Решение от 26 мая 2023 г. по делу № А78-1842/2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002, Выставочная, д. 6, Чита, Забайкальский край

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru


ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А78-1842/2023
г.Чита
26 мая 2023 года
Резолютивная часть решения объявлена 19 мая 2023 года.

Решение изготовлено в полном объеме 26 мая 2023 года.


Арбитражный суд Забайкальского края

в составе судьи Сюхунбин Е.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации по Оловяннинскому району (ОГРН <***>, ИНН <***>) о привлечении ФИО2 (ОГРНИП 319753600037281, ИНН <***>, дата прекращения деятельности 22.03.2023 года) к административной ответственности по части 2 статьи 14.16 и части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,


при участии в судебном заседании (до и после перерыва) представителей:

от ОМВД России по Оловяннинскому району: не было (извещен);

от предпринимателя: ФИО3, по доверенности от 21 октября 2022 года (до перерыва);

установил:

Отдел Министерства внутренних дел Российской Федерации по Оловяннинскому району (далее – ОМВД России по Оловяннинскому району, административный орган) обратился в арбитражный суд с заявлениями о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – предприниматель, ФИО2) к административной ответственности по части 2 статьи 14.16 и части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП Российской Федерации).

Определением суда от 22 февраля 2023 года (т. 1, л.д. 1-2) заявления ОМВД России по Оловяннинскому району приняты к совместному рассмотрению, возбуждено производство по делу № А78-1842/2023.

О месте и времени рассмотрения дела заявитель извещен надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК Российской Федерации), что подтверждается почтовым уведомлением, а также отчетом о публикации на официальном сайте Арбитражного суда Забайкальского края в сети «Интернет» (www.chita.arbitr.ru) определений о принятии заявлений к производству и об отложении судебного разбирательства, однако явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, что не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

19 апреля 2023 года в суд по каналам факсимильной связи от ОМВД России по Оловяннинскому району поступили письменные пояснения о 19 апреля 2023 года № 2361.

23 апреля 2023 года через систему «Мой Арбитр» от ФИО2 поступили пояснения с приложенным отчетом об отправке по электронной почте.

Названные документы приобщены судом к материалам дела.

Административный орган в своем заявлении указывает, что предприниматель осуществляет хранение алкогольной продукции без соответствующей лицензии и сопроводительных документов, подтверждающих легальность ее производства и оборота.

Представитель предпринимателя доводы административного органа оспорил по мотивам, изложенным в письменном отзыве на заявление, указав, что заявителем нарушена процедура проведения осмотра и изъятия.

На основании статьи 163 АПК Российской Федерации в судебном заседании 12 мая 2023 года объявлялся перерыв до 09 часов 15 минут 19 мая 2023 года, о чем было сделано публичное объявление путем размещения соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда.

После перерыва явка в судебное заседание лиц, участвующих в деле, не обеспечена.

Исследовав материалы дела, в том числе дополнительно представленные документы, заслушав доводы представителя предпринимателя (до перерыва в судебном заседании), арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей от 19 мая 2023 года № ИЭ9965-23-47687370 ФИО2 зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя 29 ноября 2019 года, ей присвоен основной государственный регистрационный номер индивидуального предпринимателя 319753600037281.

Предприниматель осуществляет свою деятельность в магазине «Росинка», расположенном по адресу: <...>.

В ходе проверки поступившей информации от РСТ Забайкальского края о необходимости проведения мероприятий, направленные на выявления фактов безлицензионной продажи крепкой алкогольной продукции в торговых точках, в том числе в магазине по адресу: Забайкальский край. Оловяннинский район, пгт. Оловяннинская, д. 59Б (т. 1, л.д. 10-12) старшим инспектором направления ИАЗ ФИО4 проведена беседа с гражданами п. Оловянная и получена устная информация о том, что в магазине «Росинка» по адресу: <...>, принадлежащем предпринимателю ФИО2, реализуется крепкая алкогольная продукция.

