Решение от 3 июня 2019 г. по делу № А27-7604/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

тел. (384-2) 58-17-59, факс (384-2) 58-37-05

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

http://www.kemerovo.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №А27-7604/2019
город Кемерово
03 июня 2019 года
Резолютивная часть решения оглашена 29 мая 2019 года.

Решение в полном объеме изготовлено 03 июня 2019 года.

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Кормилиной Ю.Ю.,

при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Инспекции государственного строительного надзора Кемеровской области (ОГРН <***>, ИНН <***>), город Кемерово

к обществу с ограниченной ответственностью «ЭТС-РЕСУРС» (ОГРН <***>, ИНН <***>), город Кемерово

о привлечении к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии:

от заявителя: ФИО2 - главный консультант-юрисконсульт отдела правового обеспечения (доверенность от 09.01.2018, удостоверение)

у с т а н о в и л:

Инспекция государственного строительного надзора Кемеровской области (далее – заявитель, Инспекция) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «ЭТС-РЕСУРС» (далее – ООО «ЭТС-Ресурс», общество) к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Определением суда от 03.04.2019 дело принято к производству, назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании на 30.04.2019.

Определением суда от 30.04.2019 подготовка дела к судебному разбирательству завершена, дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании на 23.05.2019, в котором в порядке ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) объявлен перерыв до 11 час. 30 мин. 29.05.2019 (информация о перерыве размещена в картотеке арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru)).

В судебном заседании представитель Инспекции заявление поддержал.

ООО «ЭТС-Ресурс» явку представителя не обеспечило, отзыв не представило.

Заказная корреспонденция, направленная по юридическому адресу общества возвращена органом связи за истечением срока хранения. Дополнительно в адрес общества судом была передана телефонограмма от 24.05.2019, которая получена учредителем ООО «ЭТС-Ресурс» ФИО3

В соответствии с частью 1 статьи 122, пунктом 6 части 2 статьи 123, частью 3 статьи 156 АПК РФ дело подлежит рассмотрению в отсутствие представителя ООО «ЭТС-Ресурс», извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Изучив материалы дела, заслушав доводы представителя заявителя, суд установил следующее.

По результатам проведённой инспекцией государственного строительного надзора Кемеровской области выездной проверки 07.12.2018 было установлено, что ООО «ЭТС-Ресурс», являющимся застройщиком объекта капитального строительства «Газопровод высокого и среднего давления для снабжения природным газом сертифицированной автоматической БМК 16,8 МВт для теплоснабжения жилого района в г. Кемерово, Заводского района по ул. Дружба», расположенного по адресу: г. Кемерово, Заводский район, пересечения пр. Молодежный и ул. Юрия Двужильного, г. Кемерово, Заводский район, северо-восточнее пересечения ул. Баумана и ул. Дружбы, г. Кемерово, Заводский район, ул. Дружбы от ул. Баумана до ул. Космическая, <...> г. Кемерово, СНТ «Вишенка», участок №46, г. Кемерово, СНТ «Вишенка», участок № 45, г.Кемерово, СНТ «Вишенка», участок №57, г. Кемерово, СНТ «Вишенка», допущено нарушение требований ст. ст. 52, 55, Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ).

В результате проведенной проверки установлено, что земельные участки:

- с кадастровым номером 42:24:0101057:758 площадью 4573 кв.м находится во временном владении и пользовании арендатора ООО «ЭТС-Ресурс» на основании договора арены земельного участка от 20.04.2017;

- с кадастровым номером 42:24:0000000:1748 площадью 8775 кв.м находится во временном возмездном владении и пользовании арендатора ООО «ЭТС-Ресурс» на основании договора аренды земельного участка №13-09-СР/17 от 19.09.2017;

- с кадастровым номером 42:24:0000000:1733 площадью 22487 кв.м находится во временном возмездном владении и пользовании арендатора ООО «ЭТС-Ресурс» на основании договора аренды земельного участка №07-10-СР/17 от 10.10.2017;

