Решение от 23 января 2024 г. по делу № А33-12401/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ


ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ



РЕШЕНИЕ

23 января 2024 года


Дело № А33-12401/2022

Красноярск


Резолютивная часть решения объявлена 16 января 2024 года.

В полном объеме решение изготовлено 23 января 2024 года.


Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Болуж Е.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Артель старателей Июсская» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Енисейскому межрегиональному управлению Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (ИНН 2466146143, ОГРН <***>)

об оспаривании предписания № РХ-Н-70-в, об устранении выявленных нарушений обязательственных требований от 08.02.2022 в части,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя: ФИО1, действующего на основании доверенности от 21.01.2021, личность удостоверена паспортом, представлено удостоверение адвоката;

представителя ответчика посредством сервиса «Онлайн-заседания» информационной системы «Картотека арбитражных дел»: ФИО2, действующего на основании доверенности № 01-2/8-14890 от 19.09.2023, личность удостоверена паспортом, в подтверждение наличия высшего юридического образования представлен диплом,

при ведении протокола судебного заседания секретарь судебного заседания Зиминым М.В. Протоколирование ведется с использованием средств аудиозаписи,



установил:

общество с ограниченной ответственностью «Артель старателей Июсская» (далее – заявитель, ООО «Артель старателей Июсская») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Енисейскому межрегиональному управлению Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (далее – ответчик, Енисейское межрегиональное управление Росприроднадзора) о признании недействительным предписания № РХ-Н-70-в об устранении выявленных нарушений обязательственных требований от 08.02.2022.

Определением от 25.05.2022 заявление принято к производству суда, возбуждено производство по делу.

Определением от 29.09.2022 судом принят частичный отказ от требований, прекращено производство по делу в части требования о признании недействительными пунктов 1, 2, 8, 9 предписания от 08.02.2022 № РХ-Н-70-в.

Определением от 05.12.2022 судом принят частичный отказ от требований, прекращено производство по делу в части требования о признании недействительными пунктов 6, 7 предписания от 08.02.2022 № РХ-Н-70-в.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме.

Представитель ответчика возразил против удовлетворения заявленных требований.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания путем размещения текста определения на официальном сайте Арбитражного суда Красноярского края в сети Интернет по следующему адресу: http://krasnoyarsk.arbitr.ru, в судебное заседание не явились. В соответствии с частью 1 статьи 123, частями 2, 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие указанных лиц.

При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

На основании решения от 20.01.2022 № 70-ре в период с 26.01.2022 по 08.02.2022 была проведена внеплановая выездная проверка в отношении ООО «Артель старателей Июсская» в рамках осуществления федерального государственного геологического контроля (надзора) в связи с проверкой исполнения пунктов 1,2,3,6,7,8,9,10 предписания от 06.07.2021 № РХ-ВНТ-446-в (срок исполнения - 10.01.2022) и пунктов 1, 2 предписания от 25.10.2021 № РХ-Н-897-в (срок исполнения - 25.01.2022).

На основании п. 1 ч. 2 ст. 90 от 31 июля 2020 г. № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации», п. 1 ст. 66 Федерального закона от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды», в соответствии с пунктом 6.6 Положения о Федеральной службе по надзору в сфере природопользования, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 № 400 обществу с ограниченной ответственностью «Артель старателей Июсская» выдано предписание от 08.02.2022 № РХ-Н-70-в, которым предписано, в том числе, устранить следующие нарушения:

№ п/п

Конкретное описание (существо) выявленного нарушения

Наименование нормативного правового акта с указанием его структурных единиц, требования которого нарушены

Срок устранения нарушения

3
ООО «Артель старателей Июсская» при разработке участка Леонтьевский нарушены требования технического проекта разработки участка - не соблюдён календарный план выполнения работ в части обеспечения по выемочным единицам уровня добычи полезного ископаемого и направления работ, чем нарушены п. 4.3, п. 7, п. 10 лицензии АБН 00699 БР

пп. 1, 2, 10 ч. 2 ст. 22, ст. 23.2 Закона РФ «О недрах».

12.05.2022

4
ООО «Артель старателей Июсская» на участке Леонтьевский не проводит контроль за полнотой извлечения металла и отработки промышленных запасов россыпи, а также за соблюдением технологического режима обогащения песков, что является нарушением требований технической проектной документации и п. 10 лицензии АБН 00699 БР.

пп.1, 2, 3, 10 ч.2 ст.22, ст.23.2, ст.23, ст.23.3 Закона РФ «О недрах»

12.05.2022

5
ООО «Артель старателей Июсская» в нарушение положений технической проектной документации по разработке месторождения участка Леонтьевский не обеспечило фактическое наличие на месторождении золото-приемной кассы, что является нарушением п.10 лицензии АБН 00699 БР

пп.1, 2, 10 ч.2 ст.22, ст.23.2 Закона РФ «О недрах»

12.05.2022

Полагая, что предписание № РХ-Н-70-в об устранении выявленных нарушений обязательственных требований от 08.02.2022 в части пунктов 3, 4, 5, противоречит требованиям нормативных актов и нарушает его права, заявитель обратился в Арбитражный суд Красноярского края с настоящим заявлением.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Из содержания статей 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 АПК РФ, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Судом установлено, что в соответствии с Федеральным законом от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды», Положением о Енисейском межрегиональном управлении Федеральной службы по надзору в сфере природопользования, утвержденным Приказом Росприроднадзора от 27.08.2019 № 496, Положением о Федеральной службе по надзору в сфере природопользования, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 № 400, Положением о федеральном государственном экологическом надзоре, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 № 1096, Федеральным законом от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации», Реестром должностей федеральной государственной службы, утвержденным Указом Президента Российской Федерации от 31.12.2005 №1574, оспариваемое предписание выдано уполномоченным должностным лицом компетентного органа.

