Решение от 28 августа 2020 г. по делу № А33-2103/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

28 августа 2020 года

Дело № А33-2103/2020

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена 25 августа 2020 года.

В полном объеме решение изготовлено 28 августа 2020 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Болуж Е.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Муниципального казенного учреждения «Комитет по управлению муниципальным имуществом» (ИНН 2423014537, ОГРН 1152455000500)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН <***>, ОГРН <***>)

об оспаривании предупреждения от 20.12.2019 № 21022.

к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены:

- общество с ограниченной ответственностью «Курагинский тепловодоканал» (ИНН <***>, ОГРН <***>),

- акционерное общество «Красноярская региональная энергетическая компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>),

- общество с ограниченной ответственностью «ТНК СМ» (ИНН2465189779, ОГРН <***>),

при участии в судебном заседании:

представителей заявителя: директора ФИО1, действующего на основании устава и выписки из ЕГРЮЛ, личность удостоверена паспортом, ФИО2, действующей на основании доверенности от 04.06.2020 № 733, личность удостоверена паспортом, в подтверждение наличия высшего юридического образования представлен диплом; ФИО3, действующего на основании доверенности от 15.07.2020 № 813, личность удостоверена паспортом, в подтверждение наличия высшего юридического образования представлен диплом;

от ответчика: ФИО4, действующей на основании доверенности от 05.02.2020 № 24, личность удостоверена паспортом, в подтверждение наличия высшего юридического образования представлен диплом,

представителя третьего лица (АО «КрасЭКо») ФИО5, действующей на основании доверенности от 27.02.2020 № 114, личность удостоверена паспортом, в подтверждение наличия высшего юридического образования представлен диплом,

при ведении протоколирования с использованием средств аудиозаписи и составлении протокола в письменной форме секретарем судебного заседания ФИО6,



установил:

Муниципальное казенное учреждение «Комитет по управлению муниципальным имуществом» (далее – заявитель, МКУ «КУМИ») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее – ответчик, Красноярское УФАС России) о признании незаконным предупреждения от 20.12.2019 № 21022.

Определением от 28.01.2020 возбуждено производство по делу. Определением от 16.03.2020 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Курагинский тепловодоканал» (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес: 662912, пгт. Курагино Курагинского района Красноярского края, ул. Вокзальная, д. 10 А); акционерное общество «Красноярская региональная энергетическая компания» (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес: 660058, <...>); общество с ограниченной ответственностью «ТНК СМ» (ИНН2465189779, ОГРН <***>, адрес: 660118, <...>).

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал, сослался на доводы, изложенные в заявлении.

Представитель ответчика в судебном заседании заявленные требования не признал, сослался на доводы, изложенные в письменном отзыве на заявление.

При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

В адрес Красноярского УФАС России поступило заявление ООО «ТНК СМ» (вх. №21744 от 09.12.2019) с просьбой провести проверку действий муниципального казенного учреждения «Комитет по управлению муниципальным имуществом» п. Курагино (ИНН/КПП/ОГРН <***>/242301001/<***>) (далее - МКУ «КУМИ»), связанных с размещение на сайте torgi.gov.ru сообщения о предложении ООО «Курагинский ТВК» (инвестор) №241019/11134729/01 о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения.

По результатам анализа информации, представленной заявителем, а также размещенной на сайте торгов torgi.gov.ru, установлено следующее.

24.10.2019 на сайте торгов torgi.gov.ru МКУ «КУМИ» размещено сообщение о предложении инвестора - ООО «Курагинский ТВК» (ИНН/КПП <***>/242301001, ОГРН <***>), № 241019/11134729/01 о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения (далее - сообщение).

Согласно сообщению концедентом является МКУ «КУМИ»; дата подачи заявок - с 24.10.2019 по 09.12.2019; дата подведения итогов - 09.12.2019.

Анализ сообщения и документации, приложенной к нему, а также информации, размещенной на сайте torgi.gov.ru показал, что в разделе «Документы» содержится 2 документа: предложение инвестора и проект концессионного соглашения. Из содержания предложения инвестора следует, что инвестор подтверждает свое соответствие установленным законом требованиям и прикладывает к предложению следующие документы (приложения):

1. Проект концессионного соглашения (КС) - 14 л.

1.1 Приложение к концессионному соглашению № 1 (состав и описание объектов имущества в составе объекта соглашения) - 4 л.

1.2. Приложение к концессионному соглашению № 2 (технико-экономические показатели имущества, образующего единое целое с объектом концессионного соглашения) - 27 л.

