Решение от 15 июня 2020 г. по делу № А40-41710/2020

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-41710/20-120-299
15 июня 2020 года
г. Москва


Резолютивная часть решения объявлена 10 июня 2020 года

Решение изготовлено в полном объеме 15 июня 2020 года

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Вагановой Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассматривает в судебном заседании дело по заявлению (исковому заявлению)

РОСАККРЕДИТАЦИЯ

ответчик: ООО "Проммаш тест"

о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.47 КоАП РФ на основании протокола от 19.02.2020 г. №67/2020

при участии: согласно протоколу

УСТАНОВИЛ:

Федеральная служба по аккредитации обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении ООО "Проммаш Тест" к административной ответственности по ч.1 ст.14.47 КоАП РФ.

Заявленные требования мотивированы нарушением заинтересованным лицом требований законодательства о техническом регулировании таможенного регламента Таможенного союза.

Ответчиком представлено ходатайство, в котором просит суд назначить административное наказание в размере ниже низшего предела, предусмотренного ч. 1 ст. 14.47 КоАП РФ.

Представитель заявителя, извещенный надлежащим образом о месте и времени проведения судебного заседания, на рассмотрение дела не явился..

Дело рассмотрено в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

В судебном заседании представитель ответчика возражал против удовлетворения в полном объеме, поддержал требования о снижении размера штрафа ниже низшего предела не возражал.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы стороны, оценив представленные в дело доказательства, суд пришел к выводу о том, что требования заявителя подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с Положением о Федеральной службе по аккредитации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 17.10.2011 № 845, Федеральная служба по аккредитации осуществляет федеральный государственный контроль за деятельностью аккредитованных лиц (пункт 5.1.7).

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 8 Федерального закона от 28.12.2013 № 412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации» (далее - Федеральный закон № 412-ФЗ) к полномочиям Росаккредитации как национального органа по аккредитации относится осуществление федерального государственного контроля за деятельностью аккредитованных лиц.

Полномочия Росаккредитации по контролю за деятельностью аккредитованных лиц закреплены в статье 27 Федерального закона № 412-ФЗ.

Как следует из материалов дела, в целях проверки сведений, содержащихся в мотивированном представлении от 20.11.2019 № МП/285, в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Проммаш тест» (далее - ООО «Проммаш тест»), аккредитованного в качестве органа по сертификации (далее - ОС, уникальный номер записи об аккредитации в реестре аккредитованных лиц РОСС RU.0001.11МЮ62), приказом Федеральной службы по аккредитации от 20.11.2019 № 307-П-ВВ (далее - Приказ № 307-П-ВВ) инициирована внеплановая выездная проверка.

Пунктом 7 Приказа № 307-П-ВВ определено, что предметом проверки является соблюдение обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами.

Обществу почтовым отправлением с уведомлением о вручении, а также посредством электронной почты на электронный адрес ООО «Проммаш тест»: info@prommashtest.ru направлено уведомление о проведении проверки от 22.11.2019 № 432-У (далее - Уведомление о проведении проверки № 432-У) с копией Приказа № 307-П-ВВ. Доставка получателю выполнена.

В соответствии с частью 16 статьи 10 Федерального закона № 294-ФЗ о проведении внеплановой выездной проверки, за исключением внеплановой выездной проверки, основания проведения которой указаны в пункте 2 части 2 данной статьи, юридическое лицо, индивидуальный предприниматель уведомляются органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля не менее чем за двадцать четыре часа до начала ее проведения любым доступным способом.

Согласно пункту 24.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при решении арбитражным судом вопроса о том, имело ли место надлежащее извещение лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении, следует учитывать, что КоАП РФ не содержит оговорок о необходимости направления извещения исключительно какими-либо определенными способами, в частности путем направления по почте заказного письма с уведомлением о вручении или вручения его адресату непосредственно. Следовательно, извещение не может быть признано ненадлежащим лишь на том основании, что оно было осуществлено каким-либо иным способом (например, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи). Данная правовая позиция подтверждается также судебной практикой, которая устанавливает, что использование электронной почты является надлежащим способом извещения, в том числе о проведении проверочных мероприятий.

В соответствии с императивным предписанием подпункта «а» пункта 1 части 1 статьи 26 Федерального закона от 28.12.2013 № 412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации» (далее - Федеральный закон № 412-ФЗ) и согласно подпункту «а» пункта 8 Правил формирования и ведения реестра аккредитованных лиц, реестра экспертов по аккредитации, реестра технических экспертов, реестра экспертных организаций и предоставления сведений из указанных реестров, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 01.07.2014 № 604 (далее - Правила формирования и ведения реестров), реестр аккредитованных лиц содержит сведения об аккредитованных лицах в виде наименования юридического лица, его места нахождения, номера телефона, факса и адреса электронной почты (в случае, если имеется), фамилии, имени и отчества (в случае, если имеется) руководителя юридического лица. Исходя из взаимосвязанных положений статьи 1 статьи 8, статьи 26 Федерального закона № 412-ФЗ, содержания Правил формирования и ведения реестров, реестр аккредитованных лиц обладает признаком публичной достоверности.