- с кадастровыми номерами 42:24:0101057:652 площадью 962 кв.м, 42:24:0101057:653 площадью 977 кв.м, 42:24:0101057:663 площадью 465 кв.м находятся во временном владении и пользовании арендатора ООО «ЭТС-Ресурс» на основании договора аренды земельного участка от 02.10.2017;

- с кадастровыми номерами 42:24:0101057:766 площадью 2533 кв.м, 42:24:0101057:765 площадью 6629 кв.м, 42:24:0101057:692 площадью 6488 кв.м, 42:24:0101057:694 площадью 501 кв.м., 42:24:0101057:697 площадью 4823 кв.м, 42:24:0101057:698 площадью 4296 кв.м, 42:24:0101057:699 площадью 5467 кв.м находятся во временном владении и пользовании арендатора ООО «ЭТС-Ресурс» на основании договора аренды земельного участка от 02.10.2017;

- с кадастровым номером 42:24:0000000:1412 две части площадью 84 кв.м и 16 кв.м находится в пользовании ООО «ЭТС-Ресурс» на основании соглашения об установлении сервитута на части земельного участка от 10.10.2017,

вследствие чего ООО «ЭТС-Ресурс» (ИНН <***>, ОГРН <***>, зарегистрировано по адресу: 650071, <...>) является застройщиком.

Лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком №1-05-2017 от 01.05.2017 является ООО «Строительная компания «ЭнергоТеплоСервис» (далее - ООО «СК «ЭТС») (ИНН <***>, ОГРН <***>, зарегистрировано: 630047, <...>). Действует на основании Устава и является членом Ассоциации строительных организаций Новосибирской области.

ООО «ЭТС-Ресурс» выдано администрацией города Кемерово разрешение на строительство № 42-305-472-2017 от 01.11.2017, сроком действия до 01.02.2018.

Представлена проектная документация шифр 1704-17, разработанная ООО «СК «ЭТС», которая в свою очередь получила положительное заключение экспертизы ООО «ЭПЦ - Гарант» № 77-2-1-30080-17 от 16.10.2017, № 77-2-1-2-0004-18 от 23.03.2018.

На момент проведения проверки строительные работы не осуществлялись, однако, проектные решения выполнены с нарушениями, а именно:

- согласно представленной исполнительной съемке благоустройства, согласованной с УА и Г администрации г. Кемерово, выполнена только отмостка по периметру здания котельной и мачты дымоход, а также не установлено ограждение, следовательно благоустройство выполнено в нарушение проектной документацией л. 2 шифр 1704-17-ИЛО.ПЗУ;

- все металлические конструкции котельной должны быть обработаны Грунт - эмалью ДВ- 501 цвет «Серый» в 2 слоя, а расположенные в воздухе покрываются грунтовкой ГФ-021 в 2 слоя на заводе, а после монтажа покрываются эмалью ПФ-115 в 2 слоя (л. 11 заключения экспертизы №77-2-1-2-0004-18 от 23.03.2018). Фактически металлические конструкции окрашены на заводе грунтовкой ГФ-021 (лист 7 технического отчета 1704-17) и по факту покрыты составом белого цвета, на который не предоставлен документ, подтверждающий качество и соответствие требованиям проектной документации;

- в помещении склада дизельного топлива не установлен третий аварийный бак дизельного топлива (проект л. 1а шифр 1704-ИЛО.КР), приямок не очищен от строительного мусора, отсутствует переносная площадка (проект л. 1а шифр 1704-ИЛО.КР), отсутствует сливная муфта и поддон с песком (проект л. 15 шифр 1704-17- ИЛО.ПЗ), водяной воздухонагреватель для поддержания температуры воздуха (проект л. 16 шифр 1704-17- ИЛО.ПЗ), отсутствует внутренний пожарный водопровод с пожарными кранами производительностью не менее 2,5 л/с (проект л. 16 шифр 1704-17-МПБ);

- в зале котельной установлено только 2 котла, 2 теплообменника, 2 циркуляционных насоса и 2 расширительных бака, тогда как проектом предусмотрена установка 4 комплектов (проект л. 13 шифр 1704-17-ИЛО.ПЗ), не произведена в полном объеме рулонная тепловая изоляция поверхности трубопроводов, отсутствуют два вытяжных вентилятора из помещения котельной (проект л. 16 шифр 1704-17-ИЛО.ПЗ), на входе по оси 1 отсутствует металлическая площадка (проект л. 1а шифр 1704-ИЛО.КР), отсутствуют ручные пожарные извещатели (л. 29 заключения экспертизы №77-2-1-3-0080-17 от 16.10.2018).