Согласно пункту 7 Положения о федеральном государственном экологическом контроле (надзоре), утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1096, к отношениям, связанным с осуществлением государственного экологического контроля, применяются положения Федерального закона от 31.07.2020 N 248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации".

В соответствии с пунктом 7 части 2 статьи 56 Федерального закона от 31.07.2020 N 248-ФЗ одним из видов контрольных (надзорных) мероприятий является выездная проверка.

Пунктом 5 части 1 статьи 57 Федерального закона от 31.07.2020 N 248-ФЗ предусмотрено, что истечение срока исполнения решения контрольного (надзорного) органа об устранении выявленного нарушения обязательных требований - в случаях, установленных частью 1 статьи 95 настоящего Федерального закона, является основанием для проведения контрольных (надзорных) мероприятий.

Статьей 90 Федерального закона N 248-ФЗ определены виды решений, принимаемых по результатам контрольных (надзорных) мероприятий. К их числу пунктом 1 части 2 указанной статьи отнесена выдача после оформления акта контрольного (надзорного) мероприятия контролируемому лицу предписания об устранении выявленных нарушений с указанием разумных сроков их устранения и (или) о проведении мероприятий по предотвращению причинения вреда (ущерба) охраняемым законом ценностям, а также других мероприятий, предусмотренных федеральным законом о виде контроля.

При этом пунктом 4 части 2 статьи 90 Федерального закона N 248-ФЗ на контрольный (надзорный) орган возложена обязанность принять меры по осуществлению контроля за устранением выявленных нарушений обязательных требований, предупреждению нарушений обязательных требований, предотвращению возможного причинения вреда (ущерба) охраняемым законом ценностям, при неисполнении предписания в установленные сроки принять меры по обеспечению его исполнения вплоть до обращения в суд с требованием о принудительном исполнении предписания, если такая мера предусмотрена законодательством.

Частью 1 статья 95 Федерального закона N 248-ФЗ установлено, что по истечении срока исполнения контролируемым лицом решения, принятого в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 90 указанного закона, либо при представлении контролируемым лицом до истечения указанного срока документов и сведений, представление которых установлено указанным решением, либо в случае получения информации в рамках наблюдения за соблюдением обязательных требований (мониторинга безопасности) контрольный (надзорный) орган оценивает исполнение решения на основании представленных документов и сведений, полученной информации. Если указанные документы и сведения контролируемым лицом не представлены или на их основании либо на основании информации, полученной в рамках наблюдения за соблюдением обязательных требований (мониторинга безопасности), невозможно сделать вывод об исполнении решения, контрольный (надзорный) орган оценивает исполнение указанного решения путем проведения одного из контрольных (надзорных) мероприятий, предусмотренных пунктами 1 - 6 части 2 статьи 56 настоящего Федерального закона (контрольная закупка; мониторинговая закупка; выборочный контроль; инспекционный визит; рейдовый осмотр; документарная проверка). В случае, если проводится оценка исполнения решения, принятого по итогам выездной проверки, допускается проведение выездной проверки.

Согласно части 2 статьи 95 Закона N 248-ФЗ в случае, если по итогам проведения контрольного (надзорного) мероприятия, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, контрольным (надзорным) органом будет установлено, что решение не исполнено или исполнено ненадлежащим образом, он вновь выдает контролируемому лицу решение, предусмотренное пунктом 1 части 2 статьи 90 настоящего Федерального закона, с указанием новых сроков его исполнения. При неисполнении предписания в установленные сроки контрольный (надзорный) орган принимает меры по обеспечению его исполнения вплоть до обращения в суд с требованием о принудительном исполнении предписания, если такая мера предусмотрена законодательством.

По смыслу Федерального закона от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» предписание как ненормативный правовой акт, содержащий обязательные для исполнения требования властно-распорядительного характера, выносится только в случае установления при проведении контролирующим органом соответствующего контрольного мероприятия нарушений законодательства в целях их устранения. Требования, изложенные в предписании, не могут быть взаимоисключающими, должны быть реально исполнимы, предписание должно содержать конкретные указания, четкие формулировки относительно конкретных действий, которые необходимо совершить исполнителю в целях прекращения и устранения выявленного нарушения.

Необходимость соответствия предписания перечисленным требованиям обусловлена предусмотренной административным законодательством ответственностью за неисполнение предписания. Условиями для вынесения предписания являются нарушения законодательства Российской Федерации, которые к моменту выдачи такого предписания не устранены нарушителем закона самостоятельно. Невыполнение в срок законного предписания органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), является основанием для привлечения граждан и юридических лиц к административной ответственности.

Следовательно, предписание должностного лица, осуществляющего государственный надзор, должно содержать только законные требования, то есть на юридическое лицо (индивидуального предпринимателя, гражданина) может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений требований, соблюдение которых обязательно для них в силу закона.

