осуществляет хранение алкогольной продукции без соответствующей лицензии.

Предприниматель доводы административного органа оспорила по мотивам, изложенным в письменном отзыве на заявление (т. 1, л.д. 63-64, 76), указав, что спорная алкогольная продукция ей не принадлежит, кафе на момент осмотра передано арендодателю по акту приема-передачи.

ФИО2 (собственник помещения) в пояснениях (т. 1, л.д. 83) указала, что последняя предоставила гражданке ФИО3 права распоряжения спорным зданием, в том числе сдавать его в аренду.

ФИО3 в пояснениях (т. 1, л.д. 113) подтвердила принадлежность ей обнаруженной в кафе алкогольной продукции.

УМВД России по Забайкальскому краю письменный отзыв на заявление не представило, однако в судебных заседаниях представитель УМВД России по Забайкальскому краю поддержала позицию административного органа.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле (с учетом предыдущих судебных заседаний), арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (т. 1, л.д. 26-32) ФИО1 зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 14 апреля 2011 года, ей присвоен основной государственный регистрационный номер индивидуального предпринимателя <***>.

На основании договора аренды от 10 февраля 2023 года (т. 1, л.д. 33-34) предприниматель осуществляет свою деятельность в кафе «Восточная кухня», расположенном по адресу: Забайкальский край, Оловяннинский район, п. Ясногорск, мкр. Солнечный, д. 6а.

В связи с поступившей устной информацией от жителей п. Ясногорск о розничной продаже алкогольной продукции в кафе «Восточная кухня» в отсутствие лицензии старшим инспектором направления ИАЗ ФИО4 10 августа 2023 года в 10 часов 40 минут в дежурную часть ОМВД России по Оловяннинскому району направлено телефонное сообщение (т. 1, л.д. 8), на основании которого 11 августа 2023 года сотрудниками полиции проведен осмотр принадлежащего предпринимателю кафе «Восточная кухня» по адресу: Забайкальский край, Оловяннинский район, п. Ясногорск, мкр. Солнечный, д. 6а, в зале обслуживания которого за барной стойкой на выставочной витрине и под прилавком обнаружена алкогольная продукция в общем количестве 37-ми бутылок без соответствующей лицензии, а именно:

- вино полусладкое красное «Гроздов край» Каберне в количестве 2-х бутылок;

- напиток слабоалкогольный особый газированный полусладкий Санто Стефано коллекция римские каникулы в количестве 1-й бутылки;

- ликер эмульсионный «Maestro itatiano limoncello» в количестве 1-й бутылки;

- напиток слабоалкогольный особый газированный красный полусладкий Санто Стефоно в количестве 1-й бутылки;

- вино полусладкое белое «Мускат» в количестве 2-х бутылок;

- плодовая алкогольная продукция «Праздник Сакуры Вишня» в количестве 3-х бутылок;

- вино ординарное сортовое полусладкое белое Алазанская долина в количестве 2-х бутылок;

- вино полусладкое «Нектар Богини» в количестве 4-х бутылок;

- водка «Сибирь Матушка» в количестве 8-ми бутылок;

- водка особая «Медофф голд» в количестве 13-ти бутылок.

Результаты осмотра отражены в протоколе от 11 августа 2023 года (т. 1, л.д. 11-16).

Обнаруженная алкогольная продукция в общем количестве 37 бутылок изъята на основании протокола изъятия вещей и документов от 11 августа 2023 года (т. 1, л.д. 17-19).

Выявленные обстоятельства послужили поводом для возбуждения в отношении ФИО1 дела об административном правонарушении, о чем 18 августа 2023 года должностным лицом полиции составлен соответствующий протокол 75 № 1170488/739 (т. 1, л.д. 7).

На основании части 3 статьи 23.1 и части 1 статьи 28.8 КоАП Российской Федерации, статьи 202 АПК Российской Федерации ОМВД России по Оловяннинскому району обратился в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлением о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации.