На проверку представлена исполнительная документация не в полном объеме, в том числе отсутствуют следующие документы:

- общий журнал работ и специальные журналы, заполненные в соответствии с РД 11-05- 2007, утв. приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 12.01.2007 №7;

- строительные паспорта газопровода;

- акт о результатах пусконаладочных работ и комплексном опробовании газоиспользующего оборудования;

- акт испытания пожарного гидранта для наружного пожаротушения на водоотдачу, выполненного специализированной организацией;

- акт испытания внутренних пожарных кранов на водоотдачу, выполненного специализированной организацией;

- акт испытания автоматической пожарной сигнализации на работоспособность, выполненного специализированной организацией;

- справки о выполнении технических условий на подключение к сетям электроснабжения и к сети газораспределения;

- разрешение и акт на допуск в эксплуатацию энергоустановки и тепловой энергоустановки, выданное Ростехнадзором;

- исполнительные съемки газопровода, согласованные с УА и Г администрации г. Кемерово.

Вместе с тем на момент проведения проверки автоматическая котельная эксплуатировалась, слышен характерный шум работы газовой горелки (произведена видеофиксация). Также ООО «ЭТС-Ресурс» заключен договор поставки газа №21-5-0379/1/18 от 23.07.2018, в соответствии с которым с 01.08.2018 поставщик обязуется поставлять газ, а 11.09.2018 была проведена проверка приборов учета газа (акт № 354/V от 11.09.2018), в котором установлено, что в работе котел № 1 и расход газа 519 м³/час.

Согласно пп. 4.14, 4.15 СП 68.13330.2017 «Приемка в эксплуатацию законченных строительством объектов. Основные положения» для получения от органов государственного строительного надзора заключения о соответствии построенного (реконструируемого) объекта капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации застройщик (технический заказчик) извещает орган государственного строительного надзора об окончании строительства (реконструкции) объекта или его части в случае, если ввод в эксплуатацию части объекта предусмотрен заданием на проектирование, договором подряда (контрактом) и проектной документацией. Извещения направляются застройщиком (техническим заказчиком) после фактического окончания строительства (реконструкции) объекта капитального строительства, устранения всех допущенных при строительстве (реконструкции) нарушений, оформления исполнительной документации, связанной с выполнением всех работ по строительству (реконструкции) объекта капитального строительства, а также с применением строительных материалов, изделий и конструкций.

Таким образом, застройщик обратился в Инспекцию государственного строительного надзора Кемеровской области с объектом, проектные решения которого выполнены не в полном объеме и с нарушениями, данную проверку нельзя признать итоговой.

Указанные нарушения зафиксированы Инспекцией в акте №01-58-17-07 от 07.12.2018.

Обществу выдано предписание №01-58-17-03 от 07.12.2018 об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства, в котором указаны следующие нарушения:

- п.1 – работы выполнены не в соответствии с требованием проектной документации шифр 1704-17, получивший положительное заключение экспертизы проекта, что является нарушением ч. 6 ст. 52 ГрК РФ;

- п. 2 – объект капитального строительства эксплуатируется ООО «ЭТС-РЕСУРС» без разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, что является нарушением ст. 55 ГрК РФ.

Срок исполнения предписания по п. 1 установлен до 31.01.2019, по п. 2 – до 20.12.2018.

В период с 25.12.2018 по 26.12.2018 на основании приказа инспекции государственного строительного надзора Кемеровской области от 19.12.2018 №9355/01-Ос и.о. главного консультанта - главного государственного инспектора отдела строительного надзора №1 ФИО4 проведена внеплановая выездная проверка исполнения предписания №01-58-17-03 от 07.12.2018.

