Решение от 14 апреля 2023 г. по делу № А13-1563/2023

538/2023-43757(1)



АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛОГОДСКОЙ ОБЛАСТИ ул. Герцена, д. 1 «а», Вологда, 160000

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А13-1563/2023
город Вологда
13 апреля 2023 года


Арбитражный суд Вологодской области в составе судьи Логиновой О.П., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Ёбидоёби» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области о признании частично недействительным решения от 16.01.2023 № 035/05/5-480/2022, с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, индивидуального предпринимателя ФИО2, индивидуального предпринимателя ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11,

при участии от управления – ФИО12 по доверенности от 08.02.2021, ФИО13 по доверенности от 06.04.2021,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Ёбидоёби» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области (далее - управление) о признании недействительными пунктов 1, 4 решения от 16.01.2023 № 035/05/5-480/2022 (с учетом уточнения предъявленных требований, принятого судом).

В обоснование требований общество указало, что выводы, изложенные в решении УФАС, не соответствуют законодательству о рекламе. Для квалификации спорных выражений как бранных управление должно было установить буквальное значение используемых выражений. Буквальное (фактическое значение) слова «Ёбидоёби» передает русскими буквами японский текст «День недели - суббота» и не является бранным. Управление не могло проверять название ресторана и название блюд японской кухни, на соответствие части 6 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закона о рекламе), поскольку данные положения закона не


распространяют свое действие на средства индивидуализации как объект рекламы.

Управление в отзыве на заявление и его представители в судебном заседании заявленные требования отклонили, считают оспариваемые пункты решения законными и обоснованными. В судебном заседании представитель управления пояснил, что в отношении ООО «Ёбидоёби» рассмотрение дела по признакам нарушения части 6 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» прекращено, права и законные интересы общества оспариваемым решением не нарушены.

Определением суда от 23.03.2023 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены индивидуальный предприниматель ФИО2, индивидуальный предприниматель ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11.

Представитель общества в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания общество извещено надлежащим образом. Третьи лица считаются надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения дела, их представители в судебное заседание не явились, отзывы на заявление не представили. Дело рассмотрено в соответствии со статьями 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в отсутствии представителей заявителя и третьих лиц.

Исследовав письменные доказательства по делу, заслушав объяснения представителей управления, арбитражный суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению.

Как следует из материалов дела, в управление поступили обращения граждан ФИО11, ФИО4, ФИО10 о признаках нарушения сетью доставки суши и роллы «Ёбидоёби» положений части 6 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе, Закон № 38-ФЗ), выразившихся в использовании ненормативной лексики в рекламе сети доставки суши и роллы «Ёбидоёби», а также своей продукции с наименованием «Ёбисуёби», «КуниЛи» на рекламных конструкциях, расположенных по адресу: город Вологда, перекресток улиц Герцена – Предтеченская, а также на рекламных конструкциях по адресам: улиц Ленинградская-Беляевская ветка, движение в центр; Пошехонское шоссе – улица Петина, вблизи Молкомбината; улица Ленинградская у ТЦ «Форум».

Заявителем ФИО11 были представлены фотографии рекламной конструкции, расположенной по адресу: город Вологда, перекресток улиц Герцена – Предтеченская, на которой была размещена реклама продукции сети с наименованием «Ёбисуёби», «КуниЛи» - изображение продукции – роллы «КуниЛи» 1,940 грамм роллов!, «Ёбисуёби» 1,110 грамм роллов! Sushi & Rolls, ёбидоёби.рф. Заявители ФИО4, ФИО10 в своих обращениях указали, что по адресу: <...> был открыт суши


бар с названием «Ёбидоёби», что, по их мнению, является ненормативной лексикой, не соответствует требованиям этики и морали и нарушает права граждан.

Управление определением от 22.09.2022 в отношении ООО «Ёбидоёби» возбудило производство по делу № 035/05/5-480/2022 по признакам нарушения части 6 статьи 5 Закона о рекламе.

Определением Вологодского УФАС России от 18.10.2022 к участию в рассмотрении дела № 035/05/5-480/2022 в качестве лица, в действиях которого содержаться признаки нарушения законодательства о рекламе был привлечен индивидуальный предприниматель ФИО2

На заседании общественного консультативного совета по рекламе при управлении 19.12.2022 был рассмотрен вопрос об оценке наружной рекламы сети суши и роллы «Ёбидоёби» на предмет использования бранных слов и непристойных выражений.

По результатам голосования общественно-консультативного совета по рекламе было признано, что в рекламе указанной сети доставки суши и роллы использовано бранное слово/легко считываемое производное от бранного слова («Ё»). Признано также недопустимым с точки зрения действующих норм морали и нравственности использование в рассматриваемой рекламе слов «Ебидоёби», «Ёбисуёби» и «КуниЛи».

В ходе рассмотрения материалов дела управление установило, что указанная реклама является ненадлежащей, нарушающей положения части 6 статьи 5 Закона о рекламе.

