Решение от 15 сентября 2020 г. по делу № А03-2351/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АЛТАЙСКОГО КРАЯ

656015, Барнаул, пр. Ленина, д. 76,тел.: (3852) 29-88-01,

http://www.altai-krai.arbitr.ru,

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А03-2351/2020
г. Барнаул
15 сентября 2020года
Резолютивная часть решения объявлена 08 сентября 2020 года

Полный текст решения изготовлен 15 сентября 2020года

Арбитражный суд Алтайского края в составе судьи Синцовой В.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, с использованием средств аудиозаписи, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Билбордс" (ОГРН: <***>, ИНН: <***>), г. Казань и общества с ограниченной ответственностью «Алтай Пэлас Отель» (ИНН <***>, ОГРН <***>), район горы Каим, Айский сельсовет, Алтайский край к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю (ИНН <***>, ОГРН <***>), г. Барнаул о признании незаконным и отмене решения от 21.01.2020 по делу №022/0/27-821/2019, об отмене предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства от 21.01.2020 по делу №3,

с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ФИО2, Республика Татарстан, Сабинский район, с. Шемордан, ООО "Алтай Пэлас ", Алтайский край, Алтайский район, Айский сельсовет, район горы Каим.

В судебном заседании путем системы веб-конференции участвует:

от заявителя - ФИО3, паспорт, диплом 101604 0006917 от 15.07.2015,доверенность от 01.05.2020 года,

В судебное заседание явились:

от заинтересованного лица Управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю - ФИО4, удостоверение № 11535 от 05.04.2018 года, доверенность № 158/7 от 16.01.2020 года, диплом ВСА 0224754 от 15.06.2004 года,

от третьих лиц - не явились,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Билбордс" (далее – заявитель, ООО "Билбордс"), г. Казань и общество с ограниченной ответственностью «Алтай Пэлас Отель» (далее – заявитель, ООО «Алтай Пэлас Отель»), район горы Каим, Айский сельсовет, Алтайский край обратились в Арбитражный суд Алтайского края с заявлениями к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю (далее - УФАС по АК), г. Барнаул о признании незаконным и отмене решения от 21.01.2020 по делу №022/0/27-821/2019, об отмене предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства от 21.01.2020 по делу №3.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, суд привлек ФИО2, Республика Татарстан, с.Шемордан, ООО "Алтай Пэлас ", Алтайский край, Алтайский район, Айский сельсовет, район горы Каим.

Определением от 05.06.2020 судом в порядке ст. 130 АПК РФ объеденены дела № А03-2724/2020 и № А03-2351/2020 в одно производство для их совместного рассмотрения, объединенному делу присвоен № А03-2351/2020.

Заявленные требования мотивированы необоснованностью оспариваемого решения. Заявители указывают, что рекламодателем - ООО «Алтай Пэлас Отель» предоставлен макет размещения на рекламном плакате здания отеля для рекламы его услуг. Размещенный на рекламном плакате товарный знак «Сибирский VEGAS» принадлежит ООО «Алтай Пэлас Отель», в связи с чем, его использование на своем же рекламном материале является законным и правомерным. Стилизация буквы «G» в слове вегас никак не свидетельствует о рекламе казино, поскольку каких-либо стандартов в отношении игровой атрибутики, в том числе фишек, не существует. Реклама отеля ООО «Алтай Пэлас Отель» не может быть отнесена к сопутствующим азартным играм услуг, иным способом предложить рекламу отеля не предоставляется возможным, поскольку отель расположен в одном здании с казино.

Заинтересованное лицо заявленные требования не признало, считает, что оспариваемые решение и предписание вынесены законно по основаниям, изложенным в отзыве. Полагает, что реклама не содержит никакой информации об услугах отеля, не представляет информацию о нем иначе, как в названии сайта, указанного в рекламе. При этом, при посещении указанного сайта переводит посетителя сразу на сайт казино.

Третьи лица отзывы на заявление не представили.

Более подробно позиция сторон изложена в заявлении, отзывах на заявление, дополнениях к ним, представленным в материалы дела.

В судебное заседание третьи лица не явились, о дате и времени судебного заседания извещены надлежащим образом, в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судебное заседание, в порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проводится в их отсутствие.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои доводы и возражения относительно заявленных требований.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

Поводом к возбуждению Алтайским краевым УФАС России дела №022/05/27- 821/2019 по признакам нарушения законодательства о рекламе явились результаты рассмотрения переданного Татарстанским УФАС России по подведомственности заявления жителя города Казани о распространении в городе наружной рекламы основанной на риске игр, пари «СИБИРСКИЙ VEGAS Altai Palace Здесь сбываются мечты!..». Факт размещения указанной рекламы зафиксирован заявителем 10 июля 2019 года.