По результатам проверки инспекцией составлен акт №01-58-17-08 от 26.12.2018, из которого следует, что предписание №01-58-17-07 от 07.12.2018, выданное обществу, по п.2 не исполнено, на момент проведения проверки эксплуатация объекта капитального строительства не прекратилась.

Таким образом, на момент проведения проверки требование предписания инспекции №01-58-17-07 от 07.12.2018 в установленный срок не выполнено.

По факту неисполнения предписания №01-58-17-07 от 07.12.2018 составлен протокол №01-58-17-05 от 10.01.2019 об административном правонарушении, предусмотренном ч.6 ст.19.5 КоАП РФ, совершенном ООО «ЭТС-Ресурс» на указанном объекте.

На основании статьи 23.1 КоАП РФ и статьи 203 АПК РФ Инспекция обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные доказательства и фактические обстоятельства дела, заслушав пояснения представителя заявителя, суд считает заявленное требование обоснованным и подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 6 статьи 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации влечет наложение на юридических лиц административного штрафа от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Объектом правонарушений, предусмотренных статьей 19.5 КоАП РФ, являются общественные отношения, возникающие в жилищной сфере, а также в области строительства, предпринимательской деятельности, охраны прав собственности, окружающей природной среды, санитарно-эпидемиологического благополучия населения и др.

Объективная сторона предусматривает невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Субъектом административного правонарушения в данном случае выступает юридическое лицо, не выполнившее в установленный срок законное предписание.

Факт невыполнения ООО «ЭТС-Ресурс» предписания №01-58-17-07 от 07.12.2018 в установленный административным органом срок правонарушителем не оспорен.

В соответствии с ч.2 ст. 55 ГрК РФ для ввода объекта в эксплуатацию застройщик обращается в орган, выдавший разрешение на строительство, с заявлением о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Согласно ч. 2 ст. 55.24 ГрК РФ эксплуатация построенного, реконструированного здания, сооружения допускается после получения застройщиком разрешения на ввод объекта в эксплуатацию (за исключением случаев, указанных в части 3 настоящей статьи), а также акта, разрешающего эксплуатацию здания, сооружения, в случаях, предусмотренных федеральными законами.

В силу требований ч. 4 ст. 54 ГрК РФ государственный строительный надзор осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление государственного строительного надзора, за строительством, реконструкцией иных, кроме указанных в ч. 3 ст. 54 ГрК РФ, объектов капитального строительства, если при их строительстве, реконструкции предусмотрено осуществление государственного строительного надзора.

В соответствии с п. 9 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 01.02.2006 №54 государственный строительный надзор осуществляется в форме проверок.

Пунктом 1.1.1. Положения об инспекции государственного строительного надзора Кемеровской области, утв. постановлением Коллегии Администрации Кемеровской области от 31.07.2012 №320 Инспекция государственного строительного надзора Кемеровской области является исполнительным органом государственной власти Кемеровской области специальной компетенции, уполномоченным на осуществление регионального государственного строительного надзора на территории Кемеровской области при строительстве объектов капитального строительства, проектная документация которых подлежит экспертизе в соответствии со статьей 49 ГрК РФ на предмет соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, проектной документации, иных нормативных актов, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов, наличия разрешения на строительство, выполнения требований частей 2 и 3 статьи 52 ГрК РФ, кроме объектов, поднадзорных федеральным органам исполнительной власти, уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора.

Порядок осуществления государственного строительного надзора устанавливается Правительством Российской Федерации (ч. 8 ст. 54 ГрК РФ).

При выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения) предписания об устранении таких нарушений, в котором указываются вид нарушения, ссылка на нормативный правовой акт, технический регламент, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения выявленных нарушений (п. 6 ст. 54 ГрК РФ, п. 14 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 01.02.2006 №54).

С учётом требований, изложенных в предписании №01-58-17-07, период времени до 20.12.2018 является разумным и достаточным для исполнения предписания.

Обществом законные требования должностного лица, уполномоченного на осуществление государственного надзора, не исполнены.

Действия общества квалифицированы правильно.

Протокол составлен должностным лицом в пределах его компетенции и компетенции административного органа.