В связи с поступившей устной информацией от жителей п. Оловянная о розничной продаже алкогольной продукции в отсутствие лицензии старшим инспектором направления ИАЗ ФИО4 04 августа 2022 года в 13 часов 40 минут в дежурную часть ОМВД России по Оловяннинскому району направлено телефонное сообщение (т. 1, л.д. 7, 62), на основании которого в этот же день (04 августа 2022 года) сотрудником полиции проведен осмотр принадлежащего предпринимателю магазина «Росинка» по адресу: <...>.

В протоколе осмотра торгового помещения от 04 августа 2022 года (т. 1, л.д. 13, 68) зафиксировано, что в магазине «Росинка» установлены морозильные камеры, стеллажи с мороженным, соками, копчеными изделиями, крупами, полуфабрикатами.

На основании протокола изъятия вещей и документов от 04 августа 2022 года (т. 1, л.д. 20-24, 75-79) из магазина «Росинка» изъята алкогольная продукция в общем количестве 77 бутылок, а именно:

- водка «Арбатская» объемом 0,5 литра, крепостью 40 % (40 бутылок);

- водка «Хаски» объемом 0,5 литра, крепостью 40 % (7 бутылок);

- пиво «Жигулевское» объемом 1,25 литра, крепостью 4 % (16 бутылок);

- пиво «Охота крепкое» объемом 1,25 литра, крепостью 8,1 % (4 бутылки);

- пиво «Белый медведь крепкое» объемом 1,25 литра, крепостью 8 % (2 бутылки);

- пиво «Белый медведь светлое» объемом 1,25 литра, крепостью 5 % (8 бутылок).

Выявленные обстоятельства послужили поводом для возбуждения в отношении ФИО2 дел об административных правонарушениях, о чем 15 февраля 2023 года должностным лицом полиции составлены соответствующие протоколы 75 № 1146001/139 (т. 1, л.д. 6) и 75 № 1146000/138 (т. 1, л.д. 61).

На основании части 3 статьи 23.1 и части 1 статьи 28.8 КоАП Российской Федерации, статьи 202 АПК Российской Федерации ОМВД России по Оловяннинскому району обратился в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлениями о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.16 и частью 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации.

Суд приходит к выводу о том, что в рассматриваемом случае заявления административного органа не подлежат удовлетворению по следующим причинам.

Согласно правовой позиции, выраженной в Постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 12 ноября 2003 года № 17-П, от 23 мая 2013 года № 11-П и от 30 марта 2016 года № 9-П, государственное регулирование в области производства и оборота такой специфической продукции, относящейся к объектам, ограниченно оборотоспособным, как этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, обусловлено необходимостью защиты как жизни и здоровья граждан, так и экономических интересов Российской Федерации, обеспечения нужд потребителей в соответствующей продукции, повышения ее качества и проведения контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

Схожие цели государственного регулирования производства и оборота алкогольной продукции закреплены в пункте 1 статьи 1 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Закон № 171-ФЗ).

Учитывая это, действующее законодательство предъявляет повышенные требования к обороту алкогольной продукции, включая ряд ограничений и запретов.

Одним из таких ограничений является установленный пунктом 1 статьи 26 Закона № 171-ФЗ запрет на оборот алкогольной продукции без сопроводительных документов, подтверждающих легальность производства и оборота такой продукции.

При этом в силу пункта 16 статьи 2 Закона № 171-ФЗ под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10.2 Закона № 171-ФЗ (в редакции, действующей с 01.01.2021 года) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии следующих сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, если иное не установлено настоящей статьей: товарно-транспортная накладная (далее – ТТН).

В силу пункта 2 статьи 10.2 Закона № 171-ФЗ алкогольная продукция, оборот которой осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных документов, указанных в пункте 1 данной статьи, считается продукцией, находящейся в незаконном обороте.

На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 25 Закона № 171-ФЗ в целях пресечения незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также незаконного использования основного технологического оборудования для производства этилового спирта, которое подлежит государственной регистрации, изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов и должностных лиц подлежат этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если их производство и (или) оборот осуществляются без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции, а также без соответствующих лицензий.

