Решение от 7 ноября 2018 г. по делу № А23-7544/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ

248000, г. Калуга, ул. Ленина, д. 90; тел: (4842) 505-902; факс: (4842) 599-457;

http://kaluga.arbitr.ru; е-mail: kaluga.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ



Дело № А23-7544/2018
7 ноября 2018 года
г.Калуга
Резолютивная часть решения объявлена 06.11.2018

В полном объеме решение изготовлено 07.11.2018

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Харчикова Д.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Демидочкиной Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлениюобщества с ограниченной ответственностью "Кормовит" (ОГРН <***>, ИНН <***>) 125212, <...>)

к Калужской таможне (ОГРН <***>, ИНН <***>, <...>)

о признании недействительными решений,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – представитель ФИО1, доверенность от 27.11.2017, паспорт;

от заинтересованного лица - представитель ФИО2, доверенность от 13.06.2016 № 04-50/3, удостоверение,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Кормовит" (далее – общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением к Калужской таможне (далее – таможня) о признании недействительными решений от 08.09.2017 №10106000/080917/0000504, №10106000/080917/0000503, от 12.09.2017 №24-48/202 и от 13.09.2017 №24-48/203 (дело № А23-7544/2017).

Также общество обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о признании недействительными решений таможни:

от 11.09.2017 №№ 10106000/110917/0000506, 10106000/11917/00000505 (дело № А23-9522/2017),

от 19.10.2017 №№ 10106000/191017/0000559, 10106000/191017/0000560, 10106000/191017/0000561 (дело № А23-330/2018),

от 07.12.2017 №№ 10106000/071217/0000594, 10106000/071217/0000595, от 18.12.2017 № 10106000/181217/0000624, от 20.12.2017 № 10106000/201217/0000633, от 20.12.2017 №№ 10106000/201217/0000634, 10106000/201217/0000635, 10106000/201217/0000636, 10106000/201217/0000637, 10106000/201217/0000638 (дело № А23-1504/2018),

от 11.01.2018 № 10106000/110118/0000001, от 18.01.2018 № 10106000/180118/00000009 (дело № А23-2317/2018).

Определением суда от 08.05.2018 дела №№ А23-7544/2017, А23-9522/2017, А23-330/2018, А23-1504/2018, А23-2317/2018 объединены в одно производство для совместного рассмотрения с присвоением объединенному делу номера А23-7544/2017.

Сторонами 25.06.2018 достигнуто и подписано соглашение о признании обстоятельств в порядке части 2 статьи 70 АПК РФ. Стороны признали, что продукция МИАВИТ для бройлеров R-343-01, APS-238-05, AG-227-06, AF-229-21, AF-229-20, AF-228-22, AF-228-21, А-279, А-38, МИАВИТ для индеек, перепелов и цесарок TS-1125 ST, Q-157/1, МИАВИТ для свиней S-369, СР-1, МИАВИТ для крупного рогатого скота F0-37, КАРНИКИНГ, МР1АВИТ для кур-несушек ВМ-676, ВМ-675, ВМ-671, ВР-670, ВМ-338, ВР-667/08 является премиксом в значении, используемом в ГОСТ Р 51848-2001.

По ходатайству заявителя и с учетом возражений таможни по делу назначены судебные экспертизы, в связи с чем определением суда от 31.07.2018 производство по делу приостанавливалось.

С согласия сторон 06.11.2018 производство по делу возобновлено с продолжением рассмотрения дела по существу в том же заседании.

В судебном заседании 06.11.2018 заявитель в порядке статьи 49 АПК РФ письменно отказался от требования о признании недействительным решения Калужской таможни от 19.10.2017 № 10106000/191017/0000560. Отказ судом принят.

В обоснование требований указано, что для применения льготной ставки НДС 10% достаточно, чтобы реализуемый (ввозимый) товар соответствовал коду, определенному в Постановлении Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов» (далее - Постановление № 908) со ссылкой хотя бы на один из двух источников - Общероссийский классификатор продукции (далее - ОКП) или Товарную номенклатуру внешнеэкономической деятельности (далее - ТН ВЭД).

Таможня представила копии материалов, послуживших основанием для принятия оспариваемых решений, и письменный отзыв, пояснения, в которых возражает против удовлетворения заявленных требований, полагает, что оспариваемые решения приняты законно и обоснованно. Считает, что для применения ставки НДС 10% в отношении ввозимого товара (премикса) в Перечне кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (утвержден Постановлением № 908, далее – Перечень кодов ТН ВЭД № 908) должны быть указаны как наименование товара, так и код товара по ТН ВЭД. Обращает внимание на примечание № 1 к названному Перечню, гласящее, что для целей применения данного перечня следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

На основании положений статей 9, 65, 70 (часть 31), 123, 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявление рассмотрено при указанной явке по представленным доказательствам с учетом надлежащего извещения участвующих в деле лиц, установленного распределения бремени доказывания.