Процессуальных нарушений при составлении протокола Инспекцией не допущено. О времени и месте составления протокола ООО «ЭТС-Ресурс» извещено посредством направления уведомления №01-4-1215 от 28.12.2018 на электронный адрес общества tdir@ets-gk.ru (принадлежность адреса ООО «ЭТС-Ресурс» явствует из п. 4.5 договора поставки газа №21-5-0379//1/18 от 23.07.2018, генеральной доверенности №10 от 21.01.2018), а также на электронный адрес инженера ООО «Строительная компания «ЭнергоТеплоРесурс» ФИО5 pto.entalev@ets-gk.ru, полномочия которого на представление ООО «ЭТС-Ресурс» в Инспекции подтверждены генеральной доверенностью №10 от 21.01.2018. Получение уведомления подтверждено регистрацией входящей корреспонденции №2/19 от 09.01.2019 ООО «ЭТС-Ресурс», ответом ФИО5 Примененный способ Инспекцией способ уведомления соответствует части 1 статьи 25.15 КоАП РФ, пункту 24.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях".

Установленный статьей 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности не пропущен.

Поскольку предписание в установленном законом порядке в установленный срок в полном объеме не выполнено, суд приходит к выводу о наличии в действиях ООО «ЭТС-Ресурс»» состава вменяемого правонарушения и привлечении его к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

ООО «ЭТС-Ресурс» не были приняты все зависящие от него и достаточные меры для соблюдения законодательства Российской Федерации, регулирующего правоотношения в области строительства, и предотвращения правонарушения.

Таким образом, вина общества в соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, установлена, так как у него имелась возможность для выполнения предписания инспекции, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по своевременному выполнению указанного предписания.

Оснований для признания совершенного обществом административного правонарушения малозначительным на основании статьи 2.9 КоАП РФ суд не усматривает.

Также не имеется оснований для применения статьи 4.1.1 КоАП РФ в данном случае, поскольку в силу ч. 2 ст. 4.1.1 настоящего Кодекса административное наказание в виде административного штрафа не подлежит замене на предупреждение в случае совершения административного правонарушения, предусмотренного, в том числе ст. 19.5 КоАП РФ.

Согласно пункту 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при рассмотрении дел о привлечении к административной ответственности суд не связан требованием административного органа о назначении конкретного вида и размера наказания и определяет его, руководствуясь общими правилами назначения наказания, в том числе с учетом смягчающих и отягчающих обстоятельств.

Частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ предусмотрено административное наказание на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Отягчающие и смягчающие административную ответственность обстоятельства административным органом не указаны и судом не установлены. Поскольку административное правонарушение совершено ООО «ЭТС-Ресурс» впервые, суд считает необходимым применить к ООО «ЭТС-Ресурс» административное наказание в виде административного штрафа в минимальном размере 50000 руб.

Избранная мера наказания в виде административного штрафа в указанном размере принята, исходя из характера совершенного правонарушения и обстоятельств дела, а также принципа соразмерности наказания вменяемому правонарушению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180, 181, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

заявленное требование удовлетворить.

Привлечь общество с ограниченной ответственностью «ЭТС-РЕСУРС» (ОГРН <***>, ИНН <***>), город Кемерово к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с назначением административного наказания в виде административного штрафа в размере 50000 (пятьдесят тысяч) рублей.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд. Жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области.

В соответствии с частью 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее 60 дней со дня вступления решения в законную силу. Доказательства уплаты штрафа в пятидневный срок представить административному органу и арбитражному суду.

При отсутствии доказательств уплаты штрафа в добровольном порядке решение будет направлено для принудительного исполнения в соответствующее подразделение Федеральной службы судебных приставов.

Реквизиты для перечисления штрафа:

Получатель: ИНН <***> / КПП 420501001

Р/С <***> Отделение Кемерово г. Кемерово

БИК 043207001

УФК по Кемеровской области (Инспекция государственного строительного надзора Кемеровской области, л/с <***>)

ОКТМО 32701000

КБК 88511690040040000140

Судья Ю.Ю. Кормилина