Согласно части 2 статьи 206 АПК Российской Федерации по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Статьей 129 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться, если они не ограничены в обороте (пункт 1). Законом или в установленном законом порядке могут быть введены ограничения оборотоспособности объектов гражданских прав, в частности могут быть предусмотрены виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо совершение сделок с которыми допускается по специальному разрешению (пункт 2).

В пункте 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.10.2006 № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок.

Согласно правовой позиции, выраженной в Постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 12 ноября 2003 года № 17-П, от 23 мая 2013 года № 11-П и от 30 марта 2016 года № 9-П, государственное регулирование в области производства и оборота такой специфической продукции, относящейся к объектам, ограниченно оборотоспособным, как этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, обусловлено необходимостью защиты как жизни и здоровья граждан, так и экономических интересов Российской Федерации, обеспечения нужд потребителей в соответствующей продукции, повышения ее качества и проведения контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

Схожие цели государственного регулирования производства и оборота алкогольной продукции закреплены в пункте 1 статьи 1 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Закон № 171-ФЗ).

Учитывая это, действующее законодательство предъявляет повышенные требования к обороту алкогольной продукции, включая ряд ограничений и запретов.

Одним из таких ограничений является установленный пунктом 1 статьи 26 Закона № 171-ФЗ запрет на оборот алкогольной продукции без соответствующих лицензий.

На основании пункта 2 статьи 18 Закона № 171-ФЗ такие виды деятельности, как хранение, розничная продажа алкогольной продукции, подлежат лицензированию.

При этом в силу пункта 16 статьи 2 Закона № 171-ФЗ под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 и пунктом 1 статьи 16 Закона № 171-ФЗ оборот алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи), в том числе розничную продажу такой продукции при оказании услуг общественного питания, вправе осуществлять только организации.

В пункте 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июля 2014 года № 47 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Постановление Пленума ВАС РФ № 47) указано, что в силу положений Закона № 171-ФЗ, в том числе пункта 2 статьи 1, пункта 1 статьи 11, пункта 1 статьи 16, индивидуальные предприниматели вправе осуществлять только розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, а также спиртосодержащей непищевой продукции.

То есть выдача индивидуальным предпринимателям лицензий на осуществление розничной торговли алкогольной продукцией либо на хранение такой продукции действующим законодательством вообще не предусмотрена.

В силу пункта 3 статьи 26 Закона № 171-ФЗ юридические лица и должностные лица (в том числе индивидуальные предприниматели), нарушающие требования данного Закона, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Одной из мер государственного принуждения за нарушение требований Закона № 171-ФЗ является административная ответственность.

В пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июля 2014 года № 47 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Постановление Пленума ВАС РФ № 47) разъяснено, что в том случае, если индивидуальный предприниматель, в нарушение пункта 1 статьи 11 и пункта 1 статьи 16 Закона № 171-ФЗ, осуществляет какой-либо иной вид деятельности из числа перечисленных в пункте 2 статьи 18 Закона, он может быть привлечен к административной ответственности, за осуществление предпринимательской деятельности без соответствующей лицензии.

В пункте 2 Обзора судебной практики «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 06 декабря 2017 года, указано, что с 30 июля 2017 года за хранение алкогольной продукции без лицензии индивидуальные предприниматели могут быть привлечены к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации, а за розничную продажу такой продукции – по части 2 статьи 14.17.1 того же Кодекса.

Так, частью 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации установлена административная ответственность за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

Объективную сторону данного правонарушения составляет осуществление деятельности по производству или обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации под лицензией понимается специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом; в свою очередь лицензируемый вид деятельности – вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации и на иных территориях, над которыми Российская Федерация осуществляет юрисдикцию в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормами международного права, требуется получение лицензии.

Таким образом, исходя из диспозиции части 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации (с учетом приведенного легального определения), к административной ответственности могут быть привлечены лица, осуществляющие лицензируемый вид деятельности по производству или обороту (в том числе, хранению) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

В настоящем случае для привлечения предпринимателя ФИО1 к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации необходимо установить осуществление ею лицензируемого вида деятельности по хранению алкогольной продукции без соответствующей лицензии.