Таким образом, исходя из приведенных положений статей 10.2, 25 и 26 Закона № 171-ФЗ, для признания алкогольной продукции находящейся в незаконном обороте достаточно установления одного лишь обстоятельства полного или частичного отсутствия названных выше сопроводительных документов либо лицензии.

Приведенные требования Закона № 171-ФЗ находятся во взаимной связи с законодательством о защите прав потребителей.

Так, в пункте 1 статьи 10 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» также определено, что изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора. По отдельным видам товаров (работ, услуг) перечень и способы доведения информации до потребителя устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Юридические лица, должностные лица и граждане, нарушающие требования настоящего Федерального закона, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 3 статьи 26 Закона № 171-ФЗ).

Так, частью 2 статьи 14.16 КоАП Российской Федерации установлена административная ответственность за оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи), алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом.

Следовательно, объективную сторону рассматриваемого административного правонарушения образует, в том числе, хранение алкогольной продукции без документов, удостоверяющих легальность производства и оборота такой продукции.

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 3 апреля 2007 года № 15206/06 указано, что квалификация административного правонарушения по части 2 статьи 14.16 КоАП Российской Федерации может иметь место в случае отсутствия документов, свидетельствующих о легальности алкогольной продукции, находящейся на реализации, либо их непредставления суду, органу, должностному лицу, уполномоченному рассматривать дело об административном правонарушении. Представление необходимых документов лишь на момент составления протокола об административном правонарушении подтверждает нарушение иных правил розничной продажи алкогольной продукции, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.16 КоАП Российской Федерации.

Аналогичная правовая позиция изложена также в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 июня 2007 года № 2375/07.

Частью 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации также установлена административная ответственность за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

Объективную сторону данного правонарушения составляет осуществление деятельности по производству или обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации под лицензией понимается специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом; в свою очередь лицензируемый вид деятельности – вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации и на иных территориях, над которыми Российская Федерация осуществляет юрисдикцию в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормами международного права, требуется получение лицензии.

Таким образом, исходя из диспозиции части 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации (с учетом приведенного легального определения), к административной ответственности могут быть привлечены лица, осуществляющие лицензируемый вид деятельности по производству или обороту (в том числе хранению) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

Статьей 26.1 КоАП Российской Федерации предусмотрено, что к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении, относятся, в том числе, наличие (отсутствие) события и состава административного правонарушения.

Такие обстоятельства устанавливаются на основании доказательств.

Согласно части 1 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП Российской Федерации, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными

документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации).

Согласно части 6 статьи 205 АПК Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Следовательно, при рассмотрении такого дела арбитражному суду надлежит, среди прочего, проверить, имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП Российской Федерации лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом

Задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений (статья 24.1 КоАП Российской Федерации).

В соответствии со статьей 26.1 КоАП Российской Федерации по делу об административном правонарушении выяснению подлежат, среди прочего: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Перечисленные обстоятельства подлежат установлению на основании соответствующих доказательств.

В силу части 2 статьи 50 Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

На необходимость неукоснительного соблюдения приведенного конституционного требования указано в пункте 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 31 октября 1995 года № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия».

При этом разъяснено, что доказательства должны признаваться полученными с нарушением закона, если при их собирании и закреплении были нарушены гарантированные Конституцией Российской Федерации права человека и гражданина или установленный законодательством порядок их собирания и закрепления, а также если собирание и закрепление доказательств осуществлено ненадлежащим лицом или органом, либо в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами.

Согласно части 3 статьи 64 АПК Российской Федерации не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

Частью 3 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации также установлено, что не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Как указано в пункте 2 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 23 апреля 2020 года № 826-О, законодательство об административных правонарушениях запрещает использование доказательств по делу об административном правонарушении, полученных с нарушением закона, что, соответственно, предполагает необходимость оценки судьей, членами коллегиального органа, должностным лицом, рассматривающими дело об административном правонарушении, представленных доказательств по критерию допустимости.