Учитывая, что внеплановая выездная проверка в силу своей правовой природы отличается чрезвычайным, экстренным характером, направленным на пресечение нарушений, связанных с причинением вреда жизни, здоровью граждан, поскольку предметом контроля Росаккредитации является деятельность аккредитованных лиц (органов по сертификации, испытательных лабораторий), которые подтверждают соответствие продукции или иных объектов требованиям технических регламентов, принимаемых в соответствии в пунктом 1 статьи 6 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее - Федеральный закон № 184-ФЗ), в том числе в целях защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества, письмо Росаккредитации с копией уведомления о проведении проверки № 432-У и копией Приказа № 307-П-ВВ было направлено в адрес ООО «Проммаш тест» почтовым отправлением с уведомлением о вручении, а также посредством электронной почты на электронный адрес ООО «Проммаш тест»: info@prommashtest . Доставка получателю выполнена. Ошибки отправки либо сообщения почтового сервера получателя о невозможности приема сообщения отсутствуют.

Уведомление о проведении проверки № 432-У было направлено Росаккредитацией по следующему адресу: 119530, Россия, <...>, пом. VII, ком. 6.

Таким образом, Росаккредитация исполнила обязанность по надлежащему оповещению юридического лица о проведении в отношении него внеплановой проверки, в то время как юридическое лицо несет риск неполучения указанного уведомления в случае если оно фактически не находится по данному адресу.

Нарушения, выявленные в ходе проверки, отражены в Акте проверки от 05.12.2019 № 310-АВП (далее - Акт № 310-АВП) и заключаются в следующем.

Судом установлено, что 29.05.2014 Республика Беларусь, Республика Казахстан и Российская Федерация, движимые стремлением укрепить экономики государств-членов Евразийского экономического союза и обеспечить их гармоничное развитие сближение, а также гарантировать устойчивый рост деловой активности, сбалансированную торговлю и добросовестную конкуренцию, в г. Астане подписали Договор о Евразийском экономическом союзе, который согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 16.07.2015 № 1775-0 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью «НОВЫЕ ТЕХНОЛОГИИ» на нарушение конституционных прав и свобод частью 1 статьи 14.47 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», в соответствии со статьей 15 (часть 4) Конституции Российской Федерации, является составной частью правовой системы Российской Федерации.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 51 Договора о Евразийском экономическом союзе техническое регулирование в рамках Союза осуществляется, в том числе, исходя из принципа применения и исполнения технических регламентов Союза в государствах-членах без изъятий.

Пунктом 5 Протокола о техническом регулировании, который является приложением № 9 к Договору о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014, далее - Протокол о техническом регулировании) установлено, что формы, схемы и процедуры оценки соответствия устанавливаются в технических регламентах Союза на основе типовых схем оценки соответствия, утверждаемых Комиссией.

Также положениями пункта 2 Протокола о техническом регулировании установлено, что уполномоченное изготовителем лицо - зарегистрированные в установленном законодательством государства-члена порядке на его территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, которые на основании договора с изготовителем, в том числе иностранным изготовителем, осуществляют действия от имени этого изготовителя при оценке соответствия и выпуске в обращение продукции на территории Союза, а также несут ответственность за несоответствие продукции требованиям технических регламентов Союза.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона № 184-ФЗ технические регламенты принимаются в целях защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества, охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей, в том числе потребителей, обеспечения энергетической эффективности и ресурсосбережения.

Согласно абзацу третьему пункта 3 статьи 7 Федерального закона № 184-ФЗ содержащиеся в технических регламентах обязательные требования к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, правилам и формам оценки соответствия, правила идентификации, требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения имеют прямое действие на всей территории Российской Федерации и могут быть изменены только путем внесения изменений и дополнений в соответствующий технический регламент.

В ходе проверки представители ООО «Проммаш тест» представили документы согласно пункту 13 Приказа № 307-П-ВВ.

В ходе проверки по результатам рассмотрения представленных юридическимлицомдокументов,рассмотрениясведений,имеющихся в распоряжении Росаккредитации, в том числе данных реестра сертификатов соответствия установлено следующее.

Технический регламент Таможенного союза «О безопасности низковольтного оборудования» (далее - TP ТС 004/2011) и Технический регламент Таможенного союза «Электромагнитная совместимость технических средств» (далее - TP ТС 020/2011), включены в область аккредитации органа по сертификации ООО «Проммаш тест», следовательно, при осуществлении работ по подтверждению соответствия продукции требованиям данных технических регламентов на указанном аккредитованном лице лежит обязанность без изъятий соблюдать установленные ими требования.

В соответствии со статьей 1 TP ТС 004/2011 технический регламент устанавливает минимально необходимые требования к безопасности низковольтного оборудования при разработке (проектировании), изготовлении, монтаже, наладке, эксплуатации, хранении, транспортировании, реализации и утилизации в целях защиты жизни и здоровья человека, имущества, охраны окружающей среды, жизни и здоровья животных, предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей.

В соответствии со статьей 3 TP ТС 004/2011 низковольтное оборудование выпускаются в обращение на рынке при их соответствии настоящему техническому регламенту.

В силу статьи 7 TP ТС 004/2011 низковольтное оборудование, выпускаемые в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза, подлежат оценке соответствия требованиям настоящего технического регламента.