1.3. Приложение к концессионному соглашению № 3 (задание и основные мероприятия, с описанием основных характеристик таких мероприятий) - 2 л.

1.4. Приложение к концессионному соглашению № 4 (предельный размер расходов на реконструкцию объекта концессионного соглашения) - 1 л.

1.5. Приложение к концессионному соглашению «№ 5 (значения долгосрочных параметров регулирования деятельности Концессионера) - 2 л.

1.6. Приложение к концессионному соглашению № 6 (плановые значения показателей надёжности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения) - 1 л.

1.7 Приложение к концессионному соглашению № 7 (объем валовой выручки, получаемой концессионером в рамках реализации соглашения в сфере теплоснабжения) - 1 л.

1.8. Приложение к концессионному соглашению № 8 (порядок возмещения расходов Концессионера, связанных с досрочным расторжением концессионного соглашения) - 1 л.

1.9. Приложение к концессионному соглашению № 9 (примерная форма акта об исполнении Концедентом мероприятий, предусмотренных концессионных соглашением) - 1 л.

1.10. Приложение к концессионному соглашению № 10 (примерная форма отчета об исполнении обязательств Концессионера) - 2 л.

1.11. Приложение к концессионному соглашению № 11 (Минимально допустимые плановые значения показателей деятельности концессионера и долгосрочные параметры регулирования деятельности концессии).

2. - 11 - документы, подтверждающие соответствие ООО «Курагинский ТВК», как инвестора, требованиям законодательства.

Вместе с тем, вышеуказанные приложения №№1.1-1.11 к концессионному соглашению, на которые содержится ссылка в тексте предложения инвестора, как в тексте размещенных документов, так и на сайте torgi.gov.ru, отсутствуют.

Из графы «реестра изменений» сайта torgi.gov.ru следует, что 12.12.2019 опубликован результат торгов. При этом сам документ о результатах так же отсутствует - при загрузке файла отражается общая информация, изложенная в сообщении, а также реестр изменений.

Анализ предложения инвестора, проекта концессионного соглашения, опубликованных на сайте torgi.gov.ru, показал, что условия, указанные в части 1 статьи 10 ФЗ «О концессионных соглашениях», предусмотрены в тексте концессионного соглашения с отсылкой к приложениям концессионного соглашения.

Однако приложения к концессионному соглашению на сайте торгов не размещены, ввиду чего ознакомиться с содержанием указанных приложений и содержащихся в них предложений инвестора, оценить возможность участия в процедуре заключения концессионного соглашения с позиции хозяйствующих субъектов - потенциальных концессионеров, не представлялось возможным.

Таким образом, в нарушение части 1 статьи 10, частей 4.2 и 4.3 статьи 37 ФЗ «О концессионных соглашениях» в проект концессионного соглашения, предложенного ООО «Курагинский ТВК», не был включён ряд существенных условий.

В силу того, что указанные Приложения №№ 1.1-.1.11 отсутствуют, следует считать, что они не доведены до лиц, желающих подать заявки на заключение концессионного соглашения. Указанные обстоятельства противоречат целям ФЗ «О концессионных соглашениях», поскольку не обеспечивают эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям, влияют на волеизъявление участников принять либо не принять участие в заключении концессионного соглашения.

Отсутствие информации об обязательных условиях концессионного соглашения ограничивает конкуренцию, поскольку не позволяют иным лицам, заинтересованным в заключении концессионного соглашения, принять обоснованное решение об участии в подаче заявок о готовности участия в процедуре заключения концессионного соглашения.

Вход на рынок услуг теплоснабжения обусловлен приобретением права владения или пользования объектами коммунальной инфраструктуры, предназначенными для теплоснабжения.

Следовательно, передача права владения и (или) пользования указанными объектами без создания равных условий для субъектов рынка теплоснабжения приводит к устранению конкуренции за доступ на рынок теплоснабжения п. Курагино.

Применительно к рынку теплоснабжения необходимость правомерной конкурентной борьбы (соперничества) возникает при входе на товарный рынок, именно тогда, когда формируются законные условия определенной сферы обращения товара. При этом самостоятельные действия каждого из конкурентов, их соперничество предполагаются ранее, нежели товар вводится в оборот.