При этом суд обращает внимание заявителя на положения пункта 1 Постановление Пленума ВАС РФ № 47, в котором разъяснено, что на осуществление деятельности по оказанию услуг по хранению алкогольной продукции, принадлежащей третьим лицам, организации необходимо иметь отдельную лицензию, предусмотренную абзацем пятым пункта 2 статьи 18 Закона № 171-ФЗ. При этом по смыслу пункта 1 статьи 26 Закона № 171-ФЗ хранение продукции, являющейся собственностью другого лица, возможно только в случаях, установленных законодательством Российской Федерации.

То есть лицензированию подлежит деятельность, связанная с хранением алкогольной продукции, принадлежащей третьим лицам.

Ранее уже отмечалось, что в связи с поступившей устной информацией от жителей п. Ясногорск о розничной продаже алкогольной продукции в кафе «Восточная кухня» в отсутствие лицензии старшим инспектором направления ИАЗ ФИО4 10 августа 2023 года в 10 часов 40 минут в дежурную часть ОМВД России по Оловяннинскому району направлено телефонное сообщение (т. 1, л.д. 8), на основании которого 11 августа 2023 года сотрудниками полиции проведен осмотр принадлежащего предпринимателю кафе «Восточная кухня» по адресу: Забайкальский край, Оловяннинский район, п. Ясногорск, мкр. Солнечный, д. 6а, в зале обслуживания которого за барной стойкой на выставочной витрине и под прилавком обнаружена алкогольная продукция в общем количестве 37-ми бутылок без соответствующей лицензии, а именно:

- вино полусладкое красное «Гроздов край» Каберне в количестве 2-х бутылок;

- напиток слабоалкогольный особый газированный полусладкий Санто Стефано коллекция римские каникулы в количестве 1-й бутылки;

- ликер эмульсионный «Maestro itatiano limoncello» в количестве 1-й бутылки;

- напиток слабоалкогольный особый газированный красный полусладкий Санто Стефоно в количестве 1-й бутылки;

- вино полусладкое белое «Мускат» в количестве 2-х бутылок;

- плодовая алкогольная продукция «Праздник Сакуры Вишня» в количестве 3-х бутылок;

- вино ординарное сортовое полусладкое белое Алазанская долина в количестве 2-х бутылок;

- вино полусладкое «Нектар Богини» в количестве 4-х бутылок;

- водка «Сибирь Матушка» в количестве 8-ми бутылок;

- водка особая «Медофф голд» в количестве 13-ти бутылок.

Результаты осмотра отражены в протоколе от 11 августа 2023 года (т. 1, л.д. 11-16).

Обнаруженная алкогольная продукция в общем количестве 37 бутылок изъята на основании протокола изъятия вещей и документов от 11 августа 2023 года (т. 1, л.д. 17-19).

В пункте 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 октября 2006 года № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что выставление в местах продажи (например, на прилавках, в витринах) товаров, продажа которых является незаконной, образует состав административного правонарушения при условии отсутствия явного обозначения, что эти товары не предназначены для продажи (пункт 2 статьи 494 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В рассматриваемом случае вся обнаруженная в ходе осмотра алкогольная продукция размещена в зале обслуживания посетителей за барной стойкой на выставочной витрине (стеллаже) и под прилавком, что также подтверждается видеозаписью осмотра (т. 1, л.д. 48) и предпринимателем по существу не оспаривается.

При этом заявленные предпринимателем доводы, впоследствии подтвержденные ФИО3, о принадлежности изъятой продукции исключительно ФИО3 и расторжении договора аренды еще 10 августа 2023 года суд оценивает критически, как направленные на избежание от административной ответственности.

Действительно, по условиям заключенного договора аренды от 10 февраля 2023 года (пункт 2.1) настоящий Договор заключен сроком на 6 месяцев с 10 февраля 2023 года.

10 августа 2023 года между ФИО1 и ФИО3 подписан акт приема-передачи здания и ТМЦ, переданных в аренду (т. 1, л.д. 82).