Частью 2 статьи 22 Закона о недрах установлено, что пользователь недр обязан обеспечить:

1) соблюдение законодательства в области использования и охраны недр;

2) соблюдение требований технических проектов, планов или схем развития горных работ, недопущение сверхнормативных потерь, разубоживания и выборочной отработки полезных ископаемых;

3) ведение геологической, маркшейдерской и иной документации в процессе всех видов пользования недрами;

4) представление геологической информации о недрах в соответствии со статьей 27 настоящего Закона в федеральный фонд геологической информации и его территориальные фонды, а также в фонды геологической информации субъектов Российской Федерации, если пользование недрами осуществляется на участках недр местного значения;

5) представление достоверных данных о разведанных, об извлекаемых и оставляемых в недрах запасах полезных ископаемых, о содержащихся в них полезных компонентах, об отходах недропользования, в том числе о вскрышных и вмещающих горных породах, о содержащихся в них полезных ископаемых и полезных компонентах, об использовании недр в целях, не связанных с добычей полезных ископаемых, в федеральный фонд геологической информации и его территориальные фонды, а также в фонды геологической информации субъектов Российской Федерации, если пользование недрами осуществляется на участках недр местного значения, в органы государственной статистики;

6) безопасное ведение работ, связанных с пользованием недрами;

7) соблюдение требований по рациональному использованию и охране недр, безопасному ведению работ, связанных с пользованием недрами, охране окружающей среды;

8) приведение участков земли и других природных объектов, нарушенных при пользовании недрами, в состояние, пригодное для их дальнейшего использования;

8.1) безопасность горных выработок, буровых скважин и иных связанных с пользованием недрами сооружений, расположенных в границах предоставленного в пользование участка недр;

9) сохранность находящихся на участке недр горных выработок, буровых скважин и иных сооружений, связанных с пользованием недрами, которые могут быть использованы при разработке месторождений полезных ископаемых и (или) в иных целях, а также ликвидацию в установленном порядке горных выработок, буровых скважин и иных сооружений, связанных с пользованием недрами, не подлежащих использованию; организацию и проведение аварийно-спасательных и других неотложных работ при ликвидации чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера на горных выработках, буровых скважинах и иных сооружениях, связанных с пользованием недрами, в соответствии с законодательством в области защиты населения и территорий от чрезвычайных ситуаций на период проведения ликвидационных или консервационных мероприятий;

10) выполнение условий, установленных лицензией или соглашением о разделе продукции, своевременное и правильное внесение платежей за пользование недрами;

11) сохранность ценных и опасных грузов, геологической, маркшейдерской и иной документации, специальной корреспонденции, а также грузов, содержащих носители сведений, отнесенных к государственной тайне;

12) исключение негативного воздействия на окружающую среду при размещении в пластах горных пород попутных вод, вод, использованных пользователями недр для собственных производственных и технологических нужд, вод, образующихся у пользователей недр, осуществляющих разведку и добычу, а также первичную переработку калийных и магниевых солей;

13) сохранность полезных ископаемых и полезных компонентов, содержащихся в отходах недропользования, в том числе во вскрышных и вмещающих горных породах, образовавшихся при осуществлении пользования недрами на предоставленном в пользование участке недр;

15) выполнение мероприятий по охране объектов растительного и животного мира и среды их обитания в соответствии с частью четвертой статьи 8 настоящего Закона.

Согласно статье 23 Закона «О недрах», основными требованиями по рациональному использованию и охране недр являются:

1) соблюдение установленного законодательством порядка предоставления недр в пользование и недопущение самовольного пользования недрами;

2) обеспечение полноты геологического изучения, комплексного использования и охраны недр;

3) проведение опережающего геологического изучения недр, обеспечивающего достоверную оценку запасов полезных ископаемых или свойств участка недр, предоставленного в пользование в целях, не связанных с добычей полезных ископаемых;

4) проведение государственной экспертизы запасов полезных ископаемых и подземных вод, геологической информации о предоставляемых в пользование участках недр, государственный учет работ по геологическому изучению недр, участков недр, предоставленных в пользование, и лицензий на пользование недрами;

5) обеспечение наиболее полного извлечения из недр запасов основных и совместно с ними залегающих полезных ископаемых и попутных компонентов;

6) достоверный учет извлекаемых и оставляемых в недрах запасов основных и совместно с ними залегающих полезных ископаемых и попутных компонентов при разработке месторождений полезных ископаемых;

7) охрана месторождений полезных ископаемых от затопления, обводнения, пожаров и других факторов, снижающих качество полезных ископаемых и промышленную ценность месторождений или осложняющих их разработку;

8) предотвращение причинения вреда недрам при осуществлении пользования недрами;

9) соблюдение установленного порядка консервации и ликвидации горных выработок, буровых скважин и иных сооружений, связанных с пользованием недрами;

10) предупреждение самовольной застройки площадей залегания полезных ископаемых и соблюдение установленного порядка использования этих площадей в иных целях;

11) предотвращение размещения отходов производства и потребления на водосборных площадях подземных водных объектов и в местах залегания подземных вод, которые используются для целей питьевого водоснабжения или технического водоснабжения или резервирование которых осуществлено в качестве источников питьевого водоснабжения.

В соответствии со ст. 23.2 Закона «О недрах», разработка месторождений полезных ископаемых, добыча полезных ископаемых и полезных компонентов из отходов недропользования, в том числе из вскрышных и вмещающих горных пород (за исключением добычи подземных вод, которые используются для целей питьевого водоснабжения или технического водоснабжения и объем добычи которых составляет не более 100 кубических метров в сутки), осуществляются в соответствии с утвержденными техническими проектами разработки месторождений полезных ископаемых, а также правилами разработки месторождений полезных ископаемых по видам полезных ископаемых, устанавливаемыми федеральным органом управления государственным фондом недр по согласованию с уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти.

Пользование недрами в целях, не связанных с добычей полезных ископаемых, осуществляется в соответствии с утвержденными техническими проектами строительства и эксплуатации подземных сооружений. Ликвидация и консервация горных выработок, буровых скважин и иных сооружений, связанных с пользованием недрами, осуществляются в соответствии с утвержденными техническими проектами ликвидации и консервации горных выработок, буровых скважин и иных сооружений, связанных с пользованием недрами.

Разработка технологий геологического изучения, разведки и добычи трудноизвлекаемых полезных ископаемых осуществляется в соответствии с утвержденной проектной документацией на разработку технологий геологического изучения, разведки и добычи трудноизвлекаемых полезных ископаемых, а также правилами разработки технологий геологического изучения, разведки и добычи трудноизвлекаемых полезных ископаемых, устанавливаемыми федеральным органом управления государственным фондом недр по согласованию с уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти.