Изучив материалы дела, суд установил следующее.

Обществом на Малоярославецкий таможенный пост Калужской таможни поданы ДТ №№ 10106070/170717/0004568, 10106070/070717/0004292,10106070/080917/0006893, 10106070/080917/0006911, 10106070/040717/0004047, 10106070/210717/0004834, 10106070/050917/0006727, 10106070/250917/0007510, 10106070/110817/0005671, 10106070/091017/0008099, 10106070/091017/0008103, 10106070/131117/0009562, 10106070/171017/0008453, 10106070/081117/0009388, 10106070/161017/0008419, 10106070/091017/0008115, 10106070/071117/0009279, 10106070/071117/0009277, 10106070/241117/0010046, 10106070/131217/0010753, в которых были задекларированы спорные товары: предварительные смеси (премиксы в форме порошка) для балансировки рационов, профилактики гиповитаминозов и нарушений минерального обмена МИАВИТ для бройлеров AF-229-20, AF-228-21, А-279, А-38, AF-229-21, AF-228-22, AG-227-06, APS-238-05, R-343-01, МИАВИТ для свиней S-369, СР-1, МИАВИТ для индеек, перепелов и цесарок TS-1125 ST, Q-157/01, МИАВИТ для кур-несушек ВМ-670, ВР-671, ВМ-338, ВР-667/08, ВМ-675, ВМ-676, МИАВИТ для крупного рогатого скота F0-37 (далее - Ввезенный товар), КАРНИКИНГ для нормализации энергетического обмена у сельскохозяйственных животных, в том числе птиц.

В графе 33 деклараций на товары указан код ввезенных товаров по ТН ВЭД: 2309 90 960 9 «прочие продукты, используемые для кормления животных». В дополнениях к декларациям также указаны коды товаров по Общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93, утвержденному Постановлением Госстандарта России от 30.12.1993 № 301: «929141 - Премиксы для птиц», «929142 - Премиксы для свиней», «929143-Премиксы для рогатого скота».

В связи с чем в отношении спорных товаров декларантом заявлена ставка НДС 10 % (гр. 47 ДТ).

С целью установления свойств спорного товара, значимых для таможенных целей, проведены идентификационные таможенные экспертизы. Экспертизы проводили эксперты ЭКС - филиала ЦЭКТУ г. Брянск ФИО3 (заключения от 01.08.2017 № 12403002/0026169, от 04.08.2017 № 12403002/0028008, от 10.08.2017 № 12403002/0027233, от 27.09.2017 № 12403002/0033275, от 17.11.2017 № 12403002/0040351), ФИО4 (заключения от 09.10.2017 № 12403002/0034599, от 26.10.2017 № 12403002/0036264, от 21.12.2017 № 12403002/0043917), ФИО5 (заключения от 21.09.2017 № 12403002/0030324, от 09.08.2017 № 12403002/0025602 от 30.10.2017 № 12403002/0036272), ФИО6 (заключение от 01.12.2017 № 12403002/0041743).

В соответствии с выводами таможенных экспертов ввезенный товар не является вареным кормом, используемым для кормления животных. Ввезенный товар не является готовым к употреблению кормом, используемым для непосредственного кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак. Исследованные пробы не являются зерном, комбикормом, кормовыми смесями и зерновыми отходами. Ввезенный товар является комбикормовыми добавками - премиксами, предназначенными для обогащения комбикормов, белково (амидо) -витаминно-минеральных концентратов и кормовых смесей.

Оспариваемыми письмами от 12.09.2017 № 24-48/202, № 24-48/203 таможня сообщила декларанту, что ввезенный по ДТ №№ 10106070/080917/0006893, 10106070/080917/0006911 спорный товар подлежит налогообложению по ставке НДС 18 % исходя из заключения таможенного эксперта и правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 25.01.2017 № 302-ГК16-19133, и предложила внести соответствующие изменения в ДТ и доплатить таможенные платежи, что и было сделано заявителем.

Остальными оспариваемыми решениями таможни отказано в представлении льготы по уплате НДС и внесены изменения в сведения, указанные в соответствующих ДТ.

Не согласившись с данными решениями, общество обратилось в арбитражный суд с настоящими заявлениями.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 70, статьей 74 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) к таможенным платежам относится, в частности, налог на добавленную стоимость, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию Таможенного союза. Под льготами по уплате таможенных платежей понимаются, в том числе льготы по уплате налогов.