Однако указанный акт от 10 августа 2023 года представлен предпринимателем только в ходе рассмотрения настоящего дела в арбитражном суде и отсутствовал на момент проведения органом внутренних дел осмотра, не был представлен такой документ и при составлении протокола об административном правонарушении.

Кроме того, в объяснении, данном сотрудникам полиции 11 августа 2023 года (т. 1, л.д. 22), ФИО3 на расторжение договора аренды и передачу спорного помещения кафе по акту от 10 августа 2023 года не указывала. Напротив, представитель арендодателя пояснила, что ФИО1 продолжила оставаться в кафе для предоставления услуг общественного питания. Принадлежность обнаруженной алкогольной продукции ФИО3 в своих объяснениях отрицала, указав, что в аренду сдавала кафе с пустыми стеллажами, без алкогольной продукции.

К тому же наличие подписанного акта приема-передачи здания и ТМЦ, переданных в аренду, от 10 августа 2023 года не опровергает нахождение ФИО1 11 августа 2023 года в помещении кафе «Восточная кухня» по адресу: Забайкальский край, Оловяннинский район, п. Ясногорск, мкр. Солнечный, д. 6а.

При этом в ходе осмотра кафе сотрудниками полиции установлено, что в зале обслуживания был накрыт стол с приготовленными блюдами. Объявление о том, что кафе закрыто, отсутствовало.

Более того, на основании поступивших в УМВД России по Забайкальскому краю жалоб от ФИО1 и ФИО3 на действия сотрудников ОМВД России по Оловяннинскому району краевым Управлением проведена проверка, в ходе которой установлено, что часть обнаруженной в спорном кафе алкогольной продукции (вино полусладкое «Нектар Богини» и водка «Сибирь Матушка») приобретена в торговой точке, расположенной по адресу: Забайкальский край, Агинский район, пгт. Агинское, ул. Заречная, д. 68 (ООО «Торгсервис 75»), 22 июня 2023 года в 19:25 часов согласно электронному образу чека от 22 июня 2023 года (т. 3, л.д. 104).

Согласно ответу ООО «Торгсервис 75» от 31 октября 2023 года (т. 3, л.д. 110) обслуживание торговой точки по адресу: Забайкальский край, Агинский район, пгт. Агинское, ул. Заречная, д. 68, по эквайрингу производится ПАО «Сбербанк».

В связи с чем судом в адрес ПАО «Сбербанк» направлено определение от 26 января 2024 года об истребовании сведений о держателе банковской карты, с которой произведена транзакция за оплату приобретенных товаров в торговых точках, расположенных, в том числе, по адресу: Забайкальский край, Агинский район, пгт. Агинское, ул. Заречная, д. 68 (ООО «Торгсервис 75»), 22 июня 2023 года в 19:25 часов согласно электронному образу чека от 22 июня 2023 года (т. 3, л.д. 160-161).

В соответствии с поступившим ответом ПАО «Сбербанк» (т. 3, л.д. 163) платеж на сумму 14 729,01 руб. от 22 июня 2023 года за оплату приобретенных товаров в торговой точке по адресу: Забайкальский край, Агинский район, пгт. Агинское, ул. Заречная, д. 68, произведен по карте, выданной предпринимателю ФИО1

При этом согласно электронному образу чека от 22 июня 2023 года (т. 3, л.д. 104) алкогольная продукция (вино полусладкое «Нектар Богини» и водка «Сибирь Матушка») приобретена предпринимателем в большем количестве (6 и 12 бутылок соответственно), чем впоследствии обнаружено 11 августа 2023 года в кафе (4 и 8 бутылок соответственно), что явно свидетельствует о реализации такой продукции предпринимателем.

Доказательств последующей реализации ФИО1 алкогольной продукции ФИО3 суду не представлено.