Технические проекты разработки месторождений полезных ископаемых, технические проекты строительства и эксплуатации подземных сооружений, технические проекты ликвидации и консервации горных выработок, буровых скважин и иных сооружений, связанных с пользованием недрами, предусмотренные частями первой и второй настоящей статьи, изменения, вносимые в указанные технические проекты, до утверждения подлежат согласованию с комиссией, которая создается федеральным органом управления государственным фондом недр и в состав которой включаются представители уполномоченных Правительством Российской Федерации федеральных органов исполнительной власти, а в отношении участков недр местного значения - с органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации.

Проектная документация на разработку технологий геологического изучения, разведки и добычи трудноизвлекаемых полезных ископаемых, предусмотренная частью третьей настоящей статьи, изменения, вносимые в указанную проектную документацию, до утверждения подлежат согласованию с комиссией, которая создается федеральным органом управления государственным фондом недр и в состав которой включаются представители уполномоченных Правительством Российской Федерации федеральных органов исполнительной власти и уполномоченных органов государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации.

Состав и содержание технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых определяются правилами подготовки технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых по видам полезных ископаемых, состав и содержание проектной документации на разработку технологий геологического изучения, разведки и добычи трудноизвлекаемых полезных ископаемых определяются правилами подготовки проектной документации на разработку технологий геологического изучения, разведки и добычи трудноизвлекаемых полезных ископаемых, устанавливаемыми федеральным органом управления государственным фондом недр по согласованию с уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти.

Порядок подготовки, согласования и утверждения технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых, технических проектов строительства и эксплуатации подземных сооружений, технических проектов ликвидации и консервации горных выработок, буровых скважин и иных сооружений, связанных с пользованием недрами, устанавливается Правительством Российской Федерации по видам полезных ископаемых и видам пользования недрами.

Статьей 23.3. Закона «О недрах» установлено, что пользователи недр, осуществляющие первичную переработку получаемого ими из недр минерального сырья, обязаны обеспечить в том числе:

В соответствии с п. 2 ст. 20 Федерального закона от 26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях», драгоценные металлы подлежат обязательному учету по массе и качеству при добыче, производстве, использовании и обращении.

Пунктом 4.3 Условий пользования недрами по лицензии АБН 00699 БР установлены сроки выхода предприятия по добыче полезных ископаемых на проектную мощность определяются согласованным и утвержденным в установленном порядке техническим проектом разработки месторождения.

Пунктом 7 Условий пользования недрами по лицензии АБН 00699 БР, установлено, что уровень добычи минерального сырья определяется техническим проектом разработки месторождения полезных ископаемых.

Пунктом 10 Условий пользования недрами по лицензии АБН 00699 БР, установлено, что пользователь недр обязан выполнять установленные законодательством требования по охране недр и окружающей среды, безопасному ведению работ, связанных с пользованием недрами.

Как следует из материалов дела, в пункте 3 предписания № РХ-Н-70-в от 08.02.2022 отражено следующее нарушение: ООО «Артель старателей Июсская» при разработке участка Леонтъевский нарушены требования технического проекта разработки участка - не соблюден календарный план выполнения работ в части обеспечения по выемочным единицам уровня добычи полезного ископаемого и направления работ, чем нарушены п.4.3, п. 7, п. 10 лицензии АБН 00699 БР.

В акте проверки от 08.02.2022 отражено, что вывод о наличии данного нарушения ответчиком был сделан по причине непредставления в ходе проверки документации, подтверждающей соблюдение календарного плана выполнения работ в части обеспечения по выемочным единицам уровня добычи и направления работ за 2021 год.

При этом в чем именно выразилось нарушение (конкретное описание нарушения в виде не соблюдения календарного плана выполнения работ) со ссылкой на установленные в ходе проверки фактические обстоятельства, касающиеся объема проведенных работ, в акте проверки не отражено.

В ходе проведения проверки обществом представлен ответ от 11.01.2022 исх. № 150, в котором заявитель указал следующее.

В 2021 году предприятием разработана проектная документация «Разработка карьера по добыче россыпного золота на участке «Леонтъевский». Корректировка №1» (далее - Корректировка), с целью корректировки календарного плана отработки запасов месторождения руч. Леонтъевский (согласована протоколом ТКР Центрсибнедра от 03.02.2021 № 131-2021). В данной Корректировке внесены изменения в календарный план горных работ на месторождении россыпного золота руч.Леонтьевскии - стр.3 Протокола ТКР №131-2021, а также согласована возможность отклонения от проектной производительности участка до 30 % в ту или иную сторону - страница 4 протокола ТКР № 131-2021.

04.03.2021 в Енисейском управлении Ростехнадзора рассмотрен и согласован план развития горных работ по месторождению россыпного золота руч.Леонтьевскии на 2021 год протоколом № 360/44 от 04.03.2021 года. В плане развития горных работ на 2021 год представлены объемы и направления горных работ по месторождению руч.Леонтьевскии, согласно проектной документации «Разработка карьера по добыче россыпного золота на участке «Леонтъевский». Корректировка №1», с учетом возможных отклонений.

Оспаривая предписание в указанной части, заявитель дополнительно пояснил, что в плане развития горных работ на 2021 год отражено, что проектная мощность составляет 100 тыс.м3 песков и 40 тыс.м3 эфеля в сезон, однако, учитывая возможность отклонения, предусмотренную проектом, в 2021 году предусмотрена промывка 130 тыс.м3 песков и 40 тыс.м3 эфеля - страница 7-8 пояснительной записки ПРГР по руч. Леонтъевский на 2021 год ООО «А/с Июсская».

