Постановление от 21 января 2019 г. по делу № А60-67568/2017

/


АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075

http://fasuo.arbitr.ru


П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-8141/18

Екатеринбург

21 января 2019 г.


Дело № А60-67568/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 января 2019 г.



Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Артемьевой Н.А.,

судей Шершон Н.В., Столяренко Г.М.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу публичного акционерного общества «Уральский бройлер» (далее – ПАО «Уральский бройлер») на решение Арбитражного суда Свердловской области от 23.05.2018 по делу № А60-67568/2017 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2018 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании приняла участие представитель Центрального банка Российской Федерации – Согомонян А.Ю. (доверенность от 19.03.2018 № 66 АА 4844652).

ПАО «Уральский бройлер» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании незаконным уведомления (решения) Уральского главного управления Центрального банка Российской Федерации об отказе в государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска ценных бумаг от 08.11.2017 № Т5-22-1-1/59467 и об обязании осуществить данную государственную регистрацию.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 23.05.2018 (судья Воротилкин А.С.) в удовлетворении заявления полностью отказано.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2018 (судьи Гребенкина Н.А., Дружинина Л.В., Кощеева М.Н.) данное решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ПАО «Уральский бройлер» просит решение Арбитражного суда Свердловской области от 23.05.2018 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2018 отменить. В обоснование жалобы указывает, что Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах) не отождествляются понятия учреждения публичного акционерного общества и преобразования в публичное акционерное общество, поэтому статья 7.1 Закона об акционерных обществах не содержит ограничений на приобретение вновь образуемым акционерным обществом статуса публичного сразу при учреждении. Заявитель полагает, что момент создания хозяйственного общества (в том числе и публичного) определяется его государственной регистрацией, и регистрация, осуществленная органами Федеральной налоговой службы, имеет титульное значение, при этом регистрация ПАО «Уральский бройлер» никем, в том числе Центральным банком Российской Федерации, оспорена не была. Кроме того, по мнению заявителя, положения статьи 141 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), которая определяет порядок проведения замещения активов должника путем создания одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, имеют специальный характер по отношению к положениям законодательства о юридических лицах. Ссылка судов на письмо Центрального банка Российской Федерации от 25.11.2015 № 06-52/10054 незаконна, поскольку оно носит информационный характер и не является обязательным для сторон и суда. Также заявитель указывает, что перечень оснований для отказа в регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг при приобретении статуса публичного акционерного общества, содержащийся в пункте 4 статьи 7.1, статье 21 Закона об акционерных обществах, является исчерпывающим. Закон о банкротстве не содержит императивных норм, которые предписывали бы создание при проведении процедуры замещения активов должника в ходе конкурсного производства только непубличного акционерного общества.

В отзыве на кассационную жалобу Центральный банк Российской Федерации просит отказать в её удовлетворении, оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Оренбургской области от 13.03.2015 по делу № А47-7487/2014 закрытое акционерное общество «Уральский бройлер» (далее – ЗАО «Уральский бройлер», должник) признано несостоятельным (банкротом).

Собранием кредиторов должника 12.09.2016 было принято решение № 1 о создании ПАО «Уральский бройлер» путем проведения замещения активов ЗАО «Уральский бройлер».

На основании решения от 12.10.2015 № 1 единственного учредителя – ЗАО «Уральский бройлер» в порядке статьи 141 Закона о банкротстве должник провел процедуру замещения активов и учредил ПАО «Уральский бройлер».

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 10 по Оренбургской области 21.09.2016 принято решение о регистрации ПАО «Уральский бройлер», созданного в порядке замещения активов должника ЗАО «Уральский бройлер», о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о присвоении ОГРН 1165658073811.

В связи с выявлением факта государственной регистрации вновь созданного юридического лица в форме публичного общества Уральским главным управлением Центрального банка Российской Федерации (далее также – регистрирующий орган) 20.10.2016 направлено предписание об устранение нарушений № Т-5-22-2-5/ 58014, согласно которому ПАО «Уральский бройлер» необходимо внести в устав изменения, исключающие указание на его публичный статус.

ПАО «Уральский бройлер» в адрес регистрирующего органа 20.10.2016 направлены документы на государственную регистрацию акций. По результатам рассмотрения документов, предоставленных обществом для государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций регистрирующий орган выявил, в частности, нарушение в части приобретения публичного статуса общества, и направил 18.11.2016 в адрес общества письмо (уведомление) исх. № Т5-22-1-1/64025, в котором предписывалось в срок до 19.12.2016 устранить недостатки путем направления новых (исправленных) документов.