Таким образом, в действиях МКУ «КУМИ» усматриваются признаки нарушения пунктов и 8 части 1 статьи 15 ФЗ «О защите конкуренции», выразившиеся в размещении предложения ООО «Курагинский ТВК» о заключении концессионного соглашения, проекта концессионного соглашения без приложений №№1.1-1.11 к концессионному соглашению, которые содержат сведения о существенных условиях концессионного соглашения, то есть, в нарушении порядка, установленного ФЗ «О концессионных соглашениях», Федерального закона от 27.07.2010 № ФЗ «О теплоснабжении», что создало необоснованные преимущественные условия ООО «Курагинский ТВК» при заключении концессионного соглашения и привело к ограничению конкуренции за право пользования муниципальным имуществом коммунального назначения и доступа на рынок теплоснабжения пгт. Курагино Курагинского района Красноярского края иным хозяйствующим субъектам - потенциальным участникам процедуры заключения концессионного соглашения.

На основании вышеизложенного, Красноярское УФАС России руководствуясь статьей 39.1 ФЗ «О защите конкуренции», вынесла предупреждение от 20.12.2019 № 21022, которым предупреждает о необходимости прекращения указанного нарушения путем принятия мер, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, с этой целью МКУ «КУМИ» в срок до 03.02.2020 надлежит провести процедуру заново: разместить на сайте torgi.gov.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» сообщение, содержащее предложение инвестора - предложение ООО «Курагинский ТВК», выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения пгт. Курагино, с приложением полного текста проекта концессионного соглашения, содержащего все необходимые существенные условия концессионного соглашения, в том числе включающего все приложения к концессионному соглашению; установить новые сроки совершения юридически-значимых действий, в том числе новый срок подачи заявок.

О выполнении предупреждения сообщить в Красноярское УФАС России в течение трех дней со дня окончания срока, установленного для его выполнения.

Полагая, что предупреждение от 20.12.2019 № 21022, противоречит требованиям нормативных актов и нарушает его права, заявитель обратился в Арбитражный суд Красноярского края с настоящим заявлением.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Из содержания статей 198, 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В соответствии с пунктами 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства.

Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю является территориальным органом Федеральной антимонопольной службы.

В соответствии со статьей 22 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства, в том числе хозяйствующими субъектами; выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения; предупреждает монополистическую деятельность, недобросовестную конкуренцию, другие нарушения антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами.

По части 1 статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает органу местного самоуправления предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Таким образом, оспариваемое предупреждение выдано антимонопольным органом в пределах предоставленных полномочий.

Федеральный закон от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее -ФЗ «О концессионных соглашениях») предусматривает две возможности заключения концессионного соглашения: по итогам проведения конкурса и по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.

Согласно части 4.2 статьи 37 ФЗ «О концессионных соглашениях» лицо, выступающее с инициативой о заключении концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего Федерального закона, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением.

В соответствии с частью 4.3 статьи 37 ФЗ «О концессионных соглашениях», в предложении о заключении концессионного соглашения лицо указывает сведения о соответствии этого лица установленным требованиям, а таксисе сведения, подтверждающие соответствие его инициативы программам комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры поселений, городских округов, государственным программам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальным программам, за исключением случаев, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем. Форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждается Правительством Российской Федерации.

В части 1 статьи 10 ФЗ «О концессионных соглашениях» установлен перечень существенных условий концессионного соглашения, к которым относится, в том числе: обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения; соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции; обязательства концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения; размер концессионной платы, форму или формы, порядок и сроки ее внесения; порядок возмещения расходов сторон в случае досрочного расторжения концессионного соглашения; объем валовой выручки, получаемой концессионером в рамках реализации концессионного соглашения и иные условия.

В силу части 4.7 статьи 37 ФЗ «О концессионных соглашениях» в случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 указанной статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения.

Приложения к предложению о заключении концессионного соглашения являются неотъемлемой частью самого предложения инвестора, поскольку содержат в себе существенные условия концессионного соглашения.

Как установлено судом, 24.10.2019 на сайте торгов torgi.gov.ru МКУ «КУМИ» размещено сообщение о предложении инвестора - ООО «Курагинский ТВК» (ИНН/КПП <***>/242301001, ОГРН <***>), № 241019/11134729/01 о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения (далее - сообщение).

Согласно сообщению концедентом является МКУ «КУМИ»; дата подачи заявок - с 24.10.2019 по 09.12.2019; дата подведения итогов - 09.12.2019.

Анализ сообщения и документации, приложенной к нему, а также информации, размещенной на сайте torgi.gov.ru показал, что в разделе «Документы» содержится 2 документа: предложение инвестора и проект концессионного соглашения. Из содержания предложения инвестора следует, что инвестор подтверждает свое соответствие установленным законом требованиям и прикладывает к предложению следующие документы (приложения):

1. Проект концессионного соглашения (КС) - 14 л.