Также заявитель указал, что на момент проведения проверки общество не могло представить административному органу статистическую отчетность по форме 5-ГР, 70-ТП, 71-ТП за 2021 год, поскольку срок ее сдачи установлен законодательством до 05.02.2022 и в момент проверки итоговая отчётность находилась на стадии подготовки. Геологическая отчётность сдана обществом в установленный срок, в связи с чем, к моменту завершения проверки 08.02.2022 административный орган в порядке межведомственного взаимодействия указанную отчётность мог запросить, но не сделал этого. Также данная отчетность, а также первичные документы, на основании которой составлялась отчетность, не запрашивалась у заявителя в ходе проведения выездной проверки.

При сдаче геологической статистической отчетности по форме 5-ГР, 70-ТП, 71-ТП указывается два вида подсчета запасов песков, которые подлежат списанию:

- геологические запасы (подсчитанные запасы золотосодержащих песков, стоящие на государственном балансе полезных ископаемых);

- эксплуатационные запасы, в которые включаются геологические запасы и запасы, прирастающие при осуществлении недропользователем добычи полезного ископаемого в результате процесса разубоживания.

Списание «геологических запасов» осуществляется путем сдачи отчетности по форме 5-ГР, списание «эксплуатационных запасов» - путем сдачи отчетности по форме 71-ТП. Указание потерь при добыче полезного ископаемого осуществляется в отчетности по форме 70-ТП. Данная отчетность сдается в личном кабинете недропользователя единым пакетом.

Вышеуказанные документы были представлены административному органу в бумажном виде вместе с жалобой на предписание в адрес вышестоящего должностного лица, а в электронном виде сданы через «Личный кабинет недропользователя 19.01.2022 г., т.е. до окончания проверки.

При утверждении проектной документации комиссией ТКР (в т.ч. корректировок в части объемов добычи полезного ископаемого) утверждаются именно геологические запасы песков, подлежащие добыче и списанию в течение календарного года. Утвержденная в проектах дельта в размере 30% необходима для определения конечной цифры объемов списания эксплуатационных запасов песков (эти запасы всегда больше геологических, т.к. в них есть дополнительные объемы песков, в результате разубоживания). Итоговый объем эксплуатационных запасов песков утверждается уже при согласовании ежегодных планов развития горных работ.

В соответствии с Протоколом ТКР №131-2021 от 03.02.2021 г. (стр. 3), в 2021 году общество должно работать в блоках 3-С2,4-С1,5-С2, объем промывки песков - 100 тыс. м кубических, 40 тыс. м кубических - эфелей, объем извлеченного золота - 34,4 кг.

На стр. 4 протокола указано: «Представленной на согласование проектной документацией предусматривается возможность отклонения от проектной производительности участка по пескам до 30 % в ту или иную сторону. Конкретные величины допустимых отклонений определяются при подготовке и согласовании в установленном порядке планов развития горных работ».

Как указано ранее, Протоколом технического совещания №360/44 от 04.03.2021 согласован план развития горных работ на 2021 год. На странице 3 данного протокола объем промывки песков по участку «Леонтьевский» утвержден в размере 130 тыс. м., промывка эфелей - 40 тыс.м. Промывка должна осуществляться на блоках 3-С2, 4-С1, 5-С2.

Как следует из отчетности 5-ГР за 2021 г (в т.ч. таблицы движения балансовых запасов за 2021 г.), в графе «Добыча (гашение)» по участку «Леонтьевский» указано: пески - 107,276 тыс. м (геологические запасы), отработаны блоки 3-С2,4-С1, 5-С2. В отчетности по форме 71-ТП (пояснительная записка и таблица) объем фактически переработанных песков составил 130 тыс.м, спецотвал (эфель) - 40 тыс.м.

В пояснительной записке к отчету по форме №70-ТП за 2021 год указано: «погашено запасов 107,3 тыс.м. песков, разубоживающих пород переработано 22,7 тыс.м. Сумма указанных величин составляет 130 тыс.м. (107,3 +22,7 = 130).

Также заявитель представил в материалы дела Геолого-маркшейдерскую справку, отсутствующую в материалах проверки. Заявитель пояснил, что данная справка использовалась для составления геологической отчетности по форме №5-ГР и других документов, при этом административный орган в ходе проведения проверки данную справку не запрашивал.

В графе №1 данной справки с наименованиями «3-С2». «4-С1». «5-С2» (номера блоков отработки), графе №2 «Пески» и графу №2 «Промывка эфелей» отражены объемы промытых песков и эфелей (спецотвал) (тыс. м3). В графе №20 отображено итоговые значения за 2021 год:

Блок 3-С2 - 23,9 тыс. м3

Блок 4-С1 - 30,355 тыс. м3

Блок 5-С2 - 53,021 тыс. м3

Сумма этих трех блоков составляет 107,276 тыс. м3 и в дальнейшем отражена на стр. 2 формы 5-ГР в 8 графе, а каждый блок отображен в Таблице движения балансовых запасов за 2021 год в графе №5 «Пески».

В геолого-маркшейдерской справке в графе № 2 «Добыча золота, шл» (шлиховое - т.е. с примесями других металлов, низкой пробы) за 2021 год также отражено 62 200,62 гр, в графе «потери» в блоках: 3-С2-635,37 гр., 4-С1 - 719,47 гр., 5-С2- 1211,88 гр.

Сумма этих величин - вес добытого на месторождении «Леонтьевский» шлихового металла, который в дальнейшем передан на переработку в ОАО «Красцветмет» (62 200,62 + 635,37 + 719,47 + 1211,88 = 64 767,34 кг).

Также в материалы дела заявителем представлена Справка о движении готовой продукции, в которой в графе «Потери, грамм» указано ИТОГО: 85,7%.