В действиях заявителей усмотрены признаки нарушения законодательства о рекламе, ООО «Алтай Пэлас Отель», ООО «Алтай Пэлас» - рекламодатель, а ООО «Билборде» - рекламораспространитель.

Решением Комиссии УФАС по АК от 21.01.2020 по делу №022/0/27-821/2019 реклама «СИБИРСКИЙ VEGAS Altai Palace Здесь сбываются мечты! Altai Palace развлекательный комплекс <***> alaipalacehotel.com», размещенная на рекламной конструкции, установленной в <...> напротив дома №60 по улице Калинина, признана Комиссией антимонопольного органа ненадлежащей, поскольку при ее размещении и распространении нарушены требования пункта 8 части 1 статьи 27, части 2 статьи 27 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе» (далее - Закон о рекламе).

ООО «АлтайПэласОтель», ООО «Билбордс» на основании указанного решения выдано предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, путем прекращения размещения рекламы, по которой принято решение по делу и предписано представить в УФАС по АК письменные доказательства исполнения настоящего предписания в срок до 14 февраля 2020 года.

Об исполнении настоящего предписания ООО «АлтайПэласОтель» и ООО «Билбордс» проинформировало Управление 18 февраля 2020 года.

Вместе с тем, не согласившись с вышеуказанным решением и предписанием, заявители обратились в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением о признании незаконным решение и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю.

Суд находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ, обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, а также обстоятельств, послуживших для принятия оспариваемого акта, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт.

Из положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ, пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" следует, что основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом, решением, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

В статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 3 Закона о рекламе, под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; под объектом рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - эго продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Согласно материалам дела, в <...> напротив дома №60 по улице Калинина, размещена рекламная конструкция № ББ-238А (РИМ. тел. <***>) с информацией следующего содержания: «СИБИРСКИЙ VEGAS Altai Palace Здесь сбываются мечты! Altai Palace развлекательный комплекс <***> alaipalacehotel.com».

Указанная информация размещена на фоне Алтайских гор и развлекательного заведения «Altai Palace», при этом буква «G» в слове «VEGAS» стилизована под фишку казино, что свидетельствует о характере деятельности данного «развлекательного комплекса». Кроме того, в рекламе использованы образы людей.

Содержание информации «СИБИРСКИЙ VEGAS Altai Palace Здесь сбываются мечты! Altai Palace развлекательный комплекс <***> alaipalacehotel.com» и изображения, размещенные на рекламной баннере, свидетельствуют о том, что данная информация является рекламой игорного заведения - казино «Altai Palace», а также рекламой сопутствующих азартным играм услуг.

Информация, размещенная на рекламном баннере, отвечает понятию рекламы, поскольку адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к развлекательному комплексу «Altai Palace», услугам им оказываемым, способствует поддержанию интереса и продвижению на рынке указанных объектов рекламирования.

Целями Закона о рекламе являются, в том числе развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

К отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации, применяются положения Закона о рекламе.

Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы могут регулироваться также принятыми в соответствии с настоящим Федеральным законом иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации.

Законом о рекламе установлены особенности распространения рекламы отдельных видов товаров (услуг), в частности рекламы основанных на риске игр, пари.

Согласно пункту 8 части 1 статьи 27 Закона о рекламе, реклама основанных на риске игр, пари не должна, в том числе использовать образы людей и животных.

В соответствии с частью 2 статьи 27 Закона о рекламе, реклама основанных на риске игр, пари допускается только:

1) в теле- и радиопрограммах с 22 до 7 часов местного времени, за исключением случая, предусмотренного частью 2.1 настоящей статьи;

2) в зданиях, строениях, сооружениях, в которых проводятся такие игры, пари, за исключением объектов транспортной инфраструктуры (вокзалов, аэропортов, станций метрополитена и других подобных объектов);

3) в периодических печатных изданиях, на обложках и в выходных данных которых содержится информация о специализации указанных изданий на сообщениях и материалах рекламного характера, а также в периодических печатных изданиях, предназначенных для работников организатора азартных игр и (или) участников таких игр, находящихся в границах игорных зон. созданных в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Тем самым, среди законодательно закрепленных способов распространения рекламы основанных на риске игр, пари, распространение с использованием рекламных конструкций (наружная реклама) не значится, следовательно, запрещено.