В соответствии с правовой позицией, выраженной в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 27 марта 2018 года № 597-О, судья осуществляет правосудие по делам об административных правонарушениях с учетом необходимости решения всех стоящих перед производством по данным делам задач, что само по себе предполагает возможность принятия им необходимых и достаточных мер, обеспечивающих достоверность исследуемых доказательств.

Во всяком случае судья, рассматривающий (пересматривающий) дело об административном правонарушении, оценивает представленные доказательства по делу об административном правонарушении по правилам, предусмотренным статьей 26.11 КоАП Российской Федерации, проверяя их не только по критериям относимости и допустимости, но и по критерию достоверности (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 6 июля 2010 года № 1086-О-О, от 29 мая 2012 года № 884-О, от 18 сентября 2014 года № 1817-О, от 19 июля 2016 года № 1731-О, от 19 декабря 2019 года № 3541-О и др.).

При этом КоАП Российской Федерации устанавливает прямой запрет на использование доказательств по делу об административном правонарушении, если такие доказательства получены с нарушением закона (часть 3 статьи 26.2).

Такое регулирование, направленное на обеспечение правильного разрешения дела об административном правонарушении, не предполагает произвольного применения.

В пункте 18 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» также указано, что при рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться в соответствии со статьей 26.11 КоАП Российской Федерации, а также с позиции соблюдения требований закона при их получении (часть 3 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации).

Из заявлений ОМВД России по Оловяннинскому району и протоколов об административных правонарушениях следует, что в ходе проверки поступившей информации от РСТ Забайкальского края о необходимости проведения мероприятий, направленные на выявления фактов безлицензионной продажи крепкой алкогольной продукции в торговых точках, в том числе в магазине по адресу: Забайкальский край. Оловянникнский район, пгт. Оловяннинская, д. 59Б (т. 1, л.д. 10-12) старшим инспектором направления ИАЗ ФИО4 проведена беседа с гражданами п. Оловянная и получена устная информация о том, что в магазине «Росинка» по адресу: <...>, принадлежащем предпринимателю ФИО2, реализуется крепкая алкогольная продукция.

В связи с поступившей устной информацией от жителей п. Оловянная о розничной продаже алкогольной продукции в отсутствие лицензии старшим инспектором направления ИАЗ ФИО4 04 августа 2022 года в 13 часов 40 минут в дежурную часть ОМВД России по Оловяннинскому району направлено телефонное сообщение (т. 1, л.д. 7, 62), на основании которого в этот же день (04 августа 2022 года) сотрудником полиции проведен осмотр принадлежащего предпринимателю магазина «Росинка» по адресу: <...>.

В протоколе осмотра торгового помещения от 04 августа 2022 года (т. 1, л.д. 13, 68) зафиксировано, что в магазине «Росинка» установлены морозильные камеры, стеллажи с мороженным, соками, копчеными изделиями, крупами, полуфабрикатами.

На основании протокола изъятия вещей и документов от 04 августа 2022 года (т. 1, л.д. 20-24, 75-79) из магазина «Росинка» изъята алкогольная продукция в общем количестве 77 бутылок, а именно:

- водка «Арбатская» объемом 0,5 литра, крепостью 40 % (40 бутылок);

- водка «Хаски» объемом 0,5 литра, крепостью 40 % (7 бутылок);

- пиво «Жигулевское» объемом 1,25 литра, крепостью 4 % (16 бутылок);

- пиво «Охота крепкое» объемом 1,25 литра, крепостью 8,1 % (4 бутылки);

- пиво «Белый медведь крепкое» объемом 1,25 литра, крепостью 8 % (2 бутылки);

- пиво «Белый медведь светлое» объемом 1,25 литра, крепостью 5 % (8 бутылок).

Выявленные нарушения послужили основанием для возбуждения ОМВД России по Оловяннинскому району в отношении предпринимателя дел об административном правонарушении, о чем 15 февраля 2023 года составлены соответствующие протоколы.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 28.1 КоАП Российской Федерации поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является, в том числе непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

При этом в соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 28.1 КоАП Российской Федерации дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления первого протокола о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, предусмотренных статьей 27.1 настоящего Кодекса.