ПАО «Уральский бройлер» 18.12.2016 направило с письмом от 13.12.2016 № 0070/05-047 откорректированные документы. 20.12.2016 регистрирующим органом принято решение о приостановлении эмиссии ценных бумаг общества и направлено уведомление о приостановлении эмиссии ценных бумаг ПАО «Уральский бройлер» № Т5-22-1-1/70755.

По результатам рассмотрения отчета об устранении нарушений (заявление от 26.12.2016 № 74481) регистрирующий орган 13.01.2017 направил в адрес общества уведомление о необходимости устранения нарушений ПАО «Уральский бройлер» № Т5-22-1-1/1421, в котором указал на недопустимость приобретения публичного статуса при создании общества и установил 30-дневный срок для устранения указанного нарушения.

В связи с неустранением замечаний решением Уральского главного управления Центрального банка Российской Федерации от 08.11.2017 отказано в государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска акций ПАО «Уральский бройлер».

Уведомлением от 08.11.2017 № Т5-22-1-1/59467 регистрирующий орган сообщил об отказе в государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска акций вновь созданного общества в связи с нарушением требований статьи 7.1 Закона об акционерных обществах, то есть ввиду несоблюдения порядка приобретения обществом публичного статуса.

Указанные обстоятельства послужили основанием для оспаривания ПАО «Уральский бройлер» уведомления от 08.11.2017 № Т5-22-1-1/59467 в судебном порядке.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований о признании незаконными актов регистрирующего органа, суды первой и апелляционной инстанции исходили из правомерности действий Уральского главного управления Центрального банка Российской Федерации, указавшего на то, что вновь создаваемые акционерные общества не могут сразу создаваться публичными.

Выводы судов являются верными, соответствуют нормам права и обстоятельствам дела.

По общему правилу, в конкурсном производстве имущество должника подлежит реализации на торгах, после чего вырученные средства расходуются на погашение требований кредиторов с учетом принципов очередности и пропорциональности (статьи 134, 139 и 142 Закона о банкротстве).

Однако при определенных обстоятельствах поступление денежных средств в конкурсную массу может быть обеспечено не только путем продажи самого имущества, но и через процедуру замещения активов, которая подразумевает создание на базе имущества должника акционерного общества (статьи 115 и 141 Закона о банкротстве) с последующей продажей акций данного общества на торгах и распределением вырученных средств между кредиторами должника.

Такой механизм реализации прав кредиторов на получение удовлетворения своих требований не является ординарным и может быть использован только в случае, когда совокупность замещаемых активов отвечает признаку предприятия по смыслу пункта 1 статьи 110 Закона о банкротстве, то есть имущественного комплекса, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности (пункт 1 статьи 115 Закона о банкротстве).

Разрешая вопрос о том, допустимо ли на базе конкретного имущества проводить процедуру замещения активов, необходимо исходить из того, что потенциальный покупатель, приобретая подобный имущественный комплекс, должен иметь возможность без лишних сложностей приступить к ведению бизнеса.

В свою очередь акции вновь созданного общества подлежат отчуждению в установленном порядке на торгах, а полученные денежные средства от реализации акций должны быть направлены на погашение требований кредиторов должника.

Заявитель полагает, что Закон о банкротстве содержит императивные нормы, предписывающие создание при проведении процедуры замещения активов должника в ходе конкурсного производства только путем создания открытого акционерного общества, аналогом которого в настоящее время является публичное акционерное общество.

Однако в соответствии с пунктами 1, 3, 4 статьи 7.1 Закона об акционерных обществах, пунктом 1 статьи 66.3 и статьей 97 Гражданского кодекса Российской Федерации (с 01.09.2014 по 01.07.2015) непубличное общество приобретает статус публичного общества (публичный статус) путем внесения в устав общества изменений, содержащих указание на то, что общество является публичным.

Общество вправе представить для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным, при условии регистрации проспекта его акций и заключения обществом договора с организатором торговли о листинге его акций.

При этом под листингом понимается совокупность процедур включения ценных бумаг в биржевой список (список ценных бумаг, допущенных к биржевым торгам), осуществление контроля за соответствием ценных бумаг установленной биржей условиям и требованиям.

Следует отметить, что ценные бумаги признаются прошедшими процедуру листинга после осуществления экспертизы документов и включения ценной бумаги в котировальный лист первого или второго уровня.

Проходя листинг на бирже, компания должна предоставить проаудированную финансовую отчетность за 3 последних года деятельности, одобренный проспект эмиссии, отзывы компетентных специалистов и т.д. и анализ полученных экспертных оценок, проводимый Комиссией по допуску ценных бумаг, определяющей ликвидность акций, первоначальную цену их размещения, а также прогнозирующей спрос и инвестиционную привлекательность акций.