Заявитель пояснил, что при умножении суммы добытого шлихового золота с учетом потерь на годовую пробность металла (85,7%) получается количество химически чистого золота, которое отражено в форме 5-ГР и таблице движения балансовых запасов за 2021 год по участку «Леонтьевский» - 55,5 кг (расчет: 64 767,34*85,7 = 55,505 кг).

В Справке о движении готовой продукции за январь-декабрь 2021 г. также заполнена графа № 3 «Передано с участка на аффинажный завод, грамм», в которой отображается вес переданных на аффинажный завод партий шлихового металла для его переработки. В графе №7 «Получено химически чистого золота с аффинажа» отображается итоговый вес полученного из сданного ранее сырья химически чистого золота 999 пробы.

По итогам сдачи металла недропользователю выдаются Паспорта-расчеты за драгоценные металлы, поступившие в сырье (форма №22 ДМ) (представлены заявителем в материалы дела 20.11.2023 в качестве приложения к дополнительным пояснениям по заявлению № 4). В данных документах в графе «По данным поставщика» указывается вес переданной на аффинажный завод партии лигатурного металла (сплава).

Также заявитель указал, что в балансе драгоценных металлов по договору между ООО «Красцветмет» и ООО «АС Июсская» за период с 01.01.2021 г. по 31.12.2021 г. содержатся графы №6 «Лигатурная масса», №3 «Номер и дата расчета», в которых отражены номер паспорта-расчета за драгоценные металлы, поступившие в сырье в ОАО «Красцветмет».

Со ссылкой на вышеуказанные обстоятельства, заявитель полагает, что нарушений ни по блокам отработки, ни по объемам добычи песков и объемам переработки эфелей (спецотвал) в 2021 году по участку «Леонтьевский» не допущено.

Ответчик в ходе рассмотрения дела пояснил, что не мог дать оценку данным документам, поскольку они не были ему представлены в ходе проведения выездной проверки.

Указанный довод ответчика судом отклонен, поскольку ответчик не доказал, что вышеуказанные документы, в том числе Геолого-маркшейдерская справка, запрашивались у общества в ходе проведения выездной проверки, при этом заявитель уклонился от их представления.

Ответчик пояснил, что данные документы должны были быть представлены во исполнение пункта 13 Решения о проведении внеплановой выездной проверки от 20.01.2022 № 70-ре, в котором указывалось на необходимость представления документов, подтверждающих исполнение пунктов 1, 2, 3, 6, 7, 8, 9, 10 предписания от 06.07.2021 № РХ-ВНТ-446-в (срок исполнения – 10.01.2022), пунктов 1, 2 предписания от 25.10.2021 № РХ-Н-897-в (срок исполнения – 25.01.2022).

Заявитель в свою очередь пояснил, что ему было не ясно, какой именно пакет документов во исполнение пунктов ранее выданного предписания необходимо было представить, при этом в ответе от 11.01.2022 исх. № 150 он ранее изложил обстоятельства, касающиеся объемов добычи согласно утвержденного плана развития горных работ на 2021 год.

Оценив вышеуказанные доводы лиц, участвующих в деле, а также учитывая, что ответчиком в рассматриваемом случае проводилась выездная проверка, в ходе которой административный орган мог запросить и исследовать имеющийся у проверяемого лица объем документов, необходимых для оценки факта наличия нарушений либо устранений нарушения, отраженного в ранее выданном предписании, суд отклоняет довод административного органа о законности отражения в предписании данного нарушения только по причине непредставления в ходе проведения проверки геолого-маркшейдерской документации.

Также учитывая, что ни в акте проверки, ни в оспариваемом предписании не отражено в чем именно выразилось данное нарушение не соблюдения календарного плана выполнения работ со ссылкой на установленные в ходе проверки фактические обстоятельства, суд пришел к выводу о недоказанности административным органом нарушения, отраженного в пункте 3 предписания. Суд также учитывает, что сведения, отраженные обществом в документах, дополнительно представленных заявителем в обоснование отсутствия вменяемого нарушения, ответчиком не опровергнуты.

На основании изложенного, пункт 3 предписания подлежит признанию недействительным.

В пункте 4 предписания № РХ-Н-70-в от 08.02.2022 отражено следующее нарушение: ООО «Артель старателей Июсская» на участке Леонтъевский не проводит контроль за полнотой извлечения металла и отработки промышленных запасов россыпи, а также за соблюдением технологического режима обогащения песков, что является нарушением требований технической проектной документации и п. 10 лицензии АБН 00699 БР.

В ходе проведения проверки обществом представлена следующая геологическая документация по участку Леонтьевский:

- план опробования блока 3-С2;

- журнал опробования блока 3-С2;

- план опробования подготовки блока 4-С1;

- журнал опробования подготовки блока 4-С1;

- план опробования блока 4-С1;

- журнал опробования блока 4-С1;

- план опробования подготовки блока 5-С2;

- журнал опробования подготовки блока 5-С2;

- план опробования блока 5-С2;

- журнал опробования блока 5-С2.

При анализе данных документов административный орган пришел к вводу, что представленная ООО «Артель старателей Июсская» геологическая документация не подтверждает соблюдение технологического режима обогащения песков, а также не подтверждает проведение контроля за полнотой извлечения металла и отработки промышленных запасов, установленных требованиями технической проектной документации «Разработка карьера по добыче россыпного золота на участке «Леонтьевский», согласованного протоколом ТКР Центрсибнедра от 21.01.2018 № 59-2018.