Пунктами 3 и 4 части 1 статьи 27.1 КоАП Российской Федерации установлено, что в целях пресечения административного правонарушения, установления личности нарушителя, составления протокола об административном правонарушении при невозможности его составления на месте выявления административного правонарушения, обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела об административном правонарушении и исполнения принятого по делу постановления уполномоченное лицо вправе в пределах своих полномочий применять такие меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении, как осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов, и изъятие вещей и документов.

В соответствии с частью 1 статьи 1 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции» (далее – Закон о полиции) полиция предназначена для защиты жизни, здоровья, прав и свобод граждан Российской Федерации, иностранных граждан, лиц без гражданства, для противодействия преступности, охраны общественного порядка, собственности и для обеспечения общественной безопасности.

Одним из направлений деятельности полиции является предупреждение и пресечение преступлений и административных правонарушений (пункт 2 части 1 статьи 2).

Пунктом 2 части 2 статьи 27 Закона о полиции установлено, что сотрудник полиции независимо от замещаемой должности, места нахождения и времени суток обязан в случае выявления преступления, административного правонарушения, происшествия принять меры, в том числе по предотвращению и (или) пресечению 7 преступления, административного правонарушения, и сообщить об этом в ближайший территориальный орган или подразделение полиции.

Отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля регулируются Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ) и Федеральным законом от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» (далее – Закон № 248-ФЗ).

В соответствии с положениями названных Законов последними устанавливается, в том числе порядок организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей органами, уполномоченными на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля (далее также – органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля).

Под проверкой понимается совокупность проводимых органом государственного контроля (надзора) или органом муниципального контроля в отношении юридического лица, индивидуального предпринимателя мероприятий по контролю для оценки соответствия осуществляемых ими деятельности или действий (бездействия), производимых и реализуемых ими товаров (выполняемых работ, предоставляемых услуг) обязательным требованиям и требованиям, установленным муниципальными правовыми актами (пункт 6 статьи 2 Закона № 294-ФЗ).

Подпунктом 2 пункта 3 статьи 1 Закона № 294-ФЗ установлено, что при проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве дознания, проведении предварительного следствия положения настоящего Федерального закона, устанавливающие порядок организации и проведения проверок, не применяются.

Согласно пункту 1 части 3 статьи 1 Закона № 248-ФЗ для целей настоящего Федерального закона к государственному контролю (надзору), муниципальному контролю не относятся мероприятия по проверке заявлений и сообщений о преступлениях и происшествиях, разрешение которых отнесено к компетенции органов внутренних дел и иных органов дознания.

В свою очередь, содержание оперативно-розыскной деятельности, осуществляемой на территории Российской Федерации, определяет Федеральный закон от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее – Закон об ОРД), который также закрепляет систему гарантий законности при проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Статьей 6 Закона об ОРД установлено, что при осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводятся следующие оперативно-розыскные мероприятия: 1) опрос; 2) наведение справок; 3) сбор образцов для сравнительного исследования; 4) проверочная закупка; 5) исследование предметов и документов; 6) наблюдение; 7) отождествление личности; 8) обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств; 9) контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений; 10) прослушивание телефонных переговоров; 11) снятие информации с технических каналов связи; 12) оперативное внедрение; 13) контролируемая поставка; 14) оперативный эксперимент; 15) получение компьютерной информации.

Приведенный перечень оперативно-розыскных мероприятий может быть изменен или дополнен только федеральным законом.

Вместе с тем, в нарушение приведенных норм КоАП Российской Федерации, Закона № 294-ФЗ, Закона № 248-ФЗ, Закона об ОРД и Закона о полиции 25 ноября 2022 года ОМВД России по Оловяннинскому району фактически осуществлена проверка магазина ФИО2 на предмет имеющейся на хранении контрафактной продукции.