1.1 Приложение к концессионному соглашению № 1 (состав и описание объектов имущества в составе объекта соглашения) - 4 л.

1.2. Приложение к концессионному соглашению № 2 (технико-экономические показатели имущества, образующего единое целое с объектом концессионного соглашения) - 27 л.

1.3. Приложение к концессионному соглашению № 3 (задание и основные мероприятия, с описанием основных характеристик таких мероприятий) - 2 л.

1.4. Приложение к концессионному соглашению № 4 (предельный размер расходов на реконструкцию объекта концессионного соглашения) - 1 л.

1.5. Приложение к концессионному соглашению «№ 5 (значения долгосрочных параметров регулирования деятельности Концессионера) - 2 л.

1.6. Приложение к концессионному соглашению № 6 (плановые значения показателей надёжности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения) - 1 л.

1.7 Приложение к концессионному соглашению № 7 (объем валовой выручки, получаемой концессионером в рамках реализации соглашения в сфере теплоснабжения) - 1 л.

1.8. Приложение к концессионному соглашению № 8 (порядок возмещения расходов Концессионера, связанных с досрочным расторжением концессионного соглашения) - 1 л.

1.9. Приложение к концессионному соглашению № 9 (примерная форма акта об исполнении Концедентом мероприятий, предусмотренных концессионных соглашением) - 1 л.

1.10. Приложение к концессионному соглашению № 10 (примерная форма отчета об исполнении обязательств Концессионера) - 2 л.

1.11. Приложение к концессионному соглашению № 11 (Минимально допустимые плановые значения показателей деятельности концессионера и долгосрочные параметры регулирования деятельности концессии).

2. - 11 - документы, подтверждающие соответствие ООО «Курагинский ТВК», как инвестора, требованиям законодательства.

Вместе с тем, вышеуказанные приложения №№1.1-1.11 к концессионному соглашению, на которые содержится ссылка в тексте предложения инвестора, как в тексте размещенных документов, так и на сайте torgi.gov.ru, отсутствуют.

Из графы «реестра изменений» сайта torgi.gov.ru следует, что 12.12.2019 опубликован результат торгов. При этом сам документ о результатах так же отсутствует - при загрузке файла отражается общая информация, изложенная в сообщении, а также реестр изменений.

Анализ предложения инвестора, проекта концессионного соглашения, опубликованных на сайте torgi.gov.ru, показал, что условия, указанные в части 1 статьи 10 ФЗ «О концессионных соглашениях», предусмотрены в тексте концессионного соглашения с отсылкой к приложениям концессионного соглашения.

Однако приложения к концессионному соглашению на сайте торгов не размещены, ввиду чего ознакомиться с содержанием указанных приложений и содержащихся в них предложений инвестора, оценить возможность участия в процедуре заключения концессионного соглашения с позиции хозяйствующих субъектов - потенциальных концессионеров, не представлялось возможным.

Таким образом, в нарушение части 1 статьи 10, частей 4.2 и 4.3 статьи 37 ФЗ «О концессионных соглашениях» в проект концессионного соглашения, предложенного ООО «Курагинский ТВК», не был включён ряд существенных условий.

В силу того, что указанные Приложения №№ 1.1-.1.11 отсутствуют, следовательно, они не доведены до лиц, желающих подать заявки на заключение концессионного соглашения. Указанные обстоятельства противоречат целям ФЗ «О концессионных соглашениях», поскольку не обеспечивают эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям, влияют на волеизъявление участников принять либо не принять участие в заключении концессионного соглашения.

Довод заявителя о том, что заинтересованные лица могли обратиться с соответствующим запросом об ознакомлении с указанными документами, судом отклонен. Целью размещения соответствующей информации в публичном порядке является обеспечение возможности потенциальных участников выразить свое волеизъявление на право заключения концессионного соглашения, что является невозможным в случае, если информация, в том числе, о предмете концессионного соглашения (перечне имущества), не доведена до заинтересованных лиц. В рассматриваемом случае потенциальные участники не могут определить, имеется ли у них соответствующий интерес в отношении предмета концессионного соглашения, при этом они не обязаны предпринимать попытки в получении недостающей информации путем обращения в адрес концедента.

По мнению заявителя, факт отсутствия необходимости размещения приложений к предложению инвестора о заключении концессионного соглашения подтверждается фактическими обстоятельствами - АО «КрасЭко» подало заявку о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионных соглашений.