Учитывая приведенные выше обстоятельства, размещение алкогольной продукции (в момент осмотра) в зале обслуживания за барной стойкой помещения кафе, фактическое функционирование организации общественного питания (накрытый стол с приготовленными блюдами и сервировкой, отсутствие объявления о том, что кафе закрыто и не работает), ответ ПАО «Сбербанк», а также отсутствие доказательств принадлежности изъятой продукции ФИО3, в любом случае не может рассматриваться как хранение в виде оказания услуги третьему лицу (ФИО3), предполагающим необходимость наличия отдельной лицензии. Фактически предприниматель осуществляла розничную продажу спорной алкогольной продукции в названном кафе.

Следовательно, вывод административного органа об осуществлении предпринимателем деятельности по хранению алкогольной продукции, подпадающей под квалификацию положений части 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации, является необоснованным.

В то же время согласно пункту 1 Постановления Пленума ВАС РФ № 47 неотъемлемой частью деятельности по розничной продаже какого-либо товара является его хранение розничным продавцом в необходимых количествах.

Розничная продажа алкогольной продукции является самостоятельным видом деятельности, для легального осуществления которого необходима соответствующая лицензия.

В соответствии с пунктом 4 статьи 18 Закона № 171-ФЗ лицензия на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания предусматривает право организации на осуществление закупки (за исключением импорта) алкогольной продукции по договору поставки, хранение (в том числе во вскрытой потребительской таре (упаковке), использование в соответствии с подпунктом 15 статьи 2 настоящего Федерального закона для изготовления алкогольных напитков, кулинарных блюд, спиртосодержащей пищевой продукции и иной пищевой продукции, отпуск алкогольной продукции потребителю во вскрытой потребительской таре или в розлив, осуществляемые при оказании услуг общественного питания.

В свою очередь, частью 2 статьи 14.17.1 КоАП Российской Федерации установлена административная ответственность за незаконную розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства» (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина, игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния.

Следовательно, объективной стороной названного правонарушения является, в том числе, розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи), а также хранение алкогольной продукции с целью такой продажи индивидуальным предпринимателем, если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния.

В пункте 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что в случае, если заявление административного органа о привлечении к административной ответственности или протокол об административном правонарушении содержат неправильную квалификацию совершенного правонарушения, суд вправе принять решение о привлечении к административной ответственности в соответствии с надлежащей квалификацией. При этом указанное в протоколе событие правонарушения и представленные доказательства должны быть достаточными для определения иной квалификации противоправного деяния.

В пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» также разъяснено, что несмотря на обязательность указания в протоколе об административном правонарушении наряду с другими сведениями, перечисленными в части 2 статьи 28.2 КоАП Российской Федерации, конкретной статьи КоАП Российской Федерации или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающей административную ответственность за совершенное лицом правонарушение, право окончательной юридической квалификации действий (бездействия) лица КоАП Российской Федерации относит к полномочиям судьи.

Если при рассмотрении дела об административном правонарушении будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, то судья вправе переквалифицировать действия (бездействие) лица, привлекаемого к административной ответственности, на другую статью (часть статьи) КоАП Российской Федерации, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, при условии, что назначаемое наказание не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу.

Санкция части 2 статьи 14.17.1 КоАП Российской Федерации влечет наложение административного штрафа в размере от 100 000 до 200 000 рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Следовательно, основное наказание (административный штраф) за совершение такого правонарушения является менее строгим по сравнению с санкцией части 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации, что с учетом правовой позиции, выраженной в пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», не исключает привлечение предпринимателя ФИО1 к административной ответственности в связи с переквалификацией судом допущенного ею противоправного деяния.

Оценив по правилам статьи 71 АПК Российской Федерации имеющиеся в материалах дела доказательства, в том числе протокол об административном правонарушении, объяснения продавца и понятых, суд полагает, что они являются достаточными для квалификации противоправных действий предпринимателя ФИО1, выразившихся в розничной продаже принадлежащей ей (а не третьим лицам) алкогольной продукции, по части 2 статьи 14.17.1 КоАП Российской Федерации, а не по части 3 статьи 14.17 данного Кодекса, как ошибочно посчитал административный орган.

Доказательств того, что ранее предприниматель привлекалась к административной ответственности по части 2 статьи 14.17.1 КоАП Российской Федерации заявителем в суд не представлено.

