Решение от 5 апреля 2021 г. по делу № А40-38853/2021

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-38853/21-17-262
г. Москва
05 апреля 2021 года
Резолютивная часть решения объявлена 29 марта 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 05 апреля 2021 года

Арбитражный суд в составе Судьи А.Б. Поляковой

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению УПРАВЛЕНИЯ ФЕДЕРАЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО НАДЗОРУ В СФЕРЕ СВЯЗИ, ИНФОРМАЦИОННЫХ ТЕХНОЛОГИЙ И МАССОВЫХ КОММУНИКАЦИЙ ПО УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКЕ (адрес: 426069, <...>, А, , ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.07.2004, ИНН: <***>)

к ПУБЛИЧНОМУ АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "МОБИЛЬНЫЕ ТЕЛЕСИСТЕМЫ" (адрес: 109147, МОСКВА ГОРОД, МАРКСИСТСКАЯ УЛИЦА, 4, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 22.08.2002, ИНН: <***>)

о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 11.02.2021г. № АП-18/3/38

при участии: неявка, извещены.

УСТАНОВИЛ:

УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО НАДЗОРУ В СФЕРЕ СВЯЗИ, ИНФОРМАЦИОННЫХ ТЕХНОЛОГИЙ И МАССОВЫХ КОММУНИКАЦИЙ ПО УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКЕ обратилось с требованием о привлечении ПАО "МОБИЛЬНЫЕ ТЕЛЕСИСТЕМЫ" к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Заявитель и заинтересованное лицо в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

Учитывая отсутствие возражений лиц, участвующих в деле, на переход к рассмотрению дела по существу, в соответствии с ч. 4 ст. 137 АПК РФ, п. 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 65 от 20.12.2006г., суд завершил предварительное заседание и рассмотрел дело в судебном заседании первой инстанции.

Спор разрешается в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле по материалам дела на основании ст.ст. 123, 124, 137, 156 АПК РФ.

От ПАО "МОБИЛЬНЫЕ ТЕЛЕСИСТЕМЫ" поступил отзыв, согласно которому Общество возражает против удовлетворения заявленных требований.

Суд, рассмотрев представленные материалы, оценив представленные доказательства, установил, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с п.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Как следует из материалов дела, Управлением Роскомнадзора по Удмуртской Республике (далее - Управление) в рамках Федерального закона от 02.05.2006 № 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" рассмотрено обращение абонента оператора связи ПАО "МТС" (далее - Оператор связи, МТС, Общество) ФИО2, абонентский номер: <***> (далее - Заявитель) с доводами о незаконном подключении дополнительной услуги GOOD'OK. В обращении изложены следующие обстоятельства: 7 января 2021 года на абонентский номер Заявителя пришло CMC -уведомление о подключении услуги GOOD'OK, данная услуга имеет бесплатный период- 7 дней, по истечению которых автоматически начисляется абонентская плата в сумме 120 рублей за 30 дней.

В дополнение к жалобе Заявителем направлены сведения из личного кабинета о договоре, об используемом тарифном плане, детализации соединений за 07.01.2021, о подключенной услуге. Данные личного кабинета: Договор об оказании услуг связи от 29.09.2011 № 118302457401, тарифный план: Smart Безлимитище 052016. Информация об услуге: GOOD'OK Категория О (PART), дата и время услуги: 07.01.2021 в 10:54.

Согласно детализации 07.01.2021 в 10:36 поступило входящее сообщение MTS GOOD ОК. Из пояснений МТС, полученных в ответ на запрос Управления, следует, что согласно показаниям автоматизированной системы расчетов (АСР) услуга «GOOD'OK» была подключена по абонентскому номеру <***> 07.01.2021

Самостоятельно согласно разъяснениям МТС 07.01.2021 Абонент с номером <***> и IP-адресом 85.140.3.65 зашел на сайт http://music4you.cc в сети Интернет.

Абонент нажал на кнопку скачать трек «Клава Кока - Мне пох (DJ Noiz Remix)». При прослушивании трека Абоненту был показана лендинговая страница, содержащая информацию об Услуге, стоимости и ссылка на публичную оферту Услуги и Акции, расположенную по адресам в сети «Интернет»: https://support.mts.ru/mts_goodok/ https://goodok.mts.ru/partnerpromo соответственно, с предложением установить пакет Х-вых мелодий вместо гудков с бесплатным периодом 7 дней или отказаться от заказа.

Абонент нажал кнопку "Получить подарок", тем самым подтверждая заказ и соглашаясь с условиями оказания Услуги. 07.01.2021 10:36 Абоненту была подключена Услуга с бесплатным периодом в 7 дней. 07.01.2021 в 10.36 на абонентский номер -<***> было направлено SMS-сообщение следующего содержания: "Вам подключен пакет мелодий "My Fire" вместо гудков. Пользование услугой до 14.01.2021 бесплатно, после этого срок действия канала автоматически продлится, стоимость составит 120,00 руб. за 30 дней, списание будет производиться с основного счета. Для отключения услуги наберите * 111 *29# Управлять услугой можно в приложении "Мой МТС".