Данные действия осуществлены вне рамок осуществления государственного контроля (надзора), не являются оперативно-розыскными мероприятиями и не являются выявлением административного правонарушения, то есть осуществлены органом внутренних дел в отсутствие на то законных оснований.

В частности, из представленных в суд материалов дел об административных правонарушениях следует, что основанием для проведения 04 августа 2022 года с 15 часов 00 минут осмотра принадлежащего предпринимателю магазина «Росинка» по адресу: <...>, явилось поступившее 04 августа 2022 года в 13 часов 40 минут телефонное сообщение от старшего инспектора направления ИАЗ ФИО4 в дежурную часть ОМВД России по Оловяннинскому району (т. 1, л.д. 7, 62).

Названные обстоятельства также подтверждены в судебном заседании 12 мая 2023 года непосредственно сотрудником органа внутренних дел ФИО4, допрошенной в качестве свидетеля и предупрежденной судом об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, за отказ или уклонение от дачи показаний, о чем у свидетеля отобрана подписка.

Согласно статье 27.8 КоАП Российской Федерации осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи (часть 2).

Об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о соответствующем юридическом лице, а также о его законном представителе либо об ином представителе, об индивидуальном предпринимателе или о его представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов (часть 4).

В тоже время из представленной в материалы дела видеозаписи осмотра помещения магазина следует, что такая видеозапись создана 04 августа 2022 года в 14 часов 02 минуты, то есть на один час до начала действий по осмотру согласно протоколу.

Лишь после выяснения данного обстоятельства свидетель – старший инспектор направления ИАЗ ФИО4 на вопрос суда пояснила, что в протоколе осмотра при указании времени начала и окончания осмотра допущена опечатка, фактически осмотр начат после 14 часов 01 минуты.

Однако из письменных объяснений продавца ФИО5 от 04 августа 2022 года (т. 1, л.д. 25) следует, что 04 августа 2022 года около 13 часов 30 минут в магазине в ходе осмотра торгового помещения сотрудниками полиции под торговым прилавком была обнаружена алкогольная продукция.

Указанные объяснения отобраны сотрудником полиции ФИО6, также принимавшей участие в проведении осмотра, о чем свидетельствует ее подпись на объяснении продавца.

Кроме того, протокол осмотра от 04 августа 2022 года вообще не содержит указание на обнаружение алкогольной продукции и ее местонахождении на момент проведения данного процессуального действия. Как отмечалось ранее, в протоколе осмотра торгового помещения от 04 августа 2022 года (т. 1, л.д. 13, 68) лишь зафиксировано, что в магазине «Росинка» установлены морозильные камеры, стеллажи с мороженным, соками, копчеными изделиями, крупами, полуфабрикатами.

В силу части 4 статьи 1.5 КоАП Российской Федерации неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В этой связи суд полагает, что телефонное сообщение старшего инспектора направления ИАЗ ФИО4 поступило в орган вследствие уже проведенных действий (после визуального осмотра находящегося в магазине товара в 13 часов 30 минут), а не при непосредственном обнаружении должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения (пункт 1 части 1 статьи 28.1 КоАП Российской Федерации).

Доводы о получении должностным лицом ОМВД России по Оловяннинскому району информации о розничной продаже алкогольной продукции в принадлежащем предпринимателю магазине в ходе проведения устной беседы с жителями п. Оловянная документально не подтверждены и расцениваются судом как способ придания органом внутренних дел законности основаниям проведения осмотра магазина.

В силу положений статьи 27.10 КоАП Российской Федерации изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных при осуществлении осмотра принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, транспортных средств и иного имущества, а также соответствующих документов, осуществляется лицами, указанными в статье 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи (часть 2). В протоколе об изъятии вещей и документов указываются сведения о виде и реквизитах изъятых документов, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках изъятых вещей, в том числе о типе, марке, модели, калибре, серии, номере, об иных идентификационных признаках оружия, о виде и количестве боевых припасов (часть 6).