Оценка соответствия требованиям настоящего технического регламента проводится в форме подтверждения соответствия.

Подтверждение соответствия низковольтного оборудования осуществляется в соответствии с унифицированными процедурами, утвержденными Комиссией Таможенного союза. Подтверждение соответствия низковольтного оборудования требованиям настоящего технического регламента осуществляется, в том числе, в форме сертификации аккредитованным органом по сертификации (оценке (подтверждению) соответствия) (далее - орган по сертификации), включенным в Единый реестр органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) Таможенного союза.

Статьей 7 TP ТС 004/2011 регламентирован порядок сертификации низковольтного оборудования, в соответствии с которым: сертификация низковольтного оборудования осуществляется, в том числе, по схеме 1С, включающей следующие действия:

заявитель формирует комплект документов, указанных в пункте 10 статьи 7 и подает заявку на сертификацию в орган по сертификации;

орган по сертификации проводит отбор образцов у заявителя для проведения испытаний;

аккредитованная испытательная лаборатория (центр), включенная в Единый реестр органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) Таможенного союза (далее - аккредитованная испытательная лаборатория (центр)) проводит испытания образцов низковольтного оборудования;

орган по сертификации проводит анализ состояния производства изготовителя и результатов проведенных испытаний образцов низковольтного оборудования и при положительных результатах выдает заявителю сертификат соответствия;

орган по сертификации проводит инспекционный контроль за сертифицированным низковольтным оборудованием посредством испытаний образцов в аккредитованной испытательной лаборатории (центре) и (или) анализа состояния производства;

В соответствии со статьей 1 TP ТС 020/2011 технический регламент устанавливает минимально необходимые требования по электромагнитной совместимости технических средств при разработке (проектировании), изготовлении, монтаже, наладке, эксплуатации, хранении, транспортировании, реализации и утилизации в целях защиты жизни и здоровья человека, имущества, охраны окружающей среды, жизни и здоровья животных, предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей.

В соответствии со статьей 3 TP ТС 020/2011 техническое средство выпускается в обращение на рынке при их соответствии настоящему техническому регламенту.

В силу статьи 7 TP ТС 020/2011 технические средства, выпускаемые в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза, подлежат оценке соответствия требованиям настоящего технического регламента.

Оценка соответствия требованиям настоящего технического регламента проводится в форме подтверждения соответствия.

Подтверждение соответствия технических средств осуществляется в соответствии с унифицированными процедурами, утвержденными Комиссией Таможенного союза. Подтверждение соответствия технических средств требованиям настоящего технического регламента осуществляется, в том числе, в форме сертификации аккредитованным органом по сертификации (оценке (подтверждению) соответствия) (далее - орган по сертификации), включенным в Единый реестр органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) Таможенного союза.

Статьей 7 TP ТС 020/2011 регламентирован порядок сертификации технических средств, в соответствии с которым: сертификация оборудования осуществляется, в том числе, по схеме 1С, включающей следующие действия:

заявитель формирует комплект документов, указанных в пункте 10 статьи 7 и подает заявку на сертификацию в орган по сертификации;

орган по сертификации проводит отбор образцов у заявителя для проведения испытаний;

аккредитованная испытательная лаборатория (центр), включенная в Единый реестр органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) Таможенного союза (далее - аккредитованная испытательная лаборатория (центр)) проводит испытания образцов оборудования;

орган по сертификации проводит анализ состояния производства изготовителя и результатов проведенных испытаний образцов низковольтного оборудования и при положительных результатах выдает заявителю сертификат соответствия;

орган по сертификации проводит инспекционный контроль за сертифицированным оборудованием посредством испытаний образцов в аккредитованной испытательной лаборатории (центре) и (или) анализа состояния производства.

Пунктом 22.1.1 Положения о порядке применения типовых схем оценки (подтверждения) соответствия в технических регламентах Таможенного союза, утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 07.04.2011 № 621 (далее - Положение о типовых схемах), установлено, что схема 1с, по которой проводились работы по подтверждению соответствия экспертами по сертификации, включает следующие процедуры:

подачу заявителем в орган по сертификации продукции заявки на проведение сертификации с прилагаемой технической документацией;

рассмотрение заявки и принятие по ней решения органом по сертификации продукции;

отбор органом по сертификации продукции образцов для проведения испытаний;

проведение испытаний образцов продукции - аккредитованной испытательной лабораторией;

проведение органом по сертификации продукции анализа состояния производства;

обобщение органом по сертификации продукции результатов испытаний и анализа состояния производства и выдачу заявителю сертификата соответствия;

нанесение единого знака обращения;

инспекционный контроль за сертифицированной продукцией».