По смыслу приведенных норм реклама основанных на риске игр, пари ограничена территориально, что направлено на создание таких условий распространения информации, которые максимально исключали бы вовлечение потенциально широкого круга потребителей рекламы в сферу соответствующих мероприятий.

В силу части 3 статьи 27 Закона о рекламе, требования частей 1 и 2 настоящей статьи применяются соответственно к рекламе организатора азартных игр, рекламе сопутствующих азартным играм услуг и рекламе игорного заведения, в том числе рекламе мест осуществления деятельности по оказанию сопутствующих азартным играм услуг.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ). Указанным Федеральным законом также устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

В соответствии со статьей 4 Закона № 244-ФЗ игорное заведение - здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг) (п. 11); казино - игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых столов или игровых столов и иного предусмотренного настоящим Федеральным законом игрового оборудования (п. 12); сопутствующие азартным играм услуги - гостиничные услуги, услуги общественного питания, услуги в сфере зрелищно-развлекательных мероприятий, услуги по распространению (реализации, выдаче) лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, приему лотерейных ставок среди участников лотереи, выплате, передаче или предоставлению выигрышей участникам международных лотерей, которые проводятся на основании международных договоров Российской Федерации, и всероссийских государственных лотерей (п.24).

В соответствии со статьями 5, 9 Закона № 244-ФЗ на территории Алтайского края создана игорная зона, именуемая «Сибирская монета».

Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в данной игорной зоне разрешено ООО «Алтай Пэлас» (разрешение № 01-3 от 13.12.2017г.). Игорное заведение, расположенное в указанной игорной зоне по адресу: Алтайский край. Алтайский район, Айский сельсовет, район горы Каим, именуется Казино «Altai Palace».

Согласно материалам дела, в здании по указанному адресу, имеющем отдельный вход, находится также Отель «Altai Palace», деятельность в котором осуществляет ООО «Алтай Пэлас Отель».

Из содержания спорной рекламы, в том числе следует, что на сайте alaipalacehotel.com и по телефону <***>. информация о которых размещена в рекламе, возможно ознакомиться с оказываемыми в развлекательном комплексе «Altai Palace» услугами.

УФАС по АК указывает на то, что антимонопольный орган, задав в поисковой системе «Яндекс» запрос адреса сайта www.alaipalacehotel.com и осуществив переход, установил, что переход осуществлен на сайт www.alaipalace.net. На главной странице сайта в виде баннера размещена информация «СИБИРСКИЙ VEGAS Altai Palace СУББОТНИЙ ВОЯЖ С АЛТАЙ ПЭЛАС! Специальное предложение для гостей отеля», в котором словосочетание «СИБИРСКИЙ VEGAS Altai Palace» использовано в том виде, в котором изображено на рекламной конструкции, установленной в городе Казани.

Кроме того, на главной странице сайта представлен краткий видеоряд о развлекательном комплексе «Altai Palace», с которым можно также ознакомиться, кликнув вкладку «О комплексе».

В данной вкладке становится доступной следующая информация: «Altai Palace Уникальный развлекательный комплекс, расположенный в самом сердце Алтая, вдали от суеты и стресса больших городов. Телефон: <***>. У нас вы можете отдохнуть в современных и комфортных условиях. Altai Palace располагает номерами различных категорий ... Гостям доступен круглосуточный ресторан, ночной клуб, паб, бильярдный зал и целый мир азартных развлечений ...».

Слева на странице сайта перечислен объем услуг, входящих в развлекательный комплекс «Altai Palace» (Арт-отель, Развлечения, Спорт, Экскурсии, SPA, Афиша. Казино, Партнерам).

Кликнув по вкладке «Казино», осуществляется переход на сайт казино «Altai Palace» www.alaipalacecasino.ru. па главной странице которого указан номер телефона <***> (гот же, что и в рекламе), а также активные вкладки «КАЗИНО». «ОТЕЛЬ», «АФИША», «ФОТОГАЛЕРЕИ», «РАЗВЛЧЕНИЯ» и размещена информация о специальном турнире «FREEROLL 3 ООО 000р.», а также о возможности бронирования номеров.

При обращении к вкладке «КАЗИНО», появляется информация «О КАЗИНО»: игры, игровые автоматы, джанкет-туры, привилегии, покерный клуб, а также фотоснимки фишек казино, таблица с информацией о предстоящих турнирах с 04 декабря по 11 января. При этом, вверху данной таблицы также размещено словосочетание «СИБИРСКИЙ VEGAS Altai Palace» в том виде, в котором оно изображено на рекламной конструкции, установленной в городе Казани.