Оспаривая данный пункт предписания, заявитель указал, что в журналах опробования указана вся необходимая первичная информация по золоту (сколько и в каком блоке оно находиться в недрах). По результатам опробования устанавливаются наличие золота и его примерные содержания в рудопроявлениях и рудных телах, на основе которых определяются приблизительные размеры рудных тел в плане и предварительно изучается вещественный состав руд. Из содержания журнала опробования следует, что опробование проводилось на нескольких блоках - 3-С2, 4-С1, 5-С2. Отработка именно этих трех блоков согласована в проектной документации и плане развития на 2021 год.

Предназначение журнала опробования заключается в том, чтобы не допустить потерь металла при отработке блока. Составляется план опробования, бурится множество проб (лунок) на различной глубине, в каждой пробе определяется содержание металла (8 графа журнала). Таким образом, наносится контур россыпи месторождения. В случае отсутствия металла (в графе - прочерк), добычные работы на этой части блока прекращаются.

Таким образом, при отработке месторождения, геологической службой общества ведется необходимое опробование с целью полноты извлечения металла и отработки промышленных запасов. В полноте и недопущении потерь свидетельствует и декларация 5-ГР, в которой вместо запланированных 34,4 кг металла добыто 55,5 кг.

В ходе рассмотрения дела административный орган пояснил, что заявитель предоставил документы по опробованию (где взяты пробы, их результаты: есть золото, нет, какое количество в пробе), при этом в предписании административный орган просил подтвердить и другую стадию (само обогащение), в связи с чем в ходе проверки ответчик пришел к выводу, что «ООО «Артель старателей Июсская» не проводит контроль за полнотой извлечения металла и отработки промышленных запасов россыпи, а также за соблюдением технологического режима обогащения песков.

В Томе 2 проекта «переработка минерального сырья» по вопросу учета стадий обогащения (стр. 23-24 проекта) прописана вся схема переработки сырья начиная с подачи добытых песков до получения итогового концентрата, который считается готовой продукцией. Общая схема переработки следующая: Исходные пески подаются на гидровашгерд, где происходит дезинтеграция гидромони-тором и грубое грохочение. Валуны и галя (+100 мм.) отмываются струями орошения в отвал, пульпа насосом поступает на обогащение. Пульпа поступает на шлюзы глубокого наполнения (ШГН) и шлюза мелкого наполнения (ШМН). На трафаретах и ковриках шлюзов накапливается черновой концентрат, снимаемый один раз в сутки и доводимый на ЗПК предприятия. Концентрат, накапливаемый на ковриках шлюзов, грузится в автоконтейнер и доводится в ЗПК. Доводка концентрата в ЗПК включает в себя следующие операции: грохочение на плоском грохоте с перфорацией 6 мм; сокращение на доводочном шлюзе; рассеивание на ситах с мерами отверстий 3,0, 1,0, 0,5 мм. «Схема доводки золотосодержащего концентрата в ЗПК приведена в таблице 2.3. Золотосодержащий концентрат, подлежит металлургической переработке с получением сплава Доре, который отправляют на аффинажный завод как готовую продукцию. Стадии обогащения предусмотрены в таблице 2.3 «Схема доводки золотосодержащего кон-та россыпи руч. Леонтьевский в ЗПК» (стр. 32-33).

Ответчик также указывает, что проектом (стр. 46-47) в пункте 2.4 «Мероприятия по контролю соблюдения технологического режима обогащения» предусмотрено ведение документации по видам опробования с момента добычи песков до опробования хвостов промывки. Также Проектом предусматриваются следующие виды опробования:

- определение верхней границы песков (при ГПР);

- оперативное опробование (50 % от систематического опробования);

- опробование самих песков;

- опробование бортовых прирезок;

- опробование плотика россыпи;

- бортовое опробование;

- опробование хвостов промывки;

Площадь промышленных запасов россыпи– 327 тыс. м2.

При проведении опробования при разведочных работах необходимо вести следующую документацию:

1. Полевая документация;

2. Журналы опробования (шурфов/скважин);

3. Буровые/шурфовые журналы

4. Реестр скважин/шурфов координат устьев выработок.

Опробование при эксплуатации предусматривает ведение следующей документации:

1. Журнал опробования, куда заносятся результаты все результаты геологического и технологического опробования;

2. Журнал геолого-маркшейдерских указаний.

Пунктом 11, 12 Приказа Минфина России от 09.12.2016 № 231н «Об утверждении Инструкции о порядке учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней, продукции из них и ведения отчетности при их производстве, использовании и обращении» предусмотрено, что организация должна обеспечить контроль за движением драгоценных металлов и драгоценных камней в процессе производственно-хозяйственной деятельности посредством организации их учета. Все операции по движению драгоценных металлов и драгоценных камней должны оформляться первичными учетными документами, применяемыми в организации (на бумажном или электронном носителе), содержащими собственноручную или усиленную квалифицированную электронную подпись уполномоченных лиц. Учет драгоценных металлов, драгоценных камней и продукции, их содержащей, в местах хранения (склады, хранилища, цеховые кладовые, и другие места, установленные локальными актами организации) ведется в карточках складского учета материальных ценностей, книгах, журналах и иных документах, установленных локальными актами организации.

Вместе с тем, как указано ранее, в ходе рассмотрения настоящего дела заявителем представлены дополнительные документы (приложения к дополнительным пояснениям по исковому заявлению № 4), которые не исследовались административным органом в ходе проведения проверки, а именно:

- геолого-маркшейдерская справка за 2021 год, подписанная главным маркшейдером ми главным геологом ООО «Холдинг Сибзолото»;

- справка о движении готовой продукции за январь-декабрь 2021 года;

- паспорта-расчеты за драгоценные металлы, поступившие в сырье (форма №22 ДМ) за 2021 год, подписанные представителем ОАО «Красцветмет»;

- баланс драгоценных металлов по договору между ООО «Красцветмет» и ООО АС Июсская» за период с 01.01.2021 по 31.12.2021.