Решением Совета ЕЭК от 18.04.2018 № 44 утверждены типовые схемы оценки соответствия (далее - Типовые схемы оценки соответствия), согласно которым (пункт 11 раздела III): типовые схемы сертификации включают в себя следующие процедуры, выполняемые последовательно, если иное не установлено актами органов Союза:

подача заявителем в орган по сертификации продукции заявки на проведение работ по сертификации (далее - заявка), в которой указывается информация, предусмотренная пунктом 13 настоящего документа, с приложением документов, указанных в пункте 14 настоящего документа;

рассмотрение и анализ органом по сертификации продукции заявки и прилагаемых документов, принятие решения о проведении работ по сертификации или об отказе в проведении работ по сертификации и информирование заявителя о принятом решении (непосредственно или путем направления информации заказным почтовым отправлением с описью вложения и уведомлением о вручении);

проведение органом по сертификации продукции идентификации и(или) отбора образцов (проб) продукции (типовых образцов продукции) (далее -образцы (пробы) продукции) для проведения их исследований (испытаний) иизмерений, если это предусмотрено схемой сертификации;

привлечение органом по сертификации продукции на договорнойоснове (при необходимости) для проведения исследований (испытаний) иизмерений аккредитованной испытательной лаборатории (центра) из числа тех, скоторыми взаимодействует орган по сертификации продукции для проведенияисследований (испытаний) и измерений (если проведение исследований(испытаний) и измерений предусмотрено схемой сертификации). В случае еслизаявитель по каким-либо причинам считает невозможным проведениеисследований (испытаний) и измерений в привлеченной аккредитованнойиспытательной лаборатории (центре), он должен информировать об этом органпо сертификации продукции (с обоснованием причин отказа). В этом случае дляпроведения исследований (испытаний) и измерений орган по сертификациипродукции привлекает иную аккредитованную испытательную лабораторию(центр), с которой он взаимодействует;

проведение аккредитованной испытательной лабораторией (центром)исследований (испытаний) и измерений отобранных образцов (проб) продукции,если это предусмотрено схемой сертификации;

проведение органом по сертификации продукции исследования типапродукции, если это предусмотрено схемой сертификации;

проведение органом по сертификации продукции исследования проектапродукции, если это предусмотрено схемой сертификации;

проведение органом по сертификации продукции анализа состоянияпроизводства, если это предусмотрено схемой сертификации;

анализ органом по сертификации продукции полученных результатовработ по сертификации продукции и принятие решения о выдаче или об отказев выдаче сертификата соответствия продукции требованиям техническогорегламента (далее - сертификат соответствия продукции);

оформление и выдача органом по сертификации продукции сертификата соответствия продукции;

внесение сведений о выданном сертификате соответствия продукции в единый реестр выданных сертификатов соответствия и зарегистрированных деклараций о соответствии;

обеспечение заявителем маркировки продукции единым знаком обращения продукции на рынке Союза (далее - единый знак обращения) в порядке, утверждаемом Евразийской экономической комиссией (далее -Комиссия);

осуществление органом по сертификации продукции периодической оценки сертифицированной продукции, если это предусмотрено схемой сертификации;

приостановление (возобновление) или прекращение органом по сертификации продукции действия выданных им сертификатов соответствия продукции.

В соответствии с материалами дела по сертификату соответствия от 06.08.2019 № ЕАЭС RU C-US.MI062. В.00845/19 последний выдан, в том числе, на основании акта анализа состояния производства от 04.07.2019 № б/н, проведенного исполнителем экспертом по сертификации ФИО2 по адресу: Соединенные Штаты, 9525 West Bryn Mawr Avenue, Rosemont, IL 60018.

Так, порядок проведения анализа состояния производства регламентирован ГОСТ Р 54293 — 2010 «Анализ состояния производства при подтверждении соответствия».

ГОСТ Р 54293 2010 «Анализ состояния производства при подтверждении соответствия» предназначен для использования органами, которые осуществляют оценку подтверждение соответствия продукции требованиям технических регламентов, а также для заинтересованных предприятий при подготовке к проведению анализа состояния производства.

Анализ состояния производства проводится с целью установления наличия у изготовителя необходимых условий для обеспечения постоянного соответствия выпускаемой продукции установленным требованиям.

В соответствии и по результатам анализа состояния производства оформляется акт, в котором приводятся результаты проведенного анализа, отмечаются выявленные несоответствия и формулируются выводы о способности заявителя обеспечить стабильность выпуска продукции, соответствующих установленным требованиям.

В процессе проверки эксперты проверяют состояние объектов оценки в соответствии с программой и оценивают выполнение каждого требования.

В соответствии с ГОСТ Р 54293 2010 «Анализ состояния производства при подтверждении соответствия» анализ состояния производства проводится по месту осуществления производственных процессов продукции.

Пунктом 1 Типовых оценки соответствия установлено, что в рамках сертификации органом по сертификации проводятся работы по анализу состояния производства.

Так, в соответствии с пунктами 65-70 Типовых схем оценки соответствия анализ состояния производства проводится органом по сертификации продукции при подтверждении соответствия продукции в форме сертификации серийно выпускаемой продукции с целью установления наличия у изготовителя необходимых условий для обеспечения постоянного (стабильного) соответствия выпускаемой продукции требованиям технического регламента, подтверждаемым при подтверждении соответствия продукции в форме сертификации.

Анализ состояния производства проводится по адресу места осуществления деятельности по изготовлению продукции (на месте нахождения производства (изготовления) продукции) органом по сертификации продукции в соответствии с программой анализа состояния производства, разработанной и утвержденной руководителем (заместителем руководителя) органа по сертификации продукции. По результатам проведения анализа состояния производства составляется акт.