Вместе с тем о наличии поданной заявки АО «КрасЭко» антимонопольный орган в момент выдачи оспариваемого предупреждения не располагал. При рассмотрении заявления ООО «ТНК СМ» антимонопольным органом установлено, что в графе «реестр изменений» сайта torgi.gov.ru отражено опубликование результатов торгов. При этом сам документ о результатах отсутствовал - при загрузке файла отражалась общая информация, изложенная в сообщении, а также реестр изменений. Указанные обстоятельства Заявителем не оспариваются.

Вместе с тем 24.01.2020 в Красноярское УФАС России поступило заявление от АО «КрасЭко» с просьбой провести проверку действий МКУ «КУМИ», связанных с отклонением заявки АО «КрасЭко» о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионных соглашений, на предмет соответствия антимонопольному законодательству и ФЗ «О концессионных соглашениях». По мнению АО «КрасЭко», МКУ «КУМИ» необоснованно отклонил заявку общества. Также АО «КрасЭко» в заявлении отразил, что на официальном сайте в сети «Интернет» предложение инвестора о заключении концессионного соглашения размещено не в полном объеме - отсутствуют существенные условия, указанные в приложениях №1 - 11 к концессионному соглашению; отсутствует информация о наличии средств или возможности их получения в размере не менее 5% от объема заявленных в проекте инвестиций.

На основании изложенного, суд соглашается с выводом антимонопольного органа, что вышеприведенные фактические и правовые обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях МКУ «КУМИ» пгт Курагино признаков нарушения пунктов 2 и 8 части 1 статьи 15 ФЗ «О защите конкуренции», выразившихся в размещении предложения ООО «Курагинский ТВК» о заключении концессионного соглашения, проекта концессионного соглашения без приложений №№1.1-1.11 к концессионному соглашению, которые содержат сведения о существенных условиях концессионного соглашения, то есть, в нарушение порядка, установленного Федеральным законом «О концессионных соглашениях», Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», что создало необоснованные преимущественные условия ООО «КурагинскийТеплоВодоканал» при заключении концессионного соглашения и привело к ограничению конкуренции за право пользования муниципальным имуществом коммунального назначения и доступа на рынок теплоснабжения пгт. Курагино Курагинского района Красноярского края иным хозяйствующим субъектам - потенциальным участникам процедуры заключения концессионного соглашения, в том числе ООО «ТНК СМ», АО «КрасЭко», в связи с чем, правомерно было выдано предупреждение от 20.12.2019 №21022.

Относительно правомерности квалификации действий МКУ «КУМИ» пгт. Курагино по пунктам 2 и 8 части 1 статьи 15 Федерального закон от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» (далее - ФЗ «О защите конкуренции»), а не иной нормы, в том числе статье 17 ФЗ «О защите конкуренции», устанавливающей антимонопольные требования к торгам, запросу котировок цен на товары, запросу предложений суд учитывает следующее.

Статья 4 ФЗ «О защите конкуренции» определяет конкуренцию как соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условиях обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Вход на рынок услуг теплоснабжения обусловлен приобретением права владения или пользования объектами коммунальной инфраструктуры, предназначенными для теплоснабжения.

Следовательно, передача права владения и (или) пользования указанными объектами без создания равных условий для субъектов рынка теплоснабжения приводит к устранению конкуренции за доступ на рынок теплоснабжения п. Курагино.

Применительно к рынку теплоснабжения необходимость правомерной конкурентной борьбы (соперничества) возникает при входе на товарный рынок, именно тогда, когда формируются законные условия определенной сферы обращения товара. При этом самостоятельные действия каждого из конкурентов, их соперничество предполагаются ранее, нежели товар вводится в оборот.

Согласно пунктам 2 и 8 части 1 статьи 15 ФЗ «О защите конкуренции» федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в том числе создание дискриминационных условий (пункт 8 части 1 указанной статьи), необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующих субъектов (пункт 2 части 1 указанной статьи).

При указанных обстоятельствах, руководствуясь статьями 15, 23, 39, 41, 48.1 ФЗ «О защите конкуренции», антимонопольный орган обоснованно пришел к выводу о том, что в действиях МКУ «КУМИ» усматриваются признаки нарушения пунктов 2 и 8 части 1 статьи 15 ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в размещении предложения ООО «КурагинскийТеплоВодоканал» о заключении концессионного соглашения, проекта концессионного соглашения без приложений №№1.1-1.11 к концессионному соглашению, которые содержат сведения о существенных условиях концессионного соглашения, то есть, в нарушении порядка, установленного ФЗ «О концессионных соглашениях», Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», что создало необоснованные преимущественные условия ООО «КурагинскийТеплоВодоканал» при заключении концессионного соглашения и привело к ограничению конкуренции за право пользования муниципальным имуществом коммунального назначения и доступа на рынок теплоснабжения п. Курагино Курагинского района Красноярского края иным хозяйствующим субъектам - потенциальным участникам процедуры заключения концессионного соглашения.