В судебном заседании 16.01.2023 на соответствующий вопрос суда представитель ответчика пояснил, что в совокупности представленные документы подтверждают факт проведения контроля за полнотой извлечения металла и отработки промышленных запасов россыпи, а также за соблюдением технологического режима обогащения песков, вместе с тем указанные документы не были представлены в ходе проведения проверки, в связи с чем не оценивались административным органом при выдаче предписания.

Указанный довод судом отклоняется, поскольку ответчик не представил доказательств, что в ходе проведения выездной проверки им запрашивались все необходимые документы, касающиеся проведения контроля за полнотой извлечения металла и отработки промышленных запасов россыпи, а также за соблюдением технологического режима обогащения песков. В свою очередь, заявитель пояснил, что им данное нарушение было воспринято как необходимость представления документации по стадии опробования, в связи с чем им и были представлены только Журналы опробования.

Оценив представленные документы в совокупности, а также учитывая пояснения, данные представителем ответчика в судебном заседании 16.12.2023, суд пришел к выводу о недоказанности нарушения, отраженного в пункте 4 предписания, поскольку вывод о наличии данного нарушения был сделан ответчиком без изучения и оценки всей документации, имеющейся у общества, касающейся факта проведения контроля за полнотой извлечения металла и отработки промышленных запасов россыпи, а также за соблюдением технологического режима обогащения песков.

На основании изложенного, пункт 4 предписания подлежит признанию недействительным.

В пункте 5 Предписания № РХ-Н-70-в от 08.02.2022 ответчик отразил следующее нарушение: ООО «Артель старателей Июсская» в нарушение положений технической проектной документации по разработке месторождения участка Леонтьевский не обеспечило фактическое наличие на месторождении золото-приемной кассы, что является нарушением п. 10 лицензии АБН 00699 БР.

В ходе проверки заявитель пояснил, что в 2021 году предприятием разработана проектная документация «Разработка карьера по добыче россыпного золота на участке «Леонтьевский». Корректировка №1» (далее - Корректировка), с целью корректировки календарного плана отработки запасов месторождения руч. Леонтьевский (согласована протоколом ТКР Центрсибнедра от 03.02.2021 № 131-2021).

В Корректировке внесены изменения в части расположения ЗПК, а именно: ЗПК находится в Ширинском районе Республике Хакасия на участке Тюхтерек» ООО «Артель старателей Хакасия» на основании договора аренды золото-приемной кассы (ЗПК) от 01.07.2018» -раздел 1.3. Основные положения (технические и экономические решения) корректировки проекта, стр.9 пояснительной записки корректировки.

Ответчик в ходе проверки выразил несогласие с указанным доводом заявителя, указав, что согласно протоколу ТКР Центрсибнедра от 03.02.2021 № 131-2021 корректировка №1 к проектной документации выполнена в связи с изменениями календарного плана и очередности отработки запасов россыпного золота месторождения. При этом все остальные проектные параметры остаются без изменений и полностью соответствуют ранее согласованным.

Указанный довод ответчика судом отклонен по следующим основаниям.

На момент рассмотрения проектной документации и утверждения ее протоколом ТКР Центрсибнедра от 03.02.2021 № 131-2021 комиссия руководствовалась действующим на тот момент Постановлением Правительства РФ от 03.03.2010 N 118 «Об утверждении Положения о подготовке, согласовании и утверждении технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр, по видам полезных ископаемых и видам пользования недрами».

В соответствии с абзацем 4 пункта 20 Положения, по результатам рассмотрения проектной документации комиссия принимает решение о согласовании проектной документации или о мотивированном отказе в согласовании проектной документации.

Таким образом, процедура согласования корректировок в проект не предполагает частичного согласования проекта, как об этом утверждает административный орган. Корректировки (дополнения) в проект либо согласуются комиссией, либо в их согласовании мотивированно отказывается.

Ссылка административного органа на то, что в протоколе ТКР Центрсибнедра от 03.02.2021 г №131-2021 не прописано об изменении места расположения ЗПК, вследствие чего нарушение, по его мнению, не устранено, не основано на нормах законодательства. Общество не является составителем протокола ТКР и не может влиять на его содержание.

Указанный вывод суда согласуется с правовой позицией, отраженной в постановлении Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.11.2022 г. по делу №А33-23581/2021.

Кроме того, суд учитывает, что в последующем в протоколе от 08.062022 № 169-2022 на стр. 4 отражено, что «В настоящей Корректировке № 2, так же как и в Корректировке № 1, золото-приемная касса (ЗПК) находится в Ширинском районе Республики Хакассия на участке «Тюхтерек» ООО «Артель старателей Хакассия на основании договора аренды от 01.07.2018».

Учитывая вышеизложенное, пункты 3, 4, 5 предписания Енисейского межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования от 08.02.2022 № РХ-Н-70-в, являются незаконными и подлежат отмене.

С учетом установленных обстоятельств по делу, суд полагает заявление подлежащим удовлетворению частично.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, в том числе связанные с уплатой государственной пошлины по делу, относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение арбитражным судом настоящего искового заявления составляют 3000 рублей и подлежат взысканию с Енисейского межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования в пользу общества с ограниченной ответственностью «Артель старателей Июсская».

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения в установленном порядке в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа - ).

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края



РЕШИЛ:

Заявление удовлетворить.

Признать недействительными пункты 3, 4, 5 предписания Енисейского межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования от 08.02.2022 № РХ-Н-70-в.

В порядке распределения судебных расходов взыскать с Енисейского межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования в пользу общества с ограниченной ответственностью «Артель старателей Июсская» 3 000 руб. государственной пошлины.

Настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.



Судья

Е.В. Болуж