В случае если продукция производится (изготавливается) в филиалах изготовителя (или) на производственных площадках, анализ состояния производства осуществляется одном или нескольких филиалах изготовителя и (или) на производственных площадках, изготавливающих наиболее широкий ассортимент (наибольшую номенклатуру) сертифицируемой продукции или самое сложное изделие из числа сертифицируемой продукции в наибольших объемах, при условии обеспечения ответственности изготовителя за безопасность изготавливаемой продукции и стабильность ее производства каждом из филиалов изготовителя и (или) на производственных площадках.

Так, в соответствии с актом о результатах анализа состояния производства от 04.07.2019 № б/н экспертом ФИО2 04.07.2019 проведен анализ состояния производства по адресу: Соединенные Штаты, 9525 West Bryn Mawr Avenue, Rosemont, IL 60018.

Однако, в приложении к данному сертификату соответствия имеется перечень из 4 предприятий-изготовителей продукции, в различных странах, на производство которых распространяется сертификат, но актов о результатах анализа состояния производства на 3 из них, не представлено.

В ходе проведения настоящей проверки должностными лицами, уполномоченными на проведение контрольных мероприятий, запрошены документы, подтверждающие пересечение экспертом ФИО2 границ Российской Федерации и Соединенных Штатов, а именно: командировочные документы, транспортные проездные документы, включая посадочные талоны, а также запрошены документы, подтверждающие нахождение ФИО2 на производстве по адресу: Соединенные Штаты, 9525 West Bryn Mawr Avenue, Rosemont, IL 60018, включая заявки, разрешение, приглашение, иные документы, свидетельствующие допуск на территорию завода (прохождение через контрольно-пропускной пункт).

В ходе проведения настоящей проверки органом по сертификации такие документы не представлены: транспортные проездные документы, включая посадочные талоны; заграничные паспорта с отметками о выезде и въезде в страну; документы, подтверждающие разрешение на производство.

При ответе на вопрос о возможности визуального демонстрирования таких документов, представители органа по сертификации вновь не представили таких документов.

Вместе с тем, в ходе проведения внеплановой выездной проверки представлены копии (оригиналы представлены не были) распорядительных документов на командирование, в которых отсутствуют документы, направляющие ФИО2 в командирование в Соединенные Штаты, 9525 West Bryn Mawr Avenue, Rosemont, IL 60018.

Изложенные обстоятельства доказывают отсутствие ФИО2 в Соединенных Штатах для проведения работ по сертификации, связанных с анализом состояния производства сертифицируемой продукции, что свидетельствует о фактическом непроведении анализа состояния производства.

При таких обстоятельствах, в отсутствие документов, подтверждающих выезд ФИО2 за границу — в Соединенные Штаты, свидетельствует о том, что экспертом по сертификации ФИО2 фактически не проводились работы по анализу состояния производства сертифицируемой продукции, что является нарушением органом по сертификации порядка подтверждения соответствия продукции по схеме 1С, что является нарушением ГОСТ Р 54293 — 2010 «Анализ состояния производства при подтверждении соответствия», статьи 7 TP ТС 004/2011, TP ТС 020/2011 в части нарушения порядка сертификации, связанного с не проведением анализа состояния производства как одного из обязательных элементов сертификации, статьи 22.1 Решения № 621, пункта 11, пунктов 65-70 Типовых схем оценки соответствия.

Только после отбора образцов и проведения испытаний можно принять положительное решение по сертификации.

Пункт 22.1 Решения № 621, пункт раздела III Типовых схем оценки соответствия, статья 7 TP ТС 004/2011 предусматривают, что орган по сертификации проводит у изготовителя идентификацию продукции и отбор образцов для испытаний.

Порядок отбора образцов регламентирован ГОСТ 31814-2012 «Оценка соответствия. Общие правила отбора образцов для испытаний продукции при подтверждении соответствия», в соответствии с которым отбор образцов проводят для серийно выпускаемой продукции - на складе готовой продукции изготовителя.

В соответствии с пунктами 38-55 Типовых схем оценки соответствия при подтверждении соответствия продукции осуществляется отбор образцов (проб) продукции, являющейся объектом оценки соответствия, с целью проведения их исследований (испытаний) и измерений. Отбираемые образцы (пробы) продукции по конструкции, составу и технологии изготовления должны быть идентичными продукции, предназначенной для реализации потребителю (приобретателю).

Отобранные образцы (пробы) продукции изолируются от остальной продукции, упаковываются, пломбируются или опечатываются на месте их отбора.

Отбор образцов (проб) продукции проводится для серийно выпускаемой продукции на складе готовой продукции изготовителя (уполномоченного изготовителем лица), складе временного хранения, таможенном складе, в емкости транспортного средства или на производственной линии готовой продукции.

Отбор образцов (проб) продукции проводится одновременно сидентификацией продукции, посредством которой устанавливаетсятождественность характеристик продукции признакам, установленным дляданной продукции (вида или группы продукции) в техническом регламенте, виных документах, указанных в пункте 14 (при подтверждении соответствияпродукции в форме сертификации) или пункте 26 настоящего документа (приподтверждении соответствия продукции в форме декларирования соответствия),иуказанным в информации о продукции, обеспечивающим возможность однозначного отнесения продукции к объектам технического регулирования технического регламента.