Нормативным правовым актом, устанавливающим систему налогов и сборов, а также общие принципы налогообложения и сборов в Российской Федерации является Налоговый кодекс Российской Федерации (далее - НК РФ).

В соответствии с пунктом 5 статьи 164 НК РФ, при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, применяются налоговые ставки, указанные в пунктах 2, 3 данной статьи.

Согласно пункту 3 статьи 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 18% в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 настоящей статьи.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен перечень продовольственных товаров, реализация которых производится по налоговой ставке 10 процентов, в том числе зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов.

Из пункта 2 статьи 164 НК РФ следует, что коды видов продукции, перечисленных в настоящем пункте, определяются Правительством Российской Федерации в соответствии с ОКП, а также ТН ВЭД.

Примечание № 1 к Перечню кодов ТН ВЭД № 908 гласит, что для целей применения данного перечня следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

В разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня поименованы "Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)".

В разделе "Мясо и мясопродукты" Перечня поименованы "Корма вареные из 2309 90 - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)".

В соответствии с примечанием к группе 23 ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Согласно пояснениям Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 (рекомендация № 4) к ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

Заключениями таможенных экспертов установлено, что спорные товары:

-не являются вареным кормом, используемым для кормления животных;

-не являются готовым к употреблению кормом, используемым для непосредственного кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак;

-не являются зерном, комбикормом, кормовыми смесями и зерновыми отходами;

-являются комбикормовыми добавками - премиксами, предназначенными для обогащения комбикормов, белково (амидо) -витаминно-минеральных концентратов и кормовых смесей.

Заключениями судебной экспертизы (АО «ВНИИКП», эксперт ФИО7) даны ответы о том, что спорные товары (за исключением продукции Карникинг, от обжалования решений по которой заявитель отказался) являются премиксами в значении, используемом в ГОСТ Р 51848-2011, и являются комбикормовой продукцией и готовым продуктом в значении, используемом ТН ВЭД ЕАЭС с учетом пояснений, утвержденных 12.03.2013 за № 4, используются для кормления сельскохозяйственных животных, в том числе птицы, в составе комбикормов, белково-витаминно-минеральных концентратов или кормовых смесей.

Одновременно эксперт подтверждает, что спорная продукция предназначена для скармливания животным в смеси с другими кормовыми веществами.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьями 65 - 71 АПК РФ, по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании доказательств, представленных в материалы дела, доводы сторон в совокупности и взаимосвязи, суд приходит к выводу о том, что спорные товары (за исключением продукции Карникинг, от обжалования решений по которой заявитель отказался) не являются вареным кормом, используемым для кормления животных; не являются готовым к употреблению кормом, используемым для непосредственного кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак; не являются зерном, комбикормом, кормовыми смесями и зерновыми отходами; являются комбикормовыми добавками - премиксами, предназначенными для обогащения комбикормов, белково (амидо) -витаминно-минеральных концентратов и кормовых смесей.

Согласно прилагаемым инструкциям, спорные товары предназначены для скармливания животным в смеси с другими кормовыми веществами, причем указанное в данных инструкциях соотношение массы добавки с основным кормом само по себе свидетельствует о концентрированности добавок и невозможности их использования в чистом виде в качестве корма для животных.

При таких обстоятельствах таможня правомерно признала спорные товары кормовыми добавками, не включенными в Перечень кодов ТН ВЭД № 908, поскольку они не являются готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, но по своему составу являются химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм. Указанный вывод согласуется с правовыми позициями, изложенными в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 10.04.2018 № 309-КГ18-3403, постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 26.09.2018 по делу № А14-11249/2017.

С учетом приведенных норм права и указанных фактических обстоятельств суд отклоняет довод общества и выводы экспертных заключений о том, что кормовые (комбикормовые) добавки подлежат отнесению к продуктам, используемым для кормления животных, вне зависимости от того, могут ли они непосредственно скармливаться животным либо же используются для приготовления кормов.

Ссылка заявителя на пункт 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 № 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость" отклоняется в связи со следующим.

Согласно Пояснениям к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ), (утверждены решением Совета руководителей таможенных служб государств - участников Содружества Независимых Государств от 14.06.2017 № 10/65) (Том 1. Разделы I - VI. Группы 1-28), "премиксы" представляют собой сложные смеси, состоящие из ряда веществ (иногда называемых добавками), состав и соотношение которых изменяются в зависимости от требований животноводства. Эти вещества подразделяются на три группы:

(1) Вещества, улучшающие пищеварение и обеспечивающие хорошую усвояемость кормов, а также сохраняющие здоровье животных: витамины или провитамины, аминокислоты, антибиотики, противококковые вещества, микроэлементы, эмульгаторы, вкусо-ароматические добавки и возбудители аппетита и т.д.