Согласно имеющемуся в материалах настоящего дела протокола изъятия вещей и документов от 04 августа 2022 года (т. 1, л.д. 20-24, 75-79) из магазина «Росинка» изъята алкогольная продукция в общем количестве 77 бутылок, а именно:

- водка «Арбатская» объемом 0,5 литра, крепостью 40 % (40 бутылок);

- водка «Хаски» объемом 0,5 литра, крепостью 40 % (7 бутылок);

- пиво «Жигулевское» объемом 1,25 литра, крепостью 4 % (16 бутылок);

- пиво «Охота крепкое» объемом 1,25 литра, крепостью 8,1 % (4 бутылки);

- пиво «Белый медведь крепкое» объемом 1,25 литра, крепостью 8 % (2 бутылки);

- пиво «Белый медведь светлое» объемом 1,25 литра, крепостью 5 % (8 бутылок).

В тоже время из видеозаписи изъятия (т. 1, л.д. 14) следует, что такая видеозапись создана 05 августа 2022 года в 12 часов 20 минут.

В судебном заседании 12 мая 2023 года свидетель – старший инспектор направления ИАЗ ФИО4 подтвердила, что фактически видеозапись изъятия алкогольной продукции из принадлежащего ФИО2 магазина 04 августа 2022 года не велась. Представленная в материалы дела видеозапись изъятия сделана ФИО4 05 августа 2022 года из своего кабинета (в отделе полиции).

Таким образом, изъятие алкогольной продукции проведено органом внутренних дел с нарушением положений статьи 27.10 КоАП Российской Федерации в отсутствие понятых и без применения видеозаписи.

Кроме того, у суда имеются сомнения относительно количества обнаруженной в магазине ФИО2 и фактически изъятой алкогольной продукции, поскольку на видеозаписи осмотра от 04 августа 2022 года старший инспектор направления ИАЗ ФИО4 указывает на наличие в помещении магазина водки «Арбатская» в количестве 20 бутылок, пива «Белый медведь» в количестве 2 бутылок, пива «Охота крепкое» в количестве 3 бутылок и пива «Жигулевское» в количестве 17 бутылок (то есть всего – 42 бутылки).

На видеозаписи изъятия от 05 августа 2022 года сотрудником полиции перечислено иное количество алкогольной продукции: водка «Хаски» в количестве 7 бутылок, водка «Арбатская» в количестве 40 бутылок, пиво «Жигулевское» в количестве 17 бутылок, пиво «Белый медведь светлое» в количестве 8 бутылок, пиво «Белый медведь крепкое» в количестве 3 бутылок, пиво «Охота крепкое» в количестве 2 бутылок (то есть всего – 77 бутылок).

В свою очередь, по протоколу изъятия вещей и документов от 04 августа 2022 года изъято иное количество алкогольной продукции.

Как отмечалось ранее, в силу части 4 статьи 1.5 КоАП Российской Федерации неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Таким образом, в материалах дела отсутствуют надлежащие и допустимые доказательства, объективно подтверждающие наличие в действиях ФИО2 составов вменяемых ей административных правонарушений.

При этом допущенные органом внутренних дел нарушения при сборе доказательств являются неустранимыми и носят существенный характер, так как не позволяют на основании допустимых доказательств достоверно установить событие административного правонарушения, всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

По мнению суда, в подобных ситуациях указание суда на наличие или отсутствие в действиях лица (предпринимателя) события или состава административного правонарушения, по сути, приводило бы к игнорированию допущенных административным органом нарушений. Арбитражный суд, осуществляющий сугубо проверочную деятельность в рамках состязательного процесса, фактически исправлял бы упущении и ошибки (нарушения) административного органа (его должностного лица), совершенные в рамках административного преследования.

Иными словами, суд восполнял бы (дополнял) или дублировал фактическую сторону дела, устанавливая за административный орган то, что тот в соответствии с законом вовремя и полно не установил, тем самым, суд принимал бы непосредственно на себя функции административного органа.

Делая соответствующие выводы относительно наличия в действиях лица события или состава административного правонарушения, в том числе субъективной и объективной его стороны, арбитражный суд, по сути, совершал бы подмену юрисдикции, содействуя не слабому, а сильному (властному) субъекту спорных правоотношений, расширяя и продлевая рамки административного преследования, утверждая то, для чего у него нет соответствующих процессуальных оснований.