В силу статьи 26.1 КоАП Российской Федерации к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении, относятся, в том числе, наличие (отсутствие) события и состава административного правонарушения.

Такие обстоятельства устанавливаются на основании доказательств.

Согласно части 1 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП Российской Федерации, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации).

Факт розничной продажи алкогольной продукции в кафе подтверждается протоколом осмотра от 11 августа 2023 года (т. 1, л.д. 11-16), ответом ПАО «Сбербанк» (т. 3, л.д. 163) на определение суда об истребовании доказательств, а также протоколом об административном правонарушении от 18 августа 2023 года 75 № 1170488 (т. 1, л.д. 7).

Учитывая названные обстоятельства, а также отсутствие соответствующей лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции в организации общественного питания, у суда не имеется оснований считать, что обнаруженная в кафе алкогольная продукция находится в легальном обороте.

Оценив по правилам статьи 71 АПК Российской Федерации упомянутые выше доказательства, арбитражный суд приходит к выводу о том, что они являются достаточными для квалификации противоправных действий ФИО1 по части 2 статьи 14.17.1 КоАП Российской Федерации.

Делая вывод о виновности ФИО1 в совершении рассматриваемого административного правонарушения, суд исходит из следующего.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП Российской Федерации предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу части 1 статьи 2.1 КоАП Российской Федерации административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое этим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Статьей 2.2 КоАП Российской Федерации предусмотрены формы вины, согласно части 1 административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично.

Административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть

Должностное лицо подлежит административной ответственности в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей (статья 2.4 КоАП Российской Федерации).

Согласно примечанию к статье 2.4 КоАП Российской Федерации лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если настоящим Кодексом не установлено иное.

Выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации.

Суд приходит к выводу о доказанности вины предпринимателя в совершении вменяемого ей административного правонарушения в форме умысла, поскольку ФИО1 осознавала противоправный характер своего действия (розничную продажу алкогольной продукции без соответствующей лицензии), предвидела его вредные последствия, на что указывает ее дальнейшее поведение по введению суда в заблуждение относительно принадлежности изъятой продукции (даже в части), и относилась к ним безразлично.

Каких-либо существенных нарушений порядка привлечения предпринимателя к административной ответственности судом не установлено.

В частности, протокол об административном правонарушении от 18 августа 2023 года 75 № 1170488/739 составлен в присутствии ФИО1, которой была предоставлена возможность дать объяснения и воспользоваться правом на защиту.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 28.3 КоАП Российской Федерации должностные лица органов внутренних дел (полиции) уполномочены составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных, в том числе, статьей 14.17.1 Кодекса.

Следовательно, протокол об административном правонарушении от 18 августа 2023 года 75 № 1170488/739 составлен уполномоченным на совершение таких процессуальных действий должностным лицом.

Таким образом, требования статей 25.1, 25.15, 27.8, 28.2 и 28.3 КоАП Российской Федерации административным органом соблюдены.

Осмотр помещения магазина и изъятие обнаруженной продукции проведен органом внутренних дел без участия понятых с применением видеозаписи на основании поступившей информации в соответствии с положениями Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции».

Годичный срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП Российской Федерации, на момент рассмотрения дела в суде не истек.

Обстоятельств для признания допущенного предпринимателем правонарушения в качестве малозначительного в соответствии со статьей 2.9 КоАП Российской Федерации арбитражным судом также не установлено.

В частности, малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений (пункт 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»).

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» также указано, что малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Суд, исходя из своих дискреционных полномочий и с учетом характера деликта (как отмечалось выше – розничная продажа алкогольной продукции без наличия к тому законных оснований), считает невозможным в данном конкретном случае признать совершенное предпринимателем правонарушение малозначительным.

Согласно части 1 статьи 4.1.1 КоАП Российской Федерации за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи

Однако с учетом взаимосвязанных положений части 2 статьи 3.4 и части 1 статьи 4.1.1 КоАП Российской Федерации следует признать, что факт совершения предпринимателем достаточно грубого административного правонарушения в сфере оборота такой специфичной продукции, как алкогольная, учитывая установленные по настоящему делу обстоятельства, исключает замену административного штрафа предупреждением.