При этом, информацию с наименованием «Ёбидоёби», размещенную на здании по адресу; <...>, где расположен суши-бар «Ёбидоёби» управление определило как вывеску, указав в решении, что в соответствии со статьей 2 Закона о рекламе его положения не распространяются на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

По результатам рассмотрения дела № 035/05/5-480/2022 управлением принято решение от 16.01.2023, которым реклама продукции сети с наименованием «Ёбисуёби», «КуниЛи» - изображение продукции – роллы «КуниЛи» 1,940 грамм роллов!, «Ёбисуёби» 1,110 грамм роллов! Sushi & Rolls, ёбидоёби.рф, размещенная на рекламных конструкциях, расположенных по адресам: город Вологда, перекресток улиц Герцена – Предтеченская; перекресток улиц Ленинградская-Беляевская ветка, движение в центр; Пошехонское шоссе – улица Петина, вблизи Молкомбината; улица Ленинградская у ТЦ «Форум» признана ненадлежащей (пункт 1 решения). В отношении ООО «Ёбидоёби» рассмотрение дела прекращено (пункт 3 решения). Материалы дела переданы уполномоченному должностному лицу управления для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (пункт 4 решения). Управлением принято решение о выдаче индивидуальному предпринимателю ФИО2 предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе (пункт 2


решения). На основании оспариваемого решения управлением предпринимателю выдано предписание об устранении нарушения Закона о рекламе.

ООО «Ёбидоёби», полагая, что пункты 1, 4 решения управления не соответствует требованиям законодательства и нарушают его права и законные интересы, обратилось в арбитражный суд с заявленными требованиями.

По смыслу статей 198 и 201 АПК РФ условиями признания недействительными ненормативных актов органов, осуществляющих публичные полномочия, являются несоответствие таких актов закону или иному нормативному правовому акту и одновременно с этим нарушение ненормативным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Правоотношения в сфере распространения рекламы регулируются Законом о рекламе, целями которого являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

В соответствии со статьей 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Как следует из части 1 статьи 5 Закона о рекламе, реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Реклама является средством продвижения товаров, работ и услуг, а также самого изготовителя или продавца рекламируемого товара на определенном рынке. Вместе с тем способ, форма и средства распространения соответствующей информации имеет существенное значение.

Ненадлежащей рекламой согласно подпункту 4 статьи 3 Закона о рекламе является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

В силу части 6 статьи 5 Закона о рекламе в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.

Согласно пункту 28 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах


практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе», рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе к рекламе.

Управлением установлен факт распространения на рекламных конструкциях, расположенных по адресам: город Вологда, перекресток улиц Герцена – Предтеченская; перекресток улиц Ленинградская-Беляевская ветка, движение в центр; Пошехонское шоссе – улица Петина, вблизи Молкомбината; улица Ленинградская у ТЦ «Форум» рекламы продукции с наименованием «Ёбисуёби», «КуниЛи» - изображение продукции – роллы «КуниЛи» 1,940 грамм роллов!, «Ёбисуёби» 1,110 грамм роллов! Sushi & Rolls, ёбидоёби.рф.

В ходе рассмотрения дела управление пришло к выводу о том, что указанная информация является рекламой, так как отвечает всем квалифицирующим признакам: распространена путём наружного размещения на рекламных конструкциях, адресована неопределённому кругу лиц, направлена на привлечение внимания к рекламируемому товару - продукции (наборы «КуниЛи», «ЁбиСуёби»), а также сети доставки роллов и суши «Ёбидоёби».

Рассматриваемая реклама содержит слова «Ёбидоёби», «ЁбиСуёби», «КуниЛи», которые при прочтении могут восприниматься как бранные и непристойные «Ёбидоёби», «ЁбиСуёби», «КуниЛи» выражения, о чем свидетельствуют мнения заявителей, выраженные в поступивших в адрес антимонопольного органа заявлениях.

Общественным консультативным советом по рекламе при управлении дана оценка данной рекламы, что нашло отражение в оспариваемом решении.

Кроме того, при рассмотрении дела о нарушении Закона о рекламе управлением установлено, что решением Роспатента от 01.11.2019, оставленным без изменения решением Роспатента от 20.03.2020, ООО «Ёбидоёби» было отказано в регистрации в качестве товарного знака словесного обозначение «Ёбидоёби» по заявке № 2018750190 в связи с несоответствием заявленного обозначения требованиям подпункта 2 пункта 3 статьи 1483 ГК РФ.

Решением Суда по интеллектуальным правам от 21.09.2020 по делу № СИП-327/2020 отказано в удовлетворении заявления директора ООО «Ёбидоёби» ФИО14 о признании недействительным решения Роспатента от 20.03.2020.