(2) Вещества, предназначенные для предохранения кормов от порчи (особенно жиросодержащих компонентов) до скармливания их животным, такие как стабилизаторы, антиокислители и т.д.

(3) Вещества, являющиеся носителями и состоящие из одного или более органических питательных веществ (маниок или соевая мука тонкого или грубого помола, мелкие крупки, дрожжи, различные отходы пищевой промышленности и т.д.) или неорганические вещества (например, магнезит, мел, каолин, соль, фосфаты).

Концентрация веществ, описанных выше в пункте (1), и природа носителя определяются так, чтобы, в частности, обеспечить гомогенные дисперсию и смешение этих веществ в комбикормах, в которые добавляются эти продукты.

При условии использования в кормлении животных к этой категории готовых продуктов также относятся:

(а) готовые продукты, состоящие из нескольких минеральных веществ;

(б) готовые продукты, состоящие из активного вещества, описанного выше в пункте (1), с носителем, например, продукты, получаемые в процессе производства антибиотиков простой сушкой массы, то есть всего объема бродильного чана (в основном мицелия, культуральной питательной среды и антибиотика). Получившееся в результате сухое вещество (стандартизованное путем добавления органических и неорганических веществ или нестандартизованное), в котором содержание антибиотиков обычно варьирует в диапазоне 8-16%, используется в качестве основного вещества при приготовлении, в частности, "премиксов".

Готовые продукты данной группы не следует, однако, путать с некоторыми продуктами, используемыми для ветеринарных целей. Последние обычно можно распознать по их лекарственной природе, более высокой концентрации активного вещества и часто по расфасовке.

Из изложенного с учетом положений подпункта 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, примечаний к Перечню кодов ТН ВЭД № 908, следует, по мнению суда, вывод, что в названный Перечень включены "премиксы" как готовые комбикорма или кормовые смеси. В данном же случае спорные товары, в том числе и с наименованием "премикс", не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, и тем более зерновыми отходами, их невозможно без добавления в какой-либо корм употреблять в пищу животным, они не указаны в пункте 2 статьи 164 НК РФ, а следовательно, основания для применения налоговой ставки 10% отсутствуют.

Ссылки заявителя на письма ФТС России от 10.08.2018 № 05-12/50115, Минфина России от 25.06.2018 № 03-07-07/43513 и от 04.09.2018 № 03-07-07/63085 не могут быть приняты судом. Данные письма не преодолевают действия вышеприведенных нормативных актов, в том числе Перечня кодов ТН ВЭД № 908, изданы после принятия оспариваемых решений таможни и не наделены обратной силой, про сути, являются декларацией о намерениях внести изменения в законодательство. Однако до внесения таких изменений таможня при принятии оспариваемых решений правомерно руководствовалась действующим законодательством.

Законные и обоснованные решения таможни не ущемляет прав и законных интересов заявителя, что является основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Государственная пошлина (платежное поручение от 18.01.2018 № 5 на сумму 9 000 руб.) в части 3 000 руб. с учетом частичного отказа от иска подлежит возврату заявителю из федерального бюджета, а в остальной части относится на заявителя в силу статьи 110 АПК РФ. Расходы по оплате судебных экспертиз относятся на заявителя полностью.

Руководствуясь статьями 49, 167-170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

принять отказ от требования о признании недействительным решения Калужской таможни от 19.10.2017 № 10106000/191017/0000560 и прекратить производство по делу в указанной части.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Кормовит» (ОГРН <***>) из федерального бюджета государственную пошлину в части 3 000 (трех тысяч) рублей.

Отказать полностью в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Кормовит» (ОГРН <***>) о признании недействительными решений Калужской таможни:

от 08.09.2017 №№ 10106000/080917/0000503, 10106000/080917/0000504, от 12.09.2017 № 24-48/202, от 13.09.2017 № 24-48/203;

от 11.09.2017 №№ 10106000/110917/0000506, 10106000/11917/00000505;

от 19.10.2017 №№ 10106000/191017/0000559, 10106000/191017/0000561;

от 07.12.2017 №№ 10106000/071217/0000594, 10106000/071217/0000595,

от 18.12.2017 № 10106000/181217/0000624, от 20.12.2017 №№ 10106000/201217/0000633, 10106000/201217/0000634, 10106000/201217/0000635, 10106000/201217/0000636, 10106000/201217/0000637, 10106000/201217/0000638;

от 11.01.2018 № 10106000/110118/0000001, от 18.01.2018 № 10106000/180118/0000009.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятияв Двадцатый арбитражный апелляционный суд путём подачи жалобы через Арбитражный суд Калужской области.

Судья Д.В. Харчиков