Делая такой вывод, суд исходит из того, что в соответствии с частью 2 статьи 3.4 КоАП Российской Федерации административное наказание в виде предупреждения может быть применено только при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей.

Как уже отмечалось, согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 25 Закона № 171-ФЗ в целях пресечения незаконного оборота алкогольной продукции изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных органов и должностных лиц подлежит алкогольная продукция в случае, если ее оборот осуществляется без соответствующих лицензий.

То есть Законом № 171-ФЗ предусмотрена следующая юридическая презумпция: алкогольная продукция, реализуемая без соответствующих лицензий, в силу одного лишь этого обстоятельства является находящейся в незаконной обороте.

Принимая во внимание положения статьи 4.1 КоАП Российской Федерации, а также отсутствие обстоятельств, отягчающих административную ответственность, суд считает возможным назначить предпринимателю административное наказание в виде штрафа в минимальном размере, установленном санкцией части 2 статьи 14.17.1 КоАП Российской Федерации (100 000 рублей) без применения дополнительного наказания в виде конфискации обнаруженной алкогольной продукции.

Согласно правовой позиции, выраженной в пунктах 1 и 2 Обзора Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 19 сентября 2018 года, указанные в пункте 1 статьи 25 Закона № 171-ФЗ этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция находятся в незаконном обороте и подлежат изъятию, а не конфискации.

Конфискация как безальтернативное (обязательное) дополнительное наказание, предусмотренное за совершение административного правонарушения, не может быть применена в отношении орудий совершения и предметов административных правонарушений, признаваемых на основании пункта 1 статьи 25 Закона № 171-ФЗ находящимися в незаконном обороте.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 25 Закона № 171-ФЗ в целях пресечения незаконного оборота алкогольной продукции изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов и должностных лиц подлежит алкогольная продукция в случае, если ее оборот осуществляется без соответствующей лицензии.

Таким образом, обнаруженная в кафе алкогольная продукция находилась в незаконном обороте 11 августа 2023 года и поэтому в силу части 3 статьи 3.7 КоАП Российской Федерации и приведенной правовой позиции Президиума Верховного Суда Российской Федерации не может быть конфискована.

В силу части 3 статьи 29.10 КоАП Российской Федерации в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации, а также о внесенном залоге за арестованное судно. При этом вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.

В пункте 15.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» также разъяснено, что если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Закона № 171-ФЗ, контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции – в соответствии с Законом № 171-ФЗ).

Таким образом, в соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП Российской Федерации и пунктом 2 статьи 25 Закона № 171-ФЗ алкогольная продукция, изъятая на основании протокола изъятия вещей и документов от 11 августа 2023 года, находится в незаконном обороте и подлежит направлению на уничтожение в порядке, установленном постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015 № 1027 «О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции».

Оснований для назначения административного наказания ниже низшего предела (части 2.2 и 2.3 статьи 4.1 КоАП Российской Федерации), суд не находит.

В частности, согласно части 2.2 статьи 4.1 КоАП Российской Федерации при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, личностью и имущественным положением привлекаемого к административной ответственности физического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для граждан составляет не менее десяти тысяч рублей, а для должностных лиц – не менее пятидесяти тысяч рублей.

При назначении административного наказания в соответствии с частью 2.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для граждан или должностных лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса (часть 2.3 статьи 4.1 КоАП Российской Федерации).

Однако документы, подтверждающие наличие исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, личностью и имущественным положением привлекаемого к административной ответственности лица, в суд представлены не были.

Более того, суд вообще не усматривает каких-либо исключительных обстоятельств, послуживших причиной совершения предпринимателем крайне грубого и дерзкого административного правонарушения, выразившегося в осуществлении ФИО1 в кафе розничной продажи алкогольной продукции без соответствующей лицензии, учитывая поведение предпринимателя в ходе рассмотрения настоящего дела в арбитражном суде и ее попытки ввести суд в заблуждение относительно принадлежности спорной продукции.