Суд по интеллектуальным правам, указал, что как в решении экспертизы Роспатента от 01.11.2019, так и в оспариваемом решении Роспатента было установлено, что заявленное обозначение созвучно с ненормативной бранной лексикой русского языка. Заявленное обозначение может быть воспринято потребителем как образованное от нецензурного слова, его регистрация в качестве товарного знака не соответствует требованиям подпункта 2 пункта 3 статьи 1483 ГК РФ.

Также в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 30.11.2022 по делу № А12-35564/2021, отражено, что значительной частью


потребителей вышеупомянутое название сети суши баров может быть воспринято как образованное от нецензурного слова, его использование в рекламе нарушает требования части 6 статьи 5 Закона о рекламе, вышеупомянутое название продукции воспринимается с учётом общего провокационного контекста, противоречит правилам приличия в современном обществе, является непристойным и вызывает чувство неловкости и стыда. Применительно к спорным правоотношениям использование в рассматриваемой публичной рекламе в несколько завуалированной форме слов, обозначающих определённые действия сексуального характера недопустимо ввиду нарушения общепринятых правил приличия.

Управлением в ходе рассмотрения дела о нарушении законодательства о рекламе установлено, что рассматриваемая реклама содержит слова «Ёбидоёби», «ЁбиСуёби», «КуниЛи», которые при прочтении могут восприниматься как бранные и непристойные выражения, о чем свидетельствуют мнения заявителей, выраженные в поступивших в адрес антимонопольного органа заявлениях, а также высказанные при рассмотрении контекста данной рекламы в общественном консультативном совете.

Представитель общества в предварительном судебном заседании указал, что управлением не представлено доказательств отнесения перечисленных выражений к непристойным, бранным или матерным. В словарях русского языка такая информация отсутствует.

Вместе с тем, обществом не учтено, что вопрос отнесения слов и выражений к непристойным, оскорбительным или бранным носит оценочный характер, основанный на индивидуальном восприятии предложенной информации (рекламы) каждым субъектом правоотношений. При этом субъектами рекламных правоотношений является неограниченный круг лиц – потребителей рекламы.

Использованные в рекламе выражения создают у потребителей рекламы ассоциацию с нецензурными однокоренными словами и сексуальными действиями, что противоречит общественным моральным устоям, принципам и интересам.

Многочисленные обращения жителей города Вологды по поводу непристойной информации, размещаемой на рекламных конструкциях, подтверждают изложенные выводы.

При этом потребители рекламы не воспринимают рассматриваемую рекламу как транслитерацию выражения японского языка «День недели – суббота». Иностранные слова и выражения, при их использовании подлежат оценке, прежде всего, с точки зрения их соответствия законодательству Российской Федерации в их русскоязычной транслитерации.

Таким образом, включение в рекламу продукции общества слов «Ёбидоёби», «ЁбиСуёби», «КуниЛи» ассоциируется у потребителей рекламы с ненормативной лексикой, непристойными выражениями и противоречит общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Доводы общества о необходимости использования специальных познаний и проведения лингвистической экспертизы для определения


указанных выражений как бранных и нецензурных подлежат отклонению, поскольку назначение судебной экспертизы имеет целью разрешение вопросов, которые необходимы в целях полного и всестороннего рассмотрения дела, если для этого суду требуются специальные познания.

Противоречие рассматриваемых высказываний общественным интересам, принципам гуманности и морали, их ассоциация со словами ненормативной лексики (нецензурными словами) у неограниченного круга лиц, не требует специальных познаний в лингвистике и русском языке.

Кроме того, в соответствии с пунктом 3 решения управления от 16.01.2023 № 035/05/5-480/2022 дело о нарушении Закона о рекламе в отношении ООО «Ёбидоёби» прекращено, дело об административном правонарушении управлением в отношении общества не возбуждено.

ООО «Ёбидоёби» в соответствии со статьей 65 АПК РФ не представлено доказательств нарушения его прав и законных интересов пунктами 1 и 4 оспариваемого решения. Решение управления содержит требование о прекращении распространения рекламы только на указанных рекламных конструкциях, выводов о запрете распространения такой рекламы на территории Российской Федерации в решении не имеется.

При таких обстоятельствах отсутствуют основания для признания недействительным решения от 16.01.2023 № 035/05/5-480/2022, требования ООО «Ёбидоёби» удовлетворению не подлежат.

При отказе в удовлетворении предъявленных требований в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина взысканию не подлежит.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Вологодской области

р е ш и л:

в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Ёбидоёби», расположенного по адресу: <...>, помещение 12Б, зарегистрированного за основным государственным регистрационным номером 1162468066298, ИНН <***>, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области, расположенному по адресу: <...>, зарегистрированного за основным государственным регистрационным номером 1033500044456, ИНН <***> о признании недействительным решения от 16.01.2023 № 035/05/5-480/2022, отказать.

Решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия.

Судья О.П. Логинова

Электронная подпись действительна.

Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство РоссииДата 16.06.2022 9:27:00

Кому выдана Логинова Ольга Полиевктовна