После отбора образцов орган по сертификации в соответствии с статьей 7 TP ТС организует проведение испытаний образца (образцов) оборудования.

Согласно пункту 22.1 Решению № 621, пункту 1, 38-55 Типовых схем оценки соответствия, пункту 52 TP ТС 032/2013 испытания продукции проводятся аккредитованной испытательной лабораторией по поручению органа по сертификации, которому предоставляется протокол испытаний.

Названные нормоположения устанавливают, что при положительных результатах испытаний орган по сертификации оформляет сертификат соответствия и выдает его заявителю.

В соответствии с актом отбора образцов от 03.07.2019 № 19/06/0147 экспертом ФИО2 03.07.2019 по адресу: Соединенные Штаты, 9525 West Bryn Mawr Avenue, Rosemont, IL 60018, отобраны образцы для проведения испытаний в количестве 2 штук - Спортивное оборудование - тренажеры электрические: торговой марки «Life Fitness»„ Кросс-тренажер, модели: 95Х Base; Спортивное оборудование - тренажеры электрические: торговой марки «Life Fitness»„ Велотренажер, модели: 95R Base общий объем выборки 20 штук, при этом в акте не указано об опечатывании, опломбировании и упаковывании отобранной продукции для целей изолирования от остальной продукции и транспортировании.

Однако, в акте отбора образцов отсутствуют прочие товары, в том числе других торговых марок и других производителей, на которые распространяется действия данного сертификата соответствия и указанные в сертификате к сертификату, а именно: Спортивное оборудование - тренажеры электрические: Эллиптические тренажеры, велотренажеры, тренажеры поднятия по ступеням, торговой марки «Life Fitness», общим количеством моделей более 100; Эллиптические тренажеры, велотренажеры, тренажеры поднятия по ступеням торговой марки «СуЬех» (США), 35 различных моделей; Эллиптические тренажеры, велотренажеры, тренажеры поднятия по ступеням, торговой марки «Skifit» (Швейцария), 45 различных моделей, что означает, что данная продукция не отбиралась и не испытывалась органом по сертификации в нарушение статьи 7 TP ТС 004/2011, TP ТС 020/2011.

В ходе проведения настоящей проверки должностными лицами,уполномоченными на проведение контрольных мероприятий, запрошеныдокументы, подтверждающие пересечение экспертом ФИО2 границРоссийской Федерации и Соединенных Штатов, а именно: командировочныедокументы, транспортные проездные документы, заграничный паспорт сотметкой о пересечении границ, включая посадочные талоны, а также запрошены документы, подтверждающие нахождение ФИО2 на производстве по адресу: Соединенные Штаты, 9525 West Bryn Mawr Avenue, Rosemont, IL 60018, включая заявки, разрешение, приглашение, иные документы, свидетельствующие допуск на территорию завода (прохождение через контрольно-пропускной пункт).

ООО «Проммаш тест» представлены комплекты документов, составляющих материалы сертификационных дел. Вместе с тем, ООО «Проммаш тест» не представлено документов, подтверждающих ввоз на территорию Российской Федерации отобранных образцов, включая декларации -транспортные накладные со штампом таможенного органа.

Так, в соответствии с официальными разъяснениями ФТС России совместно с Росаккредитацией, опубликованными на официальном сайте Федеральной службы по Росаккредитации, «...в соответствии с правом ЕАЭС и законодательством Российской Федерации получению разрешительных документов предшествует процедура проведения исследований и испытаний продукции, для которой необходим ввоз в Российскую Федерацию проб и образцов. Подконтрольные товары, ввозимые в Российскую Федерацию, в том числе пробы и образцы, предназначенные для проведения исследований и испытаний, которая в последующем будет выпускаться в обращение на территории Российской Федерации в ходе коммерческой деятельности и сопровождаться разрешительными документами, полученными на основе протоколов испытаний везенных подконтрольных товаров, подлежат таможенному декларированию в общеустановленном порядке (статья 104 ТК ЕАЭС).».

Подконтрольные товары для целей подтверждения соответствия могут декларироваться следующими способами: с подачей отдельной декларации на товары (далее — ДТ) с указанием кода особенностей перемещения товара.

1)с подачей отдельной декларации на товары (далее — ДТ) с указаниемкода особенностей перемещения товара.

В случае подачи таможенному органу отдельной ДТ на подконтрольные товары она заполняется со следующими особенностями:

в графе 31 указывается пробы для целей подтверждения соответствия;

в графе 37 указывается — код особенностей перемещения товаров «061» -товары, перемещаемые в качестве проб и образцов для проведения исследований, и испытаний в соответствии с Классификатором — решение КТС от 20.09.2010 № 378;

в графе 44 под кодом вида продукции 01999 указываются реквизиты документов, подтверждающих необходимое количество (вес и объем) ввозимых проб (копия договора аккредитованным лицом или письмо аккредитованного лица),

2)с подачей заявления в соответствии с подпунктом 1 пункта 6 РешенияКТС от 20.05.2010 № 263 «О порядке использования транспортных...»,

Такое заявление может подаваться в следующих случаях: в сопровождаемом или несопровождаемом багаже при соблюдении условий перевозки и хранения продукции. Подконтрольные товары помещаются в места ременного хранения под таможенным контролем в соответствии со статьей 99 ТК ЕАЭС; при пересылке в международных почтовых отправлениях, с ограничениями, казанными в Решении КТС от 17.08.2010 № 338.