Таким образом, установлено, что словосочетание «СИБИРСКИЙ VEGAS Altai Palace», в котором буква «G» в слове «VEGAS» стилизована под фишку казино, используется как ООО «Алтай Пэлас», гак и ООО «Алтай Пэлас Отель» с целыо индивидуализации как игорного заведения - казино «Altai Palace», а также сопутствующих азартным играм услуг (гостиничные услуги, экскурсии и пр.), поскольку указанные хозяйствующие субъекты входят в состав развлекательного комплекса «Altai Palace».

Распространяемая посредством рекламной конструкции в городе Казани реклама «СИБИРСКИЙ VEGAS Altai Palace Здесь сбываются мечты! Altai Palace развлекательный комплекс <***> alaipalacehotel.com», размещена с учетом части 3 статьи 27 Закона о рекламе с нарушением пункта 8 части 1 статьи 27, части 2 статьи 27 Закона, поскольку является рекламой игорного заведения «Altai Palace», а также рекламой сопутствующих азартным играм услуг (гостиничные услуги и пр.) и рекламой места осуществления деятельности по оказанию сопутствующих азартным играм услуг.

Довод заявителей о том, что реклама развлекательного комплекса «Altai Palace», а именно: услуг, оказываемых отелем, не может являться рекламой сопутствующих азартным играм услуг, поскольку понятие сопутствующих азартным играм услуг введено с целью исчерпывающего перечня тех видов деятельности, которые организаторы азартных игр могут осуществлять в игорном заведении вместе с деятельностью по организации азартных игр, а отель имеет обособленный вход в задание развлекательного комплекса, суд считает не состоятельным, поскольку требования частей 1 и 2 статьи 27 Закона о рекламе применяются как к рекламе организатора азартных игр и рекламе игорного заведения, так и к рекламе сопутствующих азартным играм услуг и мест осуществления деятельности по оказанию таких услуг, не ставя в зависимость оказание таких услуг непосредственно в игорном заведении или в отдельно стоящем здании.

Законом № 244-ФЗ порядок производства, размещения и распространения рекламы, основанных на риске игр, пари не урегулирован, следовательно, в этих целях применяются положения Закона о рекламе.

Суд также приходит к выводу о том, что из содержания рекламы не следует, что она направлена на привлечение внимания к рекламе услуг, оказываемых отелем. Напротив, рассматриваемая реклама направлена на привлечение внимания неопределенного круга к рекламе игорного заведения «Altai Palace», входящего в одноименный развлекательный комплекс, а также к месту осуществления деятельности по оказанию сопутствующих азартным играм услуг и, следовательно, самим услугам, иначе бы не имело смысла сама территория размещения рекламы - Республика Татарстан, город Казань.

Довод заявителя ООО «Алтай Пэлас Отель» о принадлежности ему товарного знака «Сибирский вегас» не оспаривается УФАС по АК. Действительно, в материалы дела представлено решение о государственной регистрации товарного знака (л.д. 35, т.2). Товарный знак зарегистрирован в виде словесного обозначения, не содержит ссылки на стилизацию буквы «G» в латинском написании слова «вегас» под фишку. С учетом изложенного, выводы Управления о стилизации написания слова «VEGAS» на рекламе с целью привлечения интереса к казино, суд считает правомерным. Более того, на сайте казино «Altai Palace» размещено изображение игровой фишки, используемой в данном казино, соответствующей по цвету и изображению той фишке, которая заменяет букву «G» в рекламном изображении.

В соответствии со статьей 38 Закона о рекламе, ответственность за нарушение требований части 1 статьи 27 Закона несет рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, за нарушение части 2 статьи 27 Закона - рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Согласно части 2 статьи 33 Закона о рекламе, антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламораспространителям, рекламопроизводителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Поскольку предписание выдано антимонопольным органом на основании решения, законность которого подтверждена в ходе рассмотрения дела, обжалуемое предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства является законным и выданным в соответствии с предоставленными управлению полномочиями. Самостоятельных доводов применительно к содержанию и порядку выдачи предписания в заявлении не приведено.

Частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ предусмотрено, что в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствует закону или иному нормативному правовому акту и не нарушает права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Суд приходит к выводу о необоснованности заявленных требований, в связи с чем, отказывает в удовлетворении заявления в полном объеме.

В порядке ст. 110 АПК РФ расходы по оплате госпошлины по настоящему спору суд относит на заявителей.

Руководствуясь статьями 110, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Алтайского края в течение месяца после принятия решения в Седьмой арбитражный апелляционный суд, либо в арбитражный суд кассационной инстанции в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

СудьяВ.В. Синцова