Услуга предоставляется ПАО «МТС». Подробнее об акции goodok.mts.ru/partnerpromo". Поскольку 07.01.2021, услуга «GOOD'OK» была отключена платного продления пакета мелодий не производилось. ПАО "МТС" является оператором связи, осуществляет деятельность по оказанию услуг подвижной связи. Для осуществления указанной деятельности ПАО "МТС" имеет лицензии на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2020 г. N 2385 утверждено Положение о лицензировании деятельности в области оказания услуг связи (далее - Положение). Приложением № 2 утверждены Перечни лицензионных требований, обязательных для соблюдения при осуществлении деятельности в области оказания соответствующих услуг связи, в том числе: Перечень лицензионных требований, обязательных для соблюдения при осуществлении деятельности по оказанию услуг подвижной радиотелефонной связи (раздел XI). Согласно пункту 5 лицензионных требований лицензий лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с Правилами оказания услуг телефонной связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003 № "О связи" (далее - закон "О связи"), Правилами оказания услуг телефонной связи, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 г. № 1342 (далее - Правила) регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, в том числе, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон. Подпунктом "а" пункта 24 Правил, также установлена обязанность оператора связи оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором. Согласно пункту 7 Правил, оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Перечень технологически неразрывно связанных с услугами связи иных услуг, направленных на повышение потребительской ценности услуг связи, которые оператор связи имеет возможность предоставить абоненту и (или) пользователю, определяется оператором связи самостоятельно.

Пунктом 27 Правил установлено, что оператор связи вправе предоставить абоненту, прошедшему идентификацию в порядке, определенном оператором связи, с использованием сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", или иными способами дистанционного взаимодействия абонента с оператором связи, возможность:

а)получать информацию об услугах телефонной связи, оказываемых оператором связи, и состоянии расчетов за них, а также иную информацию, связанную с оказанием услуг телефонной связи в соответствии с договором;

б)заказывать детализацию счета;

в)изменять состав оказываемых услуг телефонной связи, тарифных планов, иных условий договора;

г)совершать иные действия, связанные с оказанием услуг телефонной связи.

Все действия, совершенные после идентификации, считаются совершенными абонентом. Оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов, указанных в пункте 27 Правил (пункт 28 Правил).

Согласно пункту 8 статьи 68 Закона о связи, операторы связи несут ответственность перед абонентами за нарушение требований, установленных частью 5 статьи 44, при подключении и предоставлении иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности.

Согласно пункту 34.1 статьи 2 Закона о связи, контентные услуги - вид услуг связи, которые технологически неразрывно связаны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлены на повышение их потребительской ценности (в том числе услуги по предоставлению абонентам возможности получать на пользовательское (оконечное) оборудование в сетях связи справочную, развлекательную и (или) иную дополнительно оплачиваемую информацию, участвовать в голосовании, играх, конкурсах и аналогичных мероприятиях) и стоимость оказания которых оплачивается абонентом оператору связи, с которым у абонента заключен договор об оказании услуг связи.

Пунктом 5 статьи 44 Закона о связи установлено, что оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг; до получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Таким образом, оказание иных услуг технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг, и до получения согласия абонента на оказание ему указанных контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг, при этом оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов, указанных в пункте 27 Правил.

В результате анализа Управлением Роскомнадзора по Удмуртской Республике материалов обращения установлено, что согласие абонента на подключение платных услуг, может быть выражено только посредством совершения им активных конклюдентных действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

К активным действиям абонента можно отнести действия, связанные с оказанием услуг телефонной связи, влекущие за собой изменение состава оказываемых услуг телефонной связи, тарифных планов, иных условий договора и которые оператор связи обязан фиксировать сертифицированным оборудованием автоматизированной системой расчетов (АСР) оператора (подпункты "в", "г" пунктов 27, 28 Правил). Между тем, детализация счета по абонентскому номеру за спорный период, то есть в период до подключения дополнительных услуг 07.01.2021 10:36 не содержит информации об активных действиях абонента, которые должны быть зафиксированы сертифицированным оборудованием автоматизированной системы расчетов (АСР) оператора. Данных, свидетельствующих о совершении Абонентом активных действий, подтверждающих его согласие на получение услуги "Гудок", в детализации соединений нет. Активация контент-услуги на сайте методом интернет-клика на лэндинговой странице оператора (партнера) не может быть оценена как согласие абонента на подключение платных услуг, выраженное посредством совершения им конклюдентных действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг. Данные действия нельзя оценить как согласие абонента на подключение дополнительной услуги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Закона о связи оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Согласно подпункту "а" пункта 24 Правил, оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, данными Правилами, лицензией и договором.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией). Лицензионными требованиями установлено, что лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Таким образом, действие ПАО «МТС» по подключению платной услуги с нарушением законодательства образует состав правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) в силу следующего: ПАО "МобильныеТелеСистемы" осуществляет лицензируемый вид деятельности - оказывает услуги подвижной радиотелефонной связи, на основании лицензий № 101247, № 142343, № 167215, № 171610 с нарушением:

-п. 5 ст. 44 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи",

- п. 7 Правил, в соответствии с требованиями которого оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации,

п. 24 Правил, в соответствии с требованиями которого оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором;

- п. 5 раздела XI. Перечень лицензионных требований, обязательных для соблюдения при осуществлении деятельности по оказанию услуг подвижной радиотелефонной связи,

- п. 5 лицензий на осуществлении деятельности по оказанию услуг подвижной радиотелефонной связи.

По указанному нарушению начальником отдела контроля и надзора в сфере связи Управления Роскомнадзора по Удмуртской Республике ФИО3 в отношении ПАО "МТС", извещенного надлежащим образом о месте и времени составления протокола уведомлением от 28.01.2021 № 575-03/18, в присутствии представителя лица, привлекаемого к административной ответственности, ФИО4, 11.02.2021 составлен протокол об административном правонарушении в области предпринимательской деятельности, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Процедура привлечения ответчика к административной ответственности заявителем соблюдена. Протокол по делу об административном правонарушении вынесен надлежащим лицом в пределах своей компетенции и при наличии достаточных оснований.

Часть 3 ст. 14.1 КоАП РФ устанавливает, что осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати до сорока тысяч рублей.

Наличие в действиях Общества события вменяемого правонарушения подтверждается протоколом об административном правонарушении, актом проверки, лицензиями, иными материалами.

Доказательств того, что ответчиком были приняты все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, ответчиком не представлено и судом не установлено, поэтому вина в совершении правонарушения доказана (ст. 2.1 КоАП РФ).

Таким образом, в действиях ответчика имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

На день принятия судебного решения срок давности привлечения ПАО «МТС» к административной ответственности, установленный ст. 4.5 КоАП РФ не истёк.

В этой связи имеются все необходимые основания для привлечения ответчика к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.1 ч.3 КоАП РФ.

Оснований для освобождения заявителя от ответственности в связи с малозначительностью правонарушения с учетом положений ст. 2.9 КоАП РФ и правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженной в пунктах 18, 18.1 Постановления Пленума от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", судом не установлено.

Учитывая изложенное, суд считает возможным, назначить ответчику наказание в минимальном размере санкции, установленной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 30 000 руб.

Судом рассмотрены все доводы ПАО «МТС», однако отклонены, как противоречащие материалам дела и направленные на уход от административной ответственности.

Согласно ч. 1 ст. 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 настоящего Кодекса.

В случае добровольной уплаты суммы административного штрафа заинтересованному лицу необходимо представить в Арбитражный суд города Москвы доказательства его добровольной уплаты до истечения установленного КоАП РФ шестидесятидневного срока со дня вступления решения суда о наложении административного штрафа в законную силу.

В соответствии с ч. 2 ст.204 АПК РФ заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного, руководствуясь ч.3 ст. 14.1, ст.ст.23.1, 25.1, 25.4, 28.2, 28.3 КоАП РФ, ст.ст.65, 68, 71, 167-170, 176, 205, 228 АПК РФ, суд,

РЕШИЛ:

Привлечь ПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "МОБИЛЬНЫЕ ТЕЛЕСИСТЕМЫ" (адрес: 109147, МОСКВА ГОРОД, МАРКСИСТСКАЯ УЛИЦА, 4, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 22.08.2002, ИНН: <***>) к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях назначив административное наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 (тридцать тысяч) руб.

Штраф следует уплатить по следующим реквизитам:

Получатель

УФК по Удмуртской Республике (Управление Роскомнадзора по Удмуртской Республике)

Лицевой счет

04131А19070

ИНН

<***>

КПП

183101001

Наименование банка

ОТДЕЛЕНИЕ-НБ УДМУРТСКАЯ РЕСПУБЛИКА БАНКА

получателя

РОССИИ//УФК по Удмуртской Республике г. Ижевск

БИК

019401100

Единый

40102810545370000081

казначейский счет

Казначейский счет

03100643000000011300

ОКТМО

94-01000

КБК

09611601141019002140

УИН

09600000000031775546

Решение может быть обжаловано в течение 10 дней в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

А.Б. Полякова