На недопустимость выполнения судами функции обвинения по делам об административных правонарушениях обращено внимание в постановлении Европейского Суда по правам человека от 20 сентября 2016 года по делу «Карелин против России» (жалоба № 926/08).

В противном случае ценности правовой определенности и предсказуемости, характерные для принципа законности, а значит, и сам этот принцип, окажутся принесены в жертву эффективности судебной системы (Постановление Европейского Суда по правам человека от 28 июня 2018 года по делу «Компания G.I.E.M S.R.L. и другие против Италии»).

В соответствии с правовой позицией, выраженной в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 12 марта 2019 года № 575-О, неотвратимость ответственности за нарушение закона является prima facie одним из важнейших средств, обеспечивающих поддержание и охрану правопорядка. И компетентные субъекты должны делать все от них зависящее для того, чтобы никакое правонарушение не осталось без адекватной редакции с их стороны. Но это вовсе не дает оснований полагать, что в интересах достижения указанной цели приемлемы любые средства. Не стоит забывать, что в правовом государстве юридическая ответственность ограничена рамками закона, а потому ее неотвратимость не может, какими бы аргументами она ни подкреплялась, служить оправданием для отступления от принципа законности. Рассуждать по-другому – значит попросту закрывать глаза как на статью 15 (часть 2) Конституции Российской Федерации, обязывающую всех без исключения (в первую очередь, носителей публичной власти) к безусловному соблюдению законов, так и на часть 1 статьи 1.6 КоАП Российской Федерации, запрещающую привлечение кого-либо к административной ответственности иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Таким образом, ОМВД России по Оловяннинскому району не доказано наличие в действиях ФИО2 событий и составов правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 14.16 и частью 3 статьи 14.17 КоАП Российской Федерации.

В силу пунктов 1 и 2 части 1 статьи 24.5 КоАП Российской Федерации производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии события и состава административного правонарушения.

Подобные нарушения в силу части 2 статьи 206 АПК Российской Федерации и приведенной правовой позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации исключают привлечение предпринимателя к административной ответственности, в связи с чем в удовлетворении заявлений органа внутренних дел следует отказать.

В соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП Российской Федерации в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации.

В пункте 15.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что арбитражный суд, вынося решение об отказе в привлечении лица к административной ответственности, в том числе по мотиву пропуска установленного статьей 4.5 КоАП Российской Федерации срока давности привлечения к административной ответственности, не вправе применить административное наказание в виде конфискации орудия совершения или предмета административного правонарушения. Вместе с тем в резолютивной части соответствующего решения вопрос об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, должен быть разрешен с учетом положений пунктов 1-4 части 3 статьи 29.10 КоАП Российской Федерации.

Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции – в соответствии с Федеральным законом «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции»).

Судом установлено, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Забайкальского края от 14 декабря 2022 года по делу № А78-11905/2022 изъятая на основании протокола изъятия вещей и документов от 04 августа 2022 года алкогольная продукция в общем количестве 77 бутылок направлена на уничтожение в порядке, установленном Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015 № 1027 «О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции».

Из пояснений административного органа следует, что в настоящее время в МРУ Росалкогольрегулирования по Дальневосточному федеральному округу направлено уведомление о готовности к передаче алкогольной продукции на уничтожение.

В связи с чем суд полагает возможным не высказываться относительно судьбы предмета административного правонарушения в рамках настоящего дела.

Руководствуясь статьями 167, 168, 169, 170, 171, 176 и 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации по Оловяннинскому району (ОГРН <***>, ИНН <***>) о привлечении ФИО2 (ОГРНИП 319753600037281, ИНН <***>, дата прекращения деятельности 22.03.2023 года) к административной ответственности по части 2 статьи 14.16 и части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней в Четвертый арбитражный апелляционный суд.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Забайкальского края.


Судья Е.С. Сюхунбин