В пункте 15.3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что в случае если по истечении тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда о привлечении к административной ответственности и о назначении наказания в виде административного штрафа либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки исполнения этого решения отсутствуют сведения об уплате административного штрафа добровольно, на основании статьи 32.2 КоАП Российской Федерации названный судебный акт должен быть направлен для взыскания штрафа и составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 20.25 КоАП Российской Федерации, судебному приставу-исполнителю, определяемому исходя из статьи 33 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Согласно части 1 статьи 32.2 КоАП Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 383-ФЗ) административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу.

В тоже время суд разъясняет предпринимателю, что в соответствии с частью 1.3-3 статьи 32.2 КоАП Российской Федерации (в редакции, действующей с 25.07.2022 года) при уплате административного штрафа не позднее двадцати дней со дня вынесения решения суда административный штраф может быть уплачен в размере половины суммы наложенного административного штрафа. В случае, если копия решения суда, направленная лицу, привлеченному к административной ответственности, по почте заказным почтовым отправлением, поступила в его адрес после истечения двадцати дней со дня вынесения такого решения, указанный срок подлежит восстановлению судьей, вынесшим такое решение, по ходатайству лица, привлеченного к административной ответственности.

Таким образом, ФИО1 вправе не позднее двадцати дней со дня вынесения решения суда (то есть в срок до 02 июня 2024 года включительно) уплатить назначенный по делу административный штраф в размере 50 000 рублей (половину от суммы наложенного административного штрафа). По истечении данного срока штраф подлежит уплате в полном объеме – 100 000 рублей (за исключением случая, если срок будет восстановлен судом по ходатайству предпринимателя).

При этом доказательства уплаты штрафа подлежат направлению (представлению) в арбитражный суд с обязательным указанием номера дела.

Контроль за направлением на уничтожение изъятой из незаконного оборота алкогольной продукции суд возлагает на ОМВД России по Оловяннинскому району.

Руководствуясь статьями 167, 168, 169, 170, 171, 176 и 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО1 (дата рождения – 15.08.1985 года, место рождения – гор. Нерчинск Читинской обл., место жительства – Забайкальский край, Оловяннинский район, пгт. Ясногорск, ул. Строителей, д. 8, кв. 22; ОГРНИП <***>, ИНН <***>, зарегистрирована 14.04.2011 года Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 9 по Забайкальскому краю) к административной ответственности по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.

Штраф в соответствии со статьей 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения в законную силу по следующим реквизитам:

УФК по Забайкальскому краю (ОМВД России по Оловяннинскому р-ну Забайкальского кр.)

КПП 753601001

ИНН <***>

ОКТМО 76632000

р/с <***> в Отделение Чита // УФК по Забайкальскому краю г. Чита

БИК 017601329

Кор./сч. 40102810945370000063

КБК 18811601331010000140

УИН 18880475237511704886.

Доказательства уплаты штрафа подлежат направлению (представлению) в Арбитражный суд Забайкальского края с обязательным указанием номера дела.

Разъяснить индивидуальному предпринимателю ФИО1, что в соответствии с частью 1.3-3 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при уплате административного штрафа не позднее двадцати дней со дня вынесения решения суда административный штраф может быть уплачен в размере половины суммы наложенного административного штрафа.

В случае если по истечении шестидесяти дней со дня вступления в законную силу настоящего решения у Арбитражного суда Забайкальского края будут отсутствовать сведения об уплате административного штрафа добровольно, на основании статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях экземпляр настоящего решения будет направлен для взыскания административного штрафа и составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 20.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судебному приставу-исполнителю, определяемому исходя из статьи 33 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Алкогольную продукцию, изъятую на основании протокола изъятия вещей и документов от 11 августа 2023 года, направить на уничтожение в порядке, утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015 № 1027 «О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции».

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней в Четвертый арбитражный апелляционный суд.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Забайкальского края.

Судья Е.С. Сюхунбин