3)с подачей реестров экспресс-грузов в соответствии с подпунктом 2пункта 6 Решения КТС № 263.

Документы, подтверждающие гражданско-правовые отношения указываются между заявителем и аккредитованным лицом (копия договора и (или) письмо аккредитованного лица) указываются в графе 13.

Также, должностными лицами, уполномоченными на проведение настоящей проверки, запрошены документы, свидетельствующие о ввозе отобранных образцов, необходимых для проведения испытаний в рамках сертификации продукции, на территорию Российской Федерации, в том числе, декларации - транспортные накладные со штампом таможенного органа.

Так, аккредитованным лицом не представлены декларации на товар в соответствии с актом отбора образцов.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что органом по сертификации фактически не проводились работы отбору образцов, что является нарушением ОС порядка подтверждения соответствия продукции по схеме 1 с, а равно не обеспечено проведение испытаний в установленном порядке, что является нарушением статьи 7 TP ТС 004/2011, TP ТС 020/2011.

ООО «Проммаш тест» представлены комплекты документов, составляющих материалы сертификационных дел.

В ходе проведения внеплановой выездной проверки представлены копии (оригиналы представлены не были) распорядительных документов на командирование, в которых отсутствуют документы, направляющие ФИО2 в командирование в Соединенные Штаты, 9525 West Bryn Mawr Avenue, Rosemont, IL 60018 на период 03.07.2019.

Изложенные обстоятельства доказывают отсутствие ФИО2 в Соединенных Штатах для проведения работ по сертификации, связанных с отбором образцов сертифицируемой продукции, что свидетельствует о фактическом непроведении отбора образцов.

Таким образом, установлено, что ОС необоснованно выдан сертификат соответствия от 06.08.2019 № ЕАЭС RU C-US.MK)62. В.00845/19 без фактического отбора образцов, идентификации и проведения анализа состояния производства.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что сертификат от 1 06.08.2019 № ЕАЭС RU C-US.MK)62. В.00845/19 выдан в нарушение требований пункта 52 Технического регламента Таможенного союза, пункта 22.1 Решения № 621, пункта 11 Типовых схем оценки соответствия.

Изложенные фактические обстоятельства с учетом вышеприведенных нормативных положений свидетельствуют о том, что органом по сертификации ООО «Проммаш тест» при выдаче сертификата соответствия от 06.08.2019 № ЕАЭС RU C-US.MK)62. В.00845/19 были нарушены приведенные нормы законодательства о техническом регулировании.

Ответственность за допущенные ООО «Проммаш тест» правонарушения предусмотрена частью 1 статьи 14.47 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, объективная сторона которой заключается в выдаче сертификата соответствия с нарушением требований законодательства о техническом регулировании, которая повлекла за собой выпуск в обращение продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов.

Место совершения правонарушения - место осуществления деятельности аккредитованного лица согласно сведениям, федеральной государственной информационной системы в области аккредитации: 115114, юрод Москва, наб. Дербеневская, 11, пом. 60.

Указанное нарушение допущено 02.10.2019 Обществом с ограниченной ответственностью «Проммаштест», адрес места осуществления деятельности, указанный в реестре аккредитованных лиц: 115114, <...>.

В связи с указанными обстоятельствами 19.02.2020 начальником Управления аккредитации в сфере подтверждения соответствия продукции машиностроения, электротехнической продукции, строительных материалов и пожарной безопасности Федеральной службы по аккредитации ФИО3 в присутствии уполномоченного представителя Общества с ограниченной ответственностью «Проммаш тест» ФИО4 (паспорт серии <...>, выдан 23.08.2006 ОВД района Котловка г. Москвы, код подразделения 772-049), действующего на основании доверенности, был составлен протокол об административном правонарушении № 67/2020.

При составлении протокола об административном правонарушении уполномоченный представитель ООО «Проммаш тест» указал следующее: «С протоколом согласен. Прошу при рассмотрении рассмотреть вопрос о снижении штрафа».

Протокол об административном правонарушении составлен с соблюдением требований ст. 28.1, 28.2 КоАП РФ. Нарушений процедуры составления в отношении общества протокола об административном правонарушении, которые могут являться основанием для отказа в привлечении к административной ответственности в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено. Срок привлечения к ответственности, предусмотренный ч.1 ст. 4.5 КоАП РФ, на момент вынесения решения не истек.

В соответствии с ч. 1 ст. 14.47 КоАП РФ нарушение правил выполнения работ по сертификации либо выдача сертификата соответствия с нарушением требований законодательства о техническом регулировании - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Факт совершения ООО «Проммаш тест» административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.47 КоАП РФ, доказан, подтверждается материалами административного дела.

При этом, суд считает возможным удовлетворить ходатайство привлекаемого лица о снижении суммы штрафа ниже низшего предела.

В соответствии со статьей 3.1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и, исходя из общих правил назначения административного наказания, закрепленных в положениях статьи 4.1 КоАП РФ, назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение.