Квалификация действий МКУ «КУМИ» по статье 17 ФЗ «О защите конкуренции» в рассматриваемом случае невозможна, поскольку указанной нормой предусмотрены антимонопольные требования к конкурентным (состязательным) процедурам - торгам, запросу предложений, запросу котировок, тогда как размещение на сайте торгов torgi.gov.ru. сообщения о предложении инвестора - ООО «КурагинскийТеплоВодоканал» № 241019/11134729/01 о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, не является объявлением о торгах (иной состязательной процедуре).

В соответствии с частью 1 статьи 13 ФЗ «О концессионных соглашениях» концессионное соглашение заключается двумя путями: проведением конкурса на право заключения концессионного соглашения и в иных формах (ином порядке), предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона.

Концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса в случаях, предусмотренных частью 6 статьи 29, частью 7 статьи 32 ФЗ «О концессионных соглашениях», частями 2, 2.1, 2.2 и 4.10 настоящей статьи, а также с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации, и в иных предусмотренных федеральным законом случаях (часть 1 статьи 37 ФЗ «О концессионных соглашениях»).

В части 1 статьи 37 ФЗ «О концессионных соглашениях» определено, что концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 ФЗ «О концессионных соглашениях» и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.

Лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего Закона, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением.

Из системного толкования 4.7 и 4.8 частей часть статьи 37 ФЗ «О концессионных соглашениях» следует, что в случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях уполномоченный орган в десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения, если в сорокапятидневный срок со дня размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, названного предложения не поступило заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, с лицом, выступившим с инициативой о заключении концессионного соглашения, концессионное соглашение заключается на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения, без проведения конкурса.

Частью 4.10 статьи 37 ФЗ «О концессионных соглашениях» императивно установлено, что в отсутствие заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым ФЗ «О концессионных соглашениях» к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, концессионное соглашение заключается с инициатором заключения соглашения, без проведения конкурса (торгов).

Анализ приведенных нормативных положений позволяет сделать вывод о том, что размещение уполномоченным органом на официальном сайте торгов в сети «Интернет» поступившего в его адрес предложения инвестора о заключении концессионного соглашения осуществляется в целях принятия заявок от иных лиц о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения и дальнейшей организации, при необходимости процедуры торгов.

Основания полагать, что указанная стадия является составной частью конкурса (торгов) на право заключения концессионного соглашения, отсутствуют, поскольку названная стадия не влечет безусловную обязанность последующего проведения торгов - конкурса на право заключения концессионного соглашения.

Таким образом, на стадии принятия заявок о готовности к участию в конкурсе не проводится конкурс (торги) на право заключения концессионного соглашения, не начинается процедура его (конкурса, торгов) организации.

Данная процедура информирования неограниченного круга лиц о поступлении предложения о заключении концессионного соглашения и согласии органа власти на заключение такого соглашения не предусматривает подачу каких-либо предложений об улучшении условий заключения концессионного соглашения, не предполагает обязанности лиц, подающих заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, заключить концессионное соглашение на предусмотренных информационным сообщением условиях, и служит цели выявления иных лиц, заинтересованных в заключении концессионного соглашения в отношении отдельного объекта государственного (муниципального) имущества на определенных условиях.

При квалификации действий МКУ «КУМИ» антимонопольный орган руководствовался письмом ФАС России от 24.09.2019 № РП/83261/19, согласно которому публичная процедура, предусмотренная частями 4.7. 4.8 статьи 37 ФЗ «О концессионных соглашениях» по размещению на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации torgi.gov.ru, предложений о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в проекте концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, по своей сути не является процедурой проведения торгов.

Доказательств незаконности предупреждения заявителем не представлено, указанное предупреждение не нарушает прав заявителя.

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

С учетом установленных обстоятельств по делу, суд полагает заявление не подлежащим удовлетворению.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, в том числе связанные с уплатой государственной пошлины по делу, относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Заявитель и ответчик освобождены от уплаты государственной пошлины.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа - ).

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления отказать.

Настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья Е.В. Болуж