После приобретения публичного статуса либо регистрации проспекта акций акционерное общество направляет на биржу заявление о включении ценных бумаг в список ценных бумаг, допущенных к торгам биржи.

Если же компания не полностью соответствует требованиям биржи, ее включают в предварительный список обращающихся бумаг – предлистинг, что позволяет обезопасить инвесторов от рискованных вложений, такие акции могут быть предметом внебиржевых торгов.

В случае ухудшения экономических показателей эмитента, по его заявлению к его ценным бумагам может быть применена процедура делистинга, т.е. исключение ценных бумаг определённого эмитента из котировального списка фондовой биржи. После делистинга ценные бумаги компании-эмитента не могут торговаться на бирже, где компания исключена из котировального списка. Ценные бумаги, исключенные из котировального списка, могут торговаться на внебиржевом рынке ценных бумаг.

Изложенное свидетельствует о том, что процедуру листинга акции эмитента могут пройти только при условии положительной динамики финансовой деятельности общества за последние три года, а также при наличии положительных отзывов компетентных специалистов и экспертной комиссии, что, безусловно, оправданно, поскольку обусловлено необходимостью обеспечения экономической безопасности инвесторов.

Действующим законодательством предоставлена возможность обществам определиться со своим дальнейшим статусом.

В статье 7.1 Закона об акционерных обществах предусмотрен порядок приобретения статуса публичного общества путем внесения в устав общества изменений, содержащих указание на то, что общество является публичным.

Статьей 7.2 Закона об акционерных обществах предусмотрен порядок прекращения продекларированного в учредительных документах публичного статуса путем внесения в его устав изменений, исключающих указание на то, что общество является публичным.

Суды при рассмотрении дела правомерно приняли во внимание разъяснение, содержащееся в пункте 5 письма Банка России от 25.11.2015 № 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», согласно которому Закон № 210-ФЗ (пункт 7 статьи 27) предусматривает переходный период для тех публичных акционерных обществ, которые созданы до 01.09.2014, являются публичными в силу наличия в уставе и в наименовании указания на их публичный статус, но не отвечают признакам публичного акционерного общества, установленным пунктом 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации. Такие акционерные общества должны до 01.07.2020 обратиться в Банк России с заявлением о регистрации проспекта акций и заключить договор о листинге акций с организатором торговли либо внести в устав и в наименование изменения, исключающие указание на их публичный статус.

Так, например, указанное правило распространяется на акционерное общество, которое до 01.07.2015 внесло изменения в устав в части изменения наименования на публичное акционерное общество, но акции и конвертируемые в акции ценные бумаги которого никогда публично не размещались и не обращались, или соответствующие ценные бумаги которого погашены, либо которым в установленном порядке получено освобождение от обязанности по раскрытию информации.

Согласно разъяснениям Банка России публичный статус приобретают:

непубличное акционерное общество – со дня государственной регистрации указанных изменений в его устав и внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании такого общества, содержащем указание на то, что общество является публичным; при этом внесению изменений в устав и фирменное наименование предшествуют регистрация проспекта акций, а также заключение с организатором торговли договора о листинге акций;

открытое акционерное общество, созданное до 01.09.2014, отвечающее признакам публичных акционерных обществ, - вне зависимости от указания в его фирменном наименовании на то, что общество является публичным, с 01.09.2014.

Указанное свидетельствует о том, что те акционерные общества, которые не были изначально признаны публичными и имеют наименование ОАО или ЗАО, могут приобрести публичный статус, однако для этого им необходимо обратиться в Банк России с заявлением о регистрации проспекта акций, как это определено в статье 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»; после получения согласия соответствующего органа представить в налоговый орган вместе со стандартным набором документов также и решение Банка России о регистрации этого проспекта. Только после этого непубличное акционерное общество приобретет публичный статус и может вносить в свой устав соответствующие изменения.

В информационном письме Банка России от 25.11.2015 № 06-52/10054 также уточняется, что возможность приобретения публичного статуса иным способом, в том числе при учреждении акционерного общества, законодательством Российской Федерации не предусмотрена.

Таким образом, статус публичности акционерные общества приобретают, если имеют место следующие критерии: акции общества и иные конвертируемые в них ценные бумаги публично обращаются в соответствии с законодательством о ценных бумагах; устав и фирменное наименование общества содержат информацию о том, что это общество является публичным.

Изложенное и анализ действующего законодательства, в том числе требований статьи 7.1 Закона об акционерных обществах, позволяют сделать вывод о том, что с 01.07.2015 вновь создаваемые путем учреждения акционерные общества не могут сразу являться публичными. Создаваемое путем учреждения акционерное общество может быть только непубличным и вправе в дальнейшем приобрести публичный статус в порядке, установленном статьей 7.1 Закона об акционерных обществах.