В Постановлении от 25.02.2014г. № 4-П Конституционный суд Российской Федерации указал, что вводя для юридических лиц административные штрафы, минимальные размеры которых составляют значительную сумму, федеральный законодатель, следуя конституционным требованиям индивидуализации административной ответственности и административного наказания, соразмерности возможных ограничений конституционных прав и свобод, обязан заботиться о том, чтобы их применение не влекло за собой избыточного использования административного принуждения, было сопоставимо с характером административного правонарушения, степенью вины нарушителя, наступившими последствиями и одновременно позволяло бы надлежащим образом учитывать реальное имущественное и финансовое положение привлекаемого к административной ответственности юридического лица.

Для приведения правового регулирования размеров административных штрафов, устанавливаемых для юридических лиц, и правил их наложения в соответствие с конституционными требованиями могут использоваться различные способы, в том числе снижение минимальных размеров административных штрафов, установление более мягких альтернативных санкций, введение дифференциации размеров административных штрафов для различных категорий (видов) юридических лиц, уточнение (изменение) правил наложения и исполнения административных наказаний.

В противном случае, как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 17 января 2013 года № 1-П, нельзя исключить превращения административных штрафов, имеющих значительные минимальные пределы, из меры воздействия, направленной на предупреждение административных правонарушений, в инструмент подавления экономической самостоятельности и инициативы, чрезмерного ограничения свободы предпринимательства и права собственности, что недопустимо в силу статей 17, 19 (части 1 и 2), 34 (часть 1), 35 (части 1, 2 и 3) и 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации и противоречит общеправовому принципу справедливости.

В силу ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ (введена Федеральным законом от 03.07.2016 N 316-ФЗ) являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 названной статьи.

Федеральный закон от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" (далее также - Закон N 209-ФЗ) в статье 4 определяет критерии отнесения юридического лица к субъектам малого и среднего предпринимательства.

Частью 1 статьи 4 Закона N 209-ФЗ установлено, что к субъектам малого и среднего предпринимательства относятся зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации и соответствующие условиям, установленным частью 1.1 настоящей статьи, хозяйственные общества, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы, потребительские кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства и индивидуальные предприниматели.

Из материалов дела следует, что Обществом заявлено ходатайство о применении судом положений ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ, со ссылкой на то, что оно является субъектом малого предпринимательства, представив тому доказательства.

Таким образом, Общество относится к субъектам малого предпринимательства.

В силу части 2 статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Учитывая вышеизложенное, отнесение общества к категории субъекта малого предпринимательства, принимая во внимание тяжелое имущественное и финансовое положение ответчика, следуя таким критериям, обозначенным Конституционным Судом Российской Федерации в вышеуказанном Постановлении и Постановлении от 17.01.2013 N 1-П, как справедливость и соразмерность административного наказания, суд на основании оценки совокупности установленных по делу обстоятельств в соответствии с приведенными положениями статьи 4.1 КоАП РФ считает возможным назначить обществу наказание ниже низшего предела в размере 200 000 рублей.

Суд полагает, что избранная мера наказания в рассматриваемом случае соответствует допущенному нарушению. Назначенное обществу административное наказание в данной ситуации согласуется с его предупредительными целями (статья 3.1 КоАП РФ), соответствует принципам законности, справедливости, неотвратимости и целесообразности юридической ответственности.

В соответствии с положением статьи 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности за выдачу сертификата соответствия с нарушением требований законодательства о техническом регулировании составляет один год. Таким образом, срок давности привлечения к административной ответственности за выдачу сертификата соответствия от 06.08.2019 № ЕАЭС RU C-US.MK)62. В.00845/19 истечет 06.08.2020..

На основании ст. 1.5, 2.1, 4.5, 23.1, 26.1-26.3, 29.6, 29.10 КоАП РФ, руководствуясь ст. 65, 68, 71, 123, 156, 167-170, 176, 205, 206 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Привлечь ООО «Проммаш тест» (119530, Москва, шоссе Очаковское, дом 34, пом VII ком 6 , ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 11.03.2009, ИНН: <***>,) к административной ответственности на основании ч. 1 ст. 14.47 КоАП РФ и назначить административное наказание в виде штрафа в размере 200 000 (двести тысяч) руб. 00 коп.

Реквизиты для уплаты штрафа: Сумма административного штрафа подлежит зачислению на следующий счет: 123112, <...> ИНН <***>, КПП 770301001, л/счет <***> в Межрегиональном операционном УФК, р/счет <***> Банка России г. Москва, БИК 044501002, ОКПО 00083919, ОГРН5117746026756, ОКВЭД 75.11.1, ОКТМО 45397000, Код дохода 165 1 16 90010 01 6000 140. Прочие поступления от денежных взысканий (штрафов) и иных сумм в возмещение ущерба, зачисляемые в федеральный бюджет.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок после его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

В соответствии с ч.4.2 ст.206 АПК РФ исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.

В случае непредставления документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, до истечения шестидесяти дней со дня вступления в законную силу настоящего решения, решение для его принудительного исполнения будет направлена в Федеральную службу судебных приставов.

Судья Е.А. Ваганова