При таких обстоятельствах уведомление Банка России от 08.11.2017 № Т5-22-1-1/59467 об отказе в государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска акций вновь созданного общества соответствует действующему законодательству.

Доводы заявителя о том, что положения пункта 1 статьи 115 Закона о банкротстве, которая определяет порядок проведения замещения активов должника путем создания одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, имеют специальный характер по отношению к положениям законодательства о юридических лицах, были обоснованно отклонены судами. Вопросы, связанные с формированием конкурсной массы должника, действительно регулируется специальными положениями Закона о банкротстве. Однако по вопросам регистрации юридического лица, преобразования в иную организационно-правовую форму, размещения акций на рынке ценных бумаг специальными являются положения Закона об акционерных обществах, Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»; данные вопросы также регулируются соответствующими общими нормами гражданского законодательства. Положениями Закона о банкротстве исключения из общего порядка создания публичных акционерных обществ прямо не предусмотрены. Поскольку нормы Закона о банкротстве в части деления акционерных обществ на открытые и закрытые в соответствии с новыми нормами Гражданского кодекса Российской Федерации не приведены, судами правомерно были применены более новые нормы Гражданского кодекса Российской Федерации о видах акционерных обществ (публичные и непубличные) в силу прямого указания на это в статье 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

Довод заявителя жалобы о том, что вышеупомянутое письмо Банка России не является обязательным для участников гражданских отношений, не может быть принят во внимание в качестве основания для отмены или изменения оспариваемых судебных актов, поскольку сам по себе статус данного документа как информационного письма не свидетельствует о необоснованности ссылок на него в судебных актах с целью подтверждения собственных выводов позицией лица, осуществляющего контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах (пункт 10.1 статьи 4 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»).

Довод заявителя о невозможности отчуждения акций вновь созданного общества на открытых торгах также правомерно не принят судами во внимание, поскольку акции непубличных акционерных обществ могут свободно обращаться на внебиржевом рынке ценных бумаг.

Довод о том, что при государственной регистрации ПАО «Уральский бройлер» Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 10 по Оренбургской области не выявила нарушений действующего законодательства, не может быть принят во внимание. В соответствии с абзацем 2 пункта 3 статьи 7.1 Закона об акционерных обществах документы для регистрации проспекта акций, а если его регистрация осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) акций, также документы для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций представляются в Банк России до внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что общество является публичным. Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется документ, подтверждающий принятие Банком России решения о регистрации проспекта акций, если в учредительные документы юридического лица, являющегося непубличным акционерным обществом, вносятся изменения о включении в его фирменное наименование указания на то, что оно является публичным (подпункт «д» пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). При этом в силу пункта 1 статьи 7.1 Закона об акционерных обществах регистрация проспекта акций и заключение договора о листинге акций должны предшествовать регистрации публичного статуса общества. Данные требования закона заявителем не были выполнены; вышеуказанная процедура приобретения акционерным обществом публичного статуса ПАО «Уральский бройлер» не была соблюдена. При таких обстоятельствах само по себе отсутствие оспаривания факта государственной регистрации ПАО «Уральский бройлер» в данной ситуации не является значимым, поскольку не исключает возможность осуществления регистрирующим органом иных мер реагирования в пределах своих полномочий.

Указание заявителя на тот факт, что Закон об акционерных обществах содержит оборот «учреждение публичного акционерного общества» (в частности, пункт 8 статьи 84.2 Закона), не порочит выводу судов о невозможности первоначального учреждения общества в качестве публичного, поскольку отдельные пороки юридической техники закона не способны являться основанием для вывода о допустимости такого порядка создания юридического лица, который прямо законодателем не введен и надлежащим образом не урегулирован.

Довод заявителя о том, что учреждение юридического лица в форме публичного акционерного общества допустимо, поскольку прямо выраженных ограничений на это законодательство не содержит, отклоняется как основанный на неверном толковании норм права, так как нормативный массив, регулирующий вопросы учреждения юридических лиц как новых субъектов права и их регистрации, обладает публично-правовой природой, и те варианты поведения, которые законом прямо не названы в качестве дозволенных, не являются приемлемыми.

Нарушений норм права, являющихся в силу статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

С учетом изложенного оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется, обжалуемые судебные акты отмене не подлежат.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд



П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Свердловской области от 23.05.2018 по делу № А60-67568/2017 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2018 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу публичного акционерного общества «Уральский бройлер» – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.


Председательствующий Н.А. Артемьева


Судьи Н.В. Шершон


